法律职业资格考试主观题重点难点试题集详解

一、案例分析题(共5题)甲与乙因琐事发生争执。乙先动手推搡甲，甲躲闪后，乙继续用拳头追打甲。甲情急之下拿起一把菜刀将乙砍伤，致乙胸部受伤，经抢救无效死亡。甲随即拨打110报警，并在案发现场等待公安机关处理。甲的行为如何定性?请说明理由。甲的行为构成故意伤害罪(致人死亡),但属于防卫过当，依法应当减轻或者免除理由如下：人身安全尚未达到“严重危及”程度(如行凶、杀人、抢劫等暴力犯罪)。果)远超制止不法侵害所必需的限度。●根据《刑法》第20条第2款，防卫过当应当负刑事责任，但“应当减轻或者免除处罚”。●甲的行为在主观上具有伤害他人的故意(用刀砍击要害),客观上造成死亡结果，应以故意伤害罪(致人死亡)定罪，但因防卫过当，依法应当减轻或免除处罚。●需注意：甲拨打110报警并等待处理的行为可能构成自首(根据《刑法》第67条),但自首属于量刑情节，不影响定性。特殊防卫(《刑法》第20条第3款)仅适用于“正在进行的行凶、杀人、抢劫、强丙签订房屋买卖合同，约定价款300万元，丙支付200万元后，甲协助丙办理了过户登明，该房屋此前已为银行设定抵押权100万元，甲未告知丙。1.乙是否有权主张买卖合同无效?说明理由。2.丙是否构成善意取得?说明理由。3.银行的抵押权能否对抗丙的所有权?说明理由。4.若丙在过户后发现房屋存在抵押权，能否请求甲承担违约责任?说明理由。●法律依据：能转移的，买受人可以解除合同并请求出卖人承担违约责任。”处分行为仅影响物权变动(即所有权转移),但不影响合同本身的效力。甲擅自处分夫妻共有房产，属于无权处分。但根据“区分原则”,房屋买卖合同作为债权行为，其效力不因甲无处分权而无效，合同自成立时生效。乙作为共有人，只能主张“物权变动无效”(即要求撤销过户登记),但无权直接主张买卖合同无效。若乙主张合同无效，法院将不予支持。2.丙是否构成善意取得?●法律依据：·《民法典》第311条第1款规定，善意取得需满足：(1)受让人受让时为善意；(2)以合理价格转让；(3)不动产已登记、动产已交付。●最高人民法院《关于适用〈民法典〉物权编的解释(一)》第14条明确，受让人“知道转让人无处分权”的，不构成善意。丙在签订合同时明知房屋系甲乙共有(案情中“丙在签订合同时知道该房屋系甲乙共有”),且甲仅称“乙同意出售”但实际未获乙同意。此时丙应知晓甲无权单独处分共有财产，属于“明知转让人无处分权”,不符合“善意”要件。因此，即使丙已支付部分价款并完成过户登记，也不满足善意取得的全部条件。3.银行的抵押权能否对抗丙的所有权?·《民法典》第406条第1款规定：“抵押财产转让的，抵押权不受影响。”●抵押权系担保物权，具有“追及效力”,即使抵押财产被转让，抵押权人仍可向受让人主张权利。本案中，房屋已为银行设定抵押权且完成登记，具有公示效力。无论丙是否知情，抵押权均继续存在。根据《民法典》第406条，抵押财产转让不影响抵押权效力，银行可对丙取得的所有权行使抵押权(如通过拍卖、变卖房屋优先受偿)。丙取得所有权的同时，也承受了该抵押权负担，银行的权利可对抗丙。4.丙能否请求甲承担违约责任?●结论：有权请求甲承担违约责任。●法律依据：·《民法典》第577条规定，当事人一方不履行合同义务或履行不符合约定的，应承担违约责任。·《民法典》第582条进一步明确，违约责任包括赔偿损失、继续履行等。甲在房屋买卖合同中负有交付“无权利负担房屋”的合同义务(包括告知抵押权存在)。甲未告知丙房屋已设定抵押，导致丙取得的所有权附有抵押权负担，构成违约。丙可依据合同约定或法律规定，要求甲承担违约责任，如赔偿因抵押权实现导致的损失、解除合同并返还价款等。本题综合考察《民法典》中物权变动与合同效力的区分原则、善意取得规则、抵押权追及效力及违约责任认定等核心知识点。需特别注意：●无权处分不影响合同效力，仅导致物权变动失败。●善意取得的“善意”要求受让人不知情且无重大过失，明知共有人身份即排除善甲(17周岁)与乙(15周岁)合谋深夜盗窃某超市。甲在外望风，乙进入超市窃得价值5000元的财物。二人离开时，乙被保安丙发现，乙为抗拒抓捕而当场使用暴力款3000元。1.甲、乙的行为应如何定罪?请说明理由。2.丁是否构成犯罪?请说明理由。1.甲、乙的定罪分析269条规定，犯盗窃、诈骗、抢夺罪，为窝藏赃物、抗拒抓捕或毁灭罪证而当场使用暴力的，转化为抢劫罪。乙虽仅15周岁，但根据《刑法》第17条第2款，已满14周岁不满16周岁的人应对抢劫罪等八类严重犯罪负刑事责任。乙盗窃后暴力且不知情，因此甲不对抢劫罪承担共犯责任。但甲已满16周岁，应负盗窃分实行全部责任”原则，甲应对盗窃总额5000元负责，故甲构成盗窃罪。●乙构成抢劫罪(既遂)。2.丁是否构成犯罪丁从甲处收购赃物，主观上不知是犯罪所得，且无证据证明丁应当知道财物来源非法，不符合《刑法》第312条掩饰、隐瞒犯罪所得罪的主观要件(要求明知是犯罪所得)。因此丁不构成犯罪。法律依据：·《刑法》第17条(刑事责任年龄)、第269条(转化型抢劫)、第25条(共同犯罪)、第312条(掩饰、隐瞒犯罪所得罪)。1.共同犯罪中过限行为的责任认定：乙的暴力行为超出共同盗窃故意，甲仅对盗窃负责，不承担抢劫罪责。2.转化型抢劫的适用条件：要求暴力行为与盗窃行为具有时空连贯性，且目的是窝藏赃物、抗拒抓捕或毁灭罪证。3.赃物犯罪的主观要件：要求“明知”是犯罪所得，不知情者不构成犯罪。第四题(案例分析题)A市B区居民甲(17周岁，餐饮学徒)因与网友乙(15周岁，辍学)发生口角，在微信群里发布“乙是陪睡女，1000元一晚”的聊天记录并配上乙的照片。该微信群成员共218人，多为二人同校校友。信息发出后一小时内，乙收到数十条陌生微信好友申请及骚扰电话。当晚，乙父亲丙报警。B区公安分局以“侮辱他人”对甲作出行政拘留5日并处罚款500元的处罚。甲不服，向A市公安局申请行政复议。复议期间，甲父母与丙达成《赔偿协议》:甲一次性赔偿乙精神损害抚慰金3万元，乙及其父母出具《谅解书》请求不再处罚甲。A市公安局遂以“处罚明显不当”为由，变更原决定为不予处罚。丙认为复议决定损害其女儿人格权益，遂以乙法定代理人身份提起行政诉讼，请求撤销A市公安局的复议决定，维持原拘留处罚。一审法院审理期间，甲已满18周岁。法院通知甲作为第三人参加诉讼。1.乙因该事件自残，医院诊断为“抑郁状态”,花费医疗费1.2万元。2.甲家庭困难，赔偿款系叔父垫付。3.甲在复议期间再次在朋友圈转发含乙肖像的meme图，配文“戏精”。1.本案中公安机关对甲的“侮辱他人”行为是否具有管辖权?应如何适用《行政处罚法》与《治安管理处罚法》的衔接?2.甲的行为是否构成《治安管理处罚法》第42条第2项“公然侮辱他人”?其“未成年人”身份应如何影响处罚裁量?3.赔偿协议与谅解书能否作为复议机关变更原处罚决定的正当性理由?复议机关对“明显不当”的审查标准应如何把握?4.一审法院应如何评价甲在复议期间再次发布贬损信息的情节?该情节是否构成“新的违反治安管理行为”,是否影响原行为的处罚量罚?5.若法院最终撤销复议决定，公安机关应如何重新作出处理决定?对民事赔偿与行政处罚的关系应如何协调?答案与解析：1.管辖与法律适用(1)地域管辖：违法行为发生地在B区(信息上传地、结果发生地),B区公安分局具有《治安管理处罚法》第7条规定的当然管辖权。(3)年龄衔接：甲实施行为时17岁，属《行政处罚法》第30条“已满十四不满十八周岁”的未成年人，应当从轻或减轻处罚，且不适用行机关办理行政案件程序规定》第164条)。但行政拘留5日的处罚决定未报经“上一级2.公然侮辱的构成与未成年人裁量(1)“公然”认定：微信群成员218人且多为校友，信息可被即时查看、截图及再(3)未成年人裁量：公安机关原处罚未考量年龄因素且报请程序缺失，属于《行政处罚法》第30条、第76条“裁量不当”情形；复议机关据此变更并无不当，但变更3.赔偿协议、谅解书与“明显不当”审查量行为手段、后果、公众利益及未成年人保护教育功能，违背“过罚相当”原则，构成《行政诉讼法》第70条第6项“明显不当”。4.复议期间再次发布信息的评价(1)该行为满足“公然侮辱”全部要件，且时间为复议期间，证明甲无悔改表现，(2)根据“一事一罚”原则，该新行为应另行立案调查；但其可作为“从重情节”回溯评价原行为裁量，证明原“5日拘留”幅度并非过重，反而偏轻。法院可在判决中指出复议机关忽视该情节，构成事实认定遗漏。5.法院裁判后的处理路径(1)判决结果：撤销复议决定，责令A市公安局在判决生效后30日内重新作出处罚决定。(2)重作要求：①必须对甲首次侮辱行为重新裁量，综合考虑：未成年、已赔偿、取得谅解、造成严重后果、复议期间再次侮辱等情节。②对再次侮辱行为另行受案调查，可合并执行。③对首次行为可在“警告+500元以下罚款”或“减轻后的2日拘留+罚款”之间选择，但不得再次作出5日拘留(因原程序瑕疵且已过18周岁不再享受“不执行拘留”优待)。(3)行民协调：民事赔偿已履行完毕，公安机关应在重新作出的处罚决定书中载明“当事人已承担民事责任”但不作为免罚依据，避免“以赔代罚”示范效应。第五题(案例分析题)案情简介A市B区市场监管局接到举报，称“C网络科技有限公司”运营的短视频APP存在“算法诱导未成年人沉迷”问题。经调查，该局于2023年7月15日作出《行政处罚决1.认定C公司违反《未成年人保护法》第74条第1款“网络产品和服务提供者不得向未成年人提供诱导沉迷的产品和服务”,构成“提供2.依据该法第127条，处以罚款100万元、责令30日内改正。3.告知C公司可在15日内向B区政府申请复议，也可在6个月内向B区法院提起行政诉讼。C公司7月18日收到决定书后，于8月2日向B区政府邮寄行政复议申请，同时通过“移动微法院”向A市中级法院提起行政诉讼(B区法院为A市中院的基层法院)。A市中级法院8月5日收到起诉材料后，以“未经复议前置”为由，于8月10日裁定不予立案。C公司遂于8月12日重新向B区法院起诉。B区法院立案后，B区政府也受理了复议申请。2023年12月1日，B区政府作出复议决定：维持原处罚。C公司不服，于12月10日再次向B区法院提起行政诉讼，请求：(1)撤销处罚决定。(2)撤销复议决定。(3)对《未成年人保护法》第74条第1款“诱导沉迷”的构成要件进行法律解释。1.C公司《用户协议》写明“本协议适用香港特别行政区法律，争议提交香港国际2.处罚决定作出前，B区市场监管局组织过一次“专家评议”,但未制作笔录，也未向C公司送达专家意见。3.2023年10月，国家网信办出台《关于“诱导沉迷”认定的指导意见》(以下简称《指导意见》),对“诱导沉迷”列举了8项考量因素，但并未对外公开，仅内1.A市中级法院以“未经复议前置”为由裁定不予立案是否合法?请说明理由。2.B区法院对C公司12月10日的起诉应如何处理?是否应当合并审理?3.C公司提出的第(3)项诉讼请求(请求法院对“诱导沉迷”进行法律解释)是否属于行政诉讼受案范围?法院应如何回应?5.本案行政程序是否存在“违反法定程序”情形?请结合听证(陈述申辩)要求、1.A市中级法院不予立案不合法(4分)择复议或诉讼”的权利，未规定复议前置。依据《行政诉讼法》第44条第1款，法律2.B区法院应立为一案并合并审理(4分)(1)C公司12月10日起诉针对的是“原行政行为+复议维持决定”,依据《行政诉讼法》第26条第2款，被告应为B区市场监管局和B区政府，法院应作为一个案件立案。(2)C公司8月12日已就原处罚起诉，该案尚在审理中；依据《行诉法解释》第134条第2款，法院应当合并审理，防止出现“同一行政行为双重裁判”。3.第(3)项请求不属于行政诉讼受案范围，法院应在判决理由中回应(4分)(1)“请求法院对法律条文进行抽象解释”不属于《行政诉讼法》第12条列举的(2)但法院在审查被诉行政行为合法性时，必须对“诱导沉迷”的构成要件进行指出原告第(3)项请求不作为独立判项，但已吸收到合法性审查之中。4.法院应裁定驳回管辖权异议(4分)(1)《用户协议》系C公司与用户之间的民事合同，其仲裁条款仅约束合同双方，(2)行政行为的合法性争议属于行政诉讼法定的专属管辖，不受民事仲裁条款约束。依据《仲裁法》第2条、第3条，行政争议不可仲裁。因此，法院应依据《行政诉讼法》第101条、《民事诉讼法》第127条之规定，裁定驳回管辖权异议。5.行政程序存在三处“违反法定程序”情形(4分)(2)专家评议未形成笔录且未向当事人公开：虽然法律未强制要求“专家评议”,但一旦行政机关将其作为认定事实的重要依据，即应归入《行政处罚法》第45条“当(3)未公开《指导意见》导致规则不透明：该《指导意见》虽属内部裁量基准，公开条例》第19条、第20条，涉及行政相对人权利义务的规范性文件应主动公开。未结论：原处罚决定及复议维持决定均因程序违法应予撤销，法院应判决撤销并责令二、案例分析题(共5题)2020年5月1日，甲公司与乙银行签订抵押合同，约定甲公司以其现有的及将有的生产设备、原材料、半成品、产品为乙银行设立浮动抵押权，为即将在未来一年内连续发生的多笔货款提供担保，最高债权额为人民币5000万元。合同签订后，双方办理了抵押登记。2020年8月10日，甲公司为更新技术，以一条精密生产线为丙银行设立抵押，贷款800万元，并办理了抵押登记。2020年10月15日，甲公司因急需周转资金，又将已抵押给乙银行的一批价值300万元的原材料出售并交付给了不知情的丁公司。2021年3月1日，甲公司的经营状况急剧恶化，乙银行宣布贷款提前到期，要求行使抵押权。经查，此时甲公司抵押财产的总价值为4000万元，尚欠乙银行贷款本金4500万元及利息，欠丙银行贷款本金800万元及利息。乙银行和丙银行就抵押财产的清偿顺序和范围发生争议。1.乙银行的浮动抵押权何时设立?效力范围如何?2.甲公司将已抵押的原材料出售给丁公司的行为效力如何?丁公司能否取得该批原材料的所有权?3.乙银行和丙银行的抵押权清偿顺序如何?双方各自的债权数额能够在抵押财产价值范围内获得多少清偿?(请写出计算过程)问题1解析：乙银行的浮动抵押权于2020年5月1日抵押合同生效时设立。中，甲公司与乙银行签订了有效的抵押合同，故抵押权自合同生效之日(2020年5月1日)设立。其后办理登记仅为产生对抗善意第三人的效力，并非抵押权设立的要件。问题2解析：情况不知情(善意),且甲公司出售原材料的行为属于其正常经营活动，丁公司支付合问题3解析：●乙银行享有的是浮动抵押权，其设立时间为2020年5月1日。于2020年8月10日。卖抵押财产所得的价款依照下列规定清偿：(一)抵押权已经登记的，按照登记的时间先后确定清偿顺序……丙银行的抵押权登记时间(2020年8月10日)晚于乙银行的抵押权登记时间(2020年5月后某日),本应顺位在后。级优先权)的规定。虽然本案丙银行的情况不完全符合该条(丙银行是贷款用于在特定财产上的抵押权，且办理了登记。在浮动抵押结晶(即2021年3月1日乙银行行使抵押权)之前，丙银行的固定抵押权已经设立并登记。司法实践中和●首先清偿丙银行的债权。丙银行债权本息共计假设为850万元(题目未明确利息具体数额，按本金800万元加合理利息估算，计算时可根据题意调整，此处为演示过程)。该债权小于抵押物价值，故丙银行可获得全额清偿850万元。●清偿后剩余的抵押财产价值为：4000万元-850万元=3150万元。●乙银行的债权本息共计假设为4700万元(本金4500万元加利息)。剩余的抵押财产价值3150万元不足以清偿其全部债权。●因此，乙银行可获得清偿3150万元，其未受清偿的差额部分(4700万元-3150万元=1550万元)作为普通债权，向甲公司继续追偿。2023年6月12日18时许，A市居民甲驾驶无号牌电动三轮车前往B区建筑工地运送木板，途中因电量不足靠边停车，未设置警示标志。18时25分，乙驾驶小型轿车超速行驶(鉴定时速92km/h,限速60km/h)追尾撞上甲的三轮车，致甲当场死亡，三甲的近亲属(父母、妻子丙、未成年儿子丁)诉至法院，请求乙及乙投保的C保险1.死亡赔偿金、丧葬费、精神损害抚慰金共计150万元。2.三轮车和木板的财产损失2.8万元。1.甲生前为农业户籍，但在A市城区已连续租住2年以上，并在城区某物流公司从2.丙在事故发生时怀孕7个月。3.乙在C公司投保交强险和100万元限额的商业三者险(含不计免赔)。4.C公司抗辩称：事故中甲亦存在过错，精神损害抚慰金应减轻赔偿；电动三轮车偿责任，然后才按责任比例分担。1.甲的死亡赔偿金应按城镇还是农村标准计算?2.胎儿丁是否有权主张被扶养人生活费?若有，如何计算?3.甲未投保交强险应否先承担交强险责任限额内的赔偿责任?4.精神损害抚慰金应否因甲的过错而酌减?1.对以上四个争议焦点，请分别给出结论并说明理由。2.请列明本案中C保险公司、乙应当如何最终承担赔偿责任(列明具体金额及计算步骤，假设2023年度A省城镇常住居民人均可支配收入为51200元/年、城镇常住居民人均消费支出32000元/年、职工月平均工资9500元，财产损失2.8万元各方均不持异议)。一、争议焦点解析(一)死亡赔偿金标准：按城镇标准计算《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》(2022年修正)第15条：受害人为农村居民但经常居住地在城镇且主要收入来源于非农业的，可以参照城镇标准计算。甲已连续在城区居住2年以上，主要收入来源于物流装卸工作，非农业生产。故死亡赔偿金应按城镇标准计算。51200元/年×20年=1024000元。(二)胎儿的被扶养人生活费《民法典》第16条承认胎儿在利益保护时视为具有民事权利能力；第1179条及司法解释支持对侵权死亡案件中的遗腹子计算被扶养人生活费。丁出生时距事故约3个月，已活体出生。扶养年限为18年；抚养义务人为父母两人，故丁的生活费为：32000元/年×18年÷2人=288000元。(三)甲未投保交强险的责任问题交强险是为本车人员及被保险人以外的第三人提供保障，被保险人是乙，故第三人(甲)是否投保交强险与本案损失分担无直接关系。C公司援引的“受害人自己未投保交强险应在限额内先自担”并无法律依据，不符合《交强险条例》第21条“被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司在交强险责任限额内予以赔偿”之本意。故该抗辩不成立，不存在甲先自负担交强险限额的问题。(四)精神损害抚慰金的酌减《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第10条规定，精神损害抚慰金应综合考虑双方过错程度。虽然认定双方负同等责任，但乙的超速行为危险性更大，甲仅因未设置警示标志存在过失，精神损害抚慰金不应以“对等过错”直接减半，而是酌减30%较为妥当。(一)赔偿项目汇总1.死亡赔偿金：1024000元2.丧葬费：9500元×6个月=57000元3.被扶养人(丁)生活费：288000元4.精神损害抚慰金：酌定50000元(100000元基数酌减30%,剩余70000元；但本案甲亦有过错，最终法院酌定50000元)5.财产损失：28000元(已扣除残值)赔偿总额：1024000+57000+288000+50000+28000=1447000元。(二)赔偿步骤交强险死亡伤残限额：180000元(2020年9月19日后统一标准)交强险财产损失限额：2000元死亡伤残剩余：1447000-180000-2000=1265000元责任比例：双方同等责任，乙负50%。商业三者险限额：100万元(已投保不计免赔)应赔：1265000×50%=632500元<100万元，由C公司在限额内全额赔付。(三)最终赔付交强险：180000+2000=182000元商业三者险：632500元合计：814500元无需再行支付(保险足额覆盖)。632500元(另一半损失自担，未获赔偿部分)。第三题案例分析题甲在乙承包的土地上未经许可挖了一条灌溉沟渠，导致乙的农作物受损。乙向法院提起诉讼，要求甲停止侵害并赔偿损失。甲辩称挖沟是为了灌溉自己的承包地，且乙未及时采取措施防止损失扩大，应自行承担部分责任。1.甲是否有权在乙的承包地上挖沟?2.乙是否有权要求甲赔偿损失?3.乙是否需要证明损失的具体数额?答案及解析：1.甲是否有权在乙的承包地上挖沟?答案：甲无权在乙的承包地上挖沟。根据《中华人民共和国物权法》第三十五条的规定，任何单位和个人不得侵害他人的物权。乙对其承包的土地享有使用权，甲未经乙的同意擅自在乙的土地上挖沟，侵犯了乙的物权。因此，甲无权在乙的承包地上挖沟。2.乙是否有权要求甲赔偿损失?答案：乙有权要求甲赔偿损失。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款的规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。甲在乙的承包地上挖沟的行为已经造成乙的农作物受损，且甲的行为存在过错，因此乙有权要求甲赔偿损失。3.乙是否需要证明损失的具体数额?答案：乙需要证明损失的具体数额。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十九条的规定，侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。因此，乙作为原告，应当对自己的损失承担举证责任，提供相应的证据证明损失的具体数额。如果乙无法提供充分证据，法院可能不会全额支持其赔偿请求。甲无权在乙的承包地上挖沟，且其行为已经造成乙的损失，应当承担停止侵害并赔偿损失的责任。乙需要提供证据证明损失的具体数额，以支持其诉讼请求。第四题甲有限责任公司(下称“甲公司”)于2021年2月成立，注册资本500万元，股东为A(出资额200万元，持股40%)、B(出资额150万元，持股30%)、C(出资额100万元，持股20%)、D(出资额50万元，持股10%)。公司章程载明：各股东应按各自认按期足额缴纳出资的股东承担违约金；违约金为该股东未缴部分的10%。2021年3月，B、C、D共同委托第三方评估机构对其非专利技术进行评估，评估结论为该技术价值150万元，明显低于认缴作价300万元。甲公司仍办理了工商登记，将该非专利技术作为知识产权出资登记在甲公司名下，并注明价值300万元。2021年6月，甲公司因与E公司发生买卖合同纠纷被诉至法院，法院判决甲公司向E公司支付货款及违约金共计400万元。执行过程中，甲公司财产不足以清偿债务，E公司遂向法院申请追加A、B、C、D为被执行人，并要求四人在各自未缴出资范围内A辩称：其已经以货币方式全部实缴200万元；公司章程允许非货币出资，且工商B、C、D辩称：非专利技术价值已由评估机构认定为150万元，三人已以该技术履1.法院应否支持E公司追加A、B、C、D为被执行人?请说明法律依据和理3.A主张其已足额货币出资即可免责的理由是否成立?为什么?变更、追加当事人若干问题的规定》第17条，股东应当按期足额缴纳公司章程所定价额的，构成出资瑕疵。因非专利技术评估仅值150万元，与章程作价300但其对其他股东的出资负有连带充实责任(《公司法》第30条、第93条类推适用及《全国法院民商事审判工作会议纪要》第6条)。故E公司作为债权人，在(1)B、C、D应在非专利技术实际价值与章程作价差额150万元(300万元—150万元)内，对甲公司债务承担补充赔偿责任。因三人对该150万元差额按其各自对该项非专利技术出资比例(150:100:50=3:2:1)分担，分别为：偿(《公司法》第30条、司法解释精神)。第6条精神，发起人股东对其他股东的非货币出资价值不足承担连带责任，故A为“未缴出资”(《公司法》第30条),并不因存在评估报告而豁免；评估价值只150万元内承担责任，而非按评估价与“作价”间的比例计算。1.非货币出资价值显著不足时，差额部分认定为30条与司法解释的刚性要求，考生容易忽略连带充实责任的法律后果。4.区分追加执行中的“程序正当”与“实体责任”,先说明追张某系某市A区公安局刑警大队民警，2023年5月，其在办理一起涉嫌非法拘禁曾向受害人李某家属私下“赔偿”5万元，要求撤案，李某家属未接受并报警。2023年8月，检察机关以张某涉嫌刑讯逼供罪、暴力取证罪、滥用职权罪向A区法院提起公诉。张某及其辩护人提出：1)张某系为破案而采2)李某最终供述内容与客观证据相符，未造成冤假错案；3)赔偿行为属民事和解，不应如何定罪量刑?张某辩护人的三点辩解是否成立?请说明理由。(一)构成刑讯逼供罪(《刑法》第247条)1.主体为司法工作人员(刑警属于司法工作人员)。根据《刑法》第247条，致人伤残、死亡的，依照故意伤害罪、故意杀人罪从重处(二)构成暴力取证罪(《刑法》第247条)张某逼迫李某签署的书面材料，属于“证人证言”类证据(李某虽为嫌疑人，但其所指认的同案犯王某系另一人，该指认内容属于对他人犯罪的人民检察院关于渎职侵权犯罪案件立案标准的规定》,司(三)构成滥用职权罪(《刑法》第397条)扰乱司法秩序，造成恶劣社会影响，属于“严重不负责任，不履行或不正确履行职责”,导致司法不公的后果，符合滥用职权罪的构成。其行为虽与刑讯逼供有交叉，但滥用职权罪系对公权力滥用的独立评价，可并罚。根据《刑法》第69条，对张某应以刑讯逼供罪、暴力取证罪、滥用职权罪三罪并二、张某辩护人的三点辩解均不成立：(一)“为破案而采取过激手段，主观恶性小”不成立。“破案目的”不能成为违法手段的正当化理由。《刑法》第247条明确将“刑讯逼供”独立成罪，立法目的在于彻底杜绝以非法手段获取证据。国家严禁“结果正当化手段非法”,且张某有前科，属屡教不改，主观恶性极大。(二)“供述内容与客观证据相符，未造成冤假错案”不成立。非法证据排除规则的核心价值是程序正义，而非仅关注结果正确。即便口供内容“真实”,亦不能因此合法化非法取证行为。根据《刑事诉讼法》第56条，采用刑讯逼供等非法方法收集的犯罪嫌疑人、被告人供述，应当予以排除，不得作为起诉和判决的依据。张某行为已严重侵害程序法秩序，不论结果如何，均应追责。(三)“赔偿属民事和解，不应作为定罪依据”不成立。张某家属私下“赔偿”并要求撤案，系妨害作证、干扰司法的行为，构成“毁灭、伪造证据”或“包庇”之嫌疑，虽未实际撤案，但可作为其认罪悔罪态度恶劣、逃避法律责任的证据，影响量刑，但本身不是定罪依据。更重要的是，定罪依据是张某的刑讯、暴力取证、滥用职权行为，而非赔偿行为。该辩解混淆了“定罪”与“量刑”的关系。三、量刑建议张某具有以下从重情节：1.前科劣迹(曾被通报批评)。2.毁灭证据(意图销毁监控)。3.串通家属干预司法(私下赔偿要求撤案)。综合考量，应依法从重处罚，建议判处刑讯逼供罪有期徒刑2年6个月，暴力取证罪有期徒刑1年，滥用职权罪有期徒刑1年6个月，合并执行有期徒刑4年6个月至52.刑讯逼供罪与暴力取证罪的区别关键在“对象”:前者针对“犯罪嫌疑人、被告三、案例分析题(共5题)第一题(案例分析题)A市B区市场监督管理局(以下简称“区市监局”)接到举报，称C网络科技有限公司(以下简称“C公司”)在其运营的“聚惠购”App上发布“全场商品1折起，历史最低价”广告，涉嫌虚假宣传。区市监局立案后，于2023年3月15日对C公司作出《行政处罚决定书》,认定其违反《广告法》第二十八条第二款第(二)项，构成虚假广告，责令停止发布、消除影响，并处罚款120万元。C公司不服，向A市市场监督管理局(以1.2023年3月20日，某省级价格认证中心出具的《价格咨询报告》,证明“聚惠购”所涉商品在2022年“双十一”期间确曾以1折价格成交。2.2023年4月1日，经公证的网页截图，显示C公司已在App首页连续7日刊登2023年5月10日，市监局作出复议决定：认为原处罚“事实清楚、程序合法、裁量适当”,但因C公司已主动消除危害后果，依据《行政处罚法》第三十二条第(一)项，将罚款金额减为80万元。C公司仍不服，遂向A市B区人民法院提起行政诉讼，(2)C公司在复议阶段才提交该报告，构成“事后举证”,不影(3)市监局在复议阶段主动减轻处罚，已充分考量了事后整改情节，裁量并无不据此判决驳回C公司的诉讼请求。C公司上诉至A市中级人民法院，并补充提交：a.2022年10—12月与供应商签订的《保价协议》,约定“如第三方平台出现低于1b.2023年2月用户投诉记录，证明“历史最低价”表述确已引发大量误解。1.区市监局作出处罚前未告知其享有听证权利，程序违法。2.广告用语“历史最低价”属于“最佳用语”,违反《广告法》第九条第(三)项，应适用该条处罚，而非第二十八条虚假广告条款，法律适用错误。3.一审法院对“事后证据”的采信标准违反《行政诉讼法》第三十四条“被告对作出的行政行为负有举证责任”之规定。区市监局及市监局辩称：1.120万元罚款未达到《市场监督管理行政处罚听证办法》规定的“较大数额”(A市标准为对法人200万元以上),故无须听证。2.“历史最低价”既属于禁止使用的绝对化用语，又构成虚假广告，应择一重处。3.一审对“事后证据”的认定符合《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》(法释〔2002〕21号)第五十九条“原告依法应当提供而拒不提供，在诉讼程序中提供的证据，人民法院一般不予采纳”的精神。1.区市监局作出120万元罚款前未告知听证权利，是否构成程序违法?请说明理由。2.对“历史最低价”的广告用语，应当适用《广告法》第九条第(三)项还是第二十八条第二款?亦或同时适用?请给出法律适用意见并说明理由。3.一审法院对C公司复议、诉讼阶段才提交的《价格咨询报告》《保价协议》等证据不予采信，是否符合行政诉讼证据规则?请结合《行政诉讼法》及相关司法解释作答。4.若你是二审主审法官，对本案最终将如何处理?请撰写“判决要点”并简述理由(不超过300字)。1.关于听证程序(1)根据《行政处罚法》第六十三条第一款第(一)项，对法人处以“较大数额法人处200万元以上罚款”界定为“较大数额”;本案罚款120万元，未达听证标准。(3)因此，区市监局未告知听证权利，并不违反法定程序。2.关于法律适用应适用《广告法》第二十八条第二款第(二)项，按虚假广告处罚；同时可引用第九条第(三)项作为从重情节，但不得重复罚款。理由：(1)“历史最低价”属于“绝对化用语”,违反第九条第(三)项，但该条只规定“不得使用”,并未设定罚则，需转致第五十七条第(一)项，处20—100万元罚款。(2)若广告用语同时不真实，则构成第二十八条第二款第(二)项“商品的性能、质性影响”的虚假广告，可处广告费用3—5倍罚款，广告费用无法计算的最高可罚200(3)依据“择一重处”及“禁止重复评价”原则，执法机关应选择处罚更重的第3.关于事后证据的采信(2)法释〔2002〕21号第59条：原告“依法应当提供而拒不提供，在诉讼程序4.二审“判决要点”(示例)(1)原处罚及复议决定认定事实清楚、程序合法、法律适用正确。适用第二十八条罚款120万元，裁量合法。(4)上诉人复议、诉讼阶段提交的证据非处罚时客观不能取得，一审不予采信符(5)鉴于一审已充分审查，上诉人请求撤销复议决定理由不足，驳回上诉，维持张某系某市某区人民法院退休法官，2022年6月退休后，应朋友李某之邀，以“法贷合同把关、起草法律文书，并代表公司与借款人协商还款事宜。2023年3月，因借某住所附近长期蹲守、言语威胁，迫使王某签署《还款承诺书情况下，擅自将王某名下一套价值200万元的房产办理了抵押登记。2023年5月，王1.张某的行为是否构成犯罪?如构成，构成何罪?规定?应如何处理?1.张某的行为构成犯罪，具体构成敲诈勒索罪与非法拘禁罪(想象竞合，择一重罪处罚),可能同时触犯诈骗罪(抵押登记部分)。理房产抵押，符合《刑法》第274条敲诈勒索罪的构成要件——以非法占有为目的，使用威胁或要挟方法，使被害人产生恐惧心理，交付财产性利益(房产抵押权)。制，限制王某人身自由，其行为符合《刑法》第238条非法拘禁罪中“以其他方法非法授权文件，可能构成诈骗罪(手段行为与目的行为牵连，择一重处)。重罪处罚。若敲诈金额特别巨大(200万元),则以敲诈勒索罪论处，量刑在十年以上有期徒刑。2.张某作为退休法官，其行为严重违反多项司法职业伦理规范：(1)违反《法官法》第17条：“法官从人民法院离任后，两年内不得以律师身份担任诉讼代理人或者辩护人；离任后不得担任原任职法院办理案件的诉讼代理人或者辩护人，但是作为当事人的监护人或者近亲属代理诉讼或者进行辩护的除外。”张某虽未以“律师”身份执业，但其实际从事了“类律师代理”工作，实质上为当事人提供诉讼策略、起草法律文书、参与催债，属于“以非律师身份违反了《法官法》对离任法官职业回避的禁止性规定。(2)违反《律师法》第13条：“没有取得律师执业证书的人员，不得以律师名义从事法律服务业务。”张某未取得律师执业证，却以“法律顾问”名义从事法律服务，构成非法执业。(3)严重违反《关于进一步规范司法人员与当事人、律师、特殊关系人、中介组织接触交往行为的若干规定》第5条：“司法人员离任后，不得利用原职务影响力，为案件当事人请托说情、干预司法活动、充当司法掮客。”张某退休前曾为李某“提供案件指导”,暗示“今后照顾其生意”,退休后立即受聘于李某公司，持续参与其涉高利贷催收活动，构成典型的“司法掮客”行为，严重损害司法公信力。●由纪检监察机关依规对张某进行党纪政纪处理(开除党籍、取消退休待遇)。●由司法行政机关依法没收其非法所得，予以行政处罚。●其行为构成犯罪的，依法追究刑事责任(已由公安机关立案)。●其曾任职务所在法院应对其退休前履职情况启动倒查程序，查是否存在徇私枉法3.若张某在退休前曾为李某的案件提供过“非正式指导”,不必然构成“枉法裁判罪”,但若其有明确授意或干预裁判结果，且导致裁判错误的，可能构成该罪。根据《刑法》第399条，枉法裁判罪的主体为“在民事、行政审判活动中故意违背事实和法律作枉法裁判的审判人员”,主体必须为“在职审判人员”,且必须存在“故意”和“实际作出错误裁判”的行为。张某在任期间若仅是“口头指导”“私下交流”“提示审理思路”,但未直接参与该案的审理、合议或签发裁判文书，也未形成书面干预意见，则不构成“审判行为”,不但是，若张某利用职务便利，通过打招呼、写便条、授意承办法官等方式，使合议庭作出明显违反事实和法律的判决，且该判决已实际作出并造成严重后果(如造成当事人重大财产损失、社会恶劣影响等),则可认定其构成“枉法裁判罪”的共犯或教唆犯(司法解释有明确支持);若其行为系为李某谋取不正当利益，则可能同时构成受贿罪(若收受财物)或利用影响力受贿罪(若未收受财物)。需结合相关案件卷宗、庭审笔录、合议记录等证据进一步查实。若无证据证明其实际干预具体案件裁判结果，则不构成枉法裁判罪，但可依《法官法》《纪律处分条例》追究其“违反办案纪律”“为当事人打探案情”之违纪责任。本案集中暴露了“司法掮客”现象——退休司法人员利用“余威”插手司法、介入商业纠纷，成为“灰色法律服务”的中枢。司法公信力不仅取决于在职时的公正，更取决于离任后的“道德封印”。对离任司法人员的从业限制，是防止“权钱交易”“人情司法”的关键防火墙，应依法从严惩处、终身追责。——本题考核点：刑事犯罪构成、司法人员从业限制、司法廉洁规范、刑法与诉讼法交叉适用能力。第三题案例分析题甲在乙承包的土地上挖了一条灌溉沟渠，导致乙承包地的农作物因水土流失而受损。乙认为甲的行为侵犯了自己的承包经营权，要求甲赔偿损失。甲则辩称，挖沟渠是为了农业灌溉，且该沟渠不会对乙的承包地造成损害。双方协商未果，乙将甲诉至法院。1.甲是否有权在乙承包的土地上挖沟渠?2.乙的损失是否应由甲赔偿?3.如果乙主张赔偿，是否需要证明损失的具体数额?1.甲无权在乙承包的土地上挖沟渠。根据《中华人民共和国农村土地承包法》第三条、第十六条的规定，承包方依法享有承包地的使用权、收益权和一定条件下的处分权。甲未经乙的同意，擅自在其承包的土地上挖沟渠，侵犯了乙的承包经营权，属于无权处分行为，应承担相应的法律责任。2.乙的损失应由甲赔偿。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条的规定，甲的行为导致乙的承包地农作物受损，存在过错，应当承担侵权责任。乙有权要求甲赔偿因农作物损失而造成的实际损失。3.乙主张赔偿时需要证明损失的具体数额。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。乙作为原告，应当提供证据证明其损失的具体数额，例如通过评估机构评估损失、提供相关损失的证明材料等。如果乙无法提供充分证据证明损失数额，法院可能会根据现有证据酌情认定损失范围，但乙的举证义务不可免除。本题主要考查对土地承包经营权的保护以及侵权责任的认定。1.土地承包经营权是承包方依法取得的物权，任何单位或个人不得侵犯。甲的行为属于无权处分，侵犯了乙的合法权益。2.侵权责任的认定需结合行为的违法性、损害结果以及因果关系。甲的行为导致乙的损失，应承担赔偿责任。3.民事诉讼中“谁主张，谁举证”的原则要求乙对自己的主张提供证据。无法提供证据可能导致其主张无法得到法院支持。1.甲无权在乙承包的土地上挖沟渠。2.乙的损失应由甲赔偿。3.乙主张赔偿时需要证明损失的具体数额。第四题(刑法·共同犯罪与犯罪形态)案情简介张某与李某共谋抢劫银行，约定由张某持枪威胁柜员，李某负责取钱。行动当日，张某因害怕被抓，临时放弃参与，未通知李某。李某独自前往银行，持刀威逼柜员交出20万元现金。逃离现场时，李某被保安追上，为抗拒抓捕而持刀刺伤保安(轻伤),随后被捕。张某三日后向警方投案。问题1.张某与李某是否构成抢劫罪的共同犯罪?说明理由。2.李某刺伤保安的行为如何定性?该行为是否影响张某的罪责?3.张某临时放弃犯罪的行为是否成立犯罪中止?4.对张某和李某应如何处罚(仅需回答处罚原则)?答案与解析答案：是。●张某与李某事前达成抢劫银行的合意，具有共同犯罪故意(共同非法占有目的)和共同行为计划(分工配合),符合共同犯罪成立要件。●张某虽未实际参与实行，但共谋行为对李某的抢劫具有物理和心理因果性作用(如强化犯意),构成共谋共同正犯。●张某的临时放弃不阻却共同犯罪成立，因其未消除自己的先前行为对李某的加功效果(如未阻止李某行动)。2.李某刺伤保安的行为如何定性?该行为是否影响张某的罪责?●李某的行为定性：构成抢劫罪(转化型抢劫)的加重犯(致人轻伤),系《刑法》第269条规定的“当场使用暴力抗拒抓捕”。●对张某罪责的影响：不承担刺伤行为的刑事责任。●李某刺伤保安发生在抢劫既遂后(已取得财物),属于实行过限行为：张某未参与暴力抗拒抓捕的共谋，且李某行为超出共同犯罪故意范围(抢劫银行计划中未(轻伤)不承担责任。3.张某临时放弃犯罪的行为是否成立犯罪中止?●成立中止需同时具备自动性(主观放弃)和有效性(阻止结果发生)。●张某虽自动放弃(因害怕被抓属心理顾虑，不影响自动性),但未阻止李某实行犯罪(未通知撤出或报警),导致抢劫既遂结果发生，缺乏有效性。●李某：按抢劫罪既遂(结果加重犯)处罚。因致人轻伤系加重情节(《刑法》第263条),不单独定罪，但量刑升格；抗拒抓捕行为被吸收。●张某：按抢劫罪既遂处罚。因其未参与实行且系从犯(共谋中作用较小),应从轻、减轻或免除处罚(《刑法》第27条),其投案行为可成立自首(需如实供述),命题思路说明(供参考)●共同犯罪成立条件(共谋共同正犯)与脱离标准。●转化型抢劫(《刑法》第269条)与过限行为认定。●第1问检验共同犯罪基本理论(脱离形式要件)。●第2问要求区分共同犯罪范围与实行过限。●贴近实务中共同犯罪人责任认定争议(如一人退出但未阻却结果的情形)。甲、乙预谋入室盗窃，约定甲负责进入室内窃取财物，乙负责在门口望风。甲进入房间后，发现房主丙在家，丙欲报警，甲随即用随身携带的棒球棍击打丙头部致其重伤，并窃取了价值5000元的财物。乙在门外听见屋内有异响，但未进入室内，也未参与伤害行为。问：甲、乙的行为如何定性?甲构成抢劫罪(既遂),乙构成盗窃罪(既遂)。●甲在实施盗窃过程中，为抗拒抓捕当场使用暴力致人重伤，符合《刑法》第269条“转化型抢劫”的构成要件。根据该条规定，犯盗窃、诈骗、抢夺罪，为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证而当场使用暴力或者以暴力相威胁的，以抢劫罪定罪处罚。●甲使用棒球棍击打丙头部致其重伤，并实际窃取了5000元财物，属于抢劫罪的既遂。因其暴力行为直接导致被害人重伤，依法应认定为抢劫罪(致人重伤),但实践中通常直接以抢劫罪定罪，重伤结果作为量刑情节考虑。·甲、乙共谋盗窃，属于共同犯罪。乙负责望风，是盗窃的实行犯，其行为与甲构成盗窃罪的共同犯罪。·但乙在门外望风，未参与暴力行为，对甲使用暴力的事实不知情，也无共同的抢劫故意。根据共同犯罪理论，实行过限(即部分共犯人实施超出共同犯罪故意的行为)由实施者单独承担责任，其他共犯人不承担该行为的刑事责任。·因甲已实际窃取财物(价值5000元),盗窃罪既遂，乙作为共犯，仅对其参与的盗窃行为负责，故构成盗窃罪既遂。3.法律依据：·《刑法》第269条：转化型抢劫的认定。·《刑法》第25条：共同犯罪中实行过限的责任划分原则。●最高人民法院《关于审理抢劫刑事案件适用法律若干问题的指导意见》:对“当场使用暴力”及“抗拒抓捕”的认定标准。四、案例分析题(共5题)第一题甲公司(住所地为A市B区)与乙公司(住所地为C市D区)于2023年1月5日签订《设备买卖合同》,约定：甲公司向乙公司购买一批精密仪器设备，总价款500万元；乙公司应于2023年3月1日前将设备送至甲公司位于A市B区的仓库；甲公司应在设备验收合格后10日内支付全部货款；若一方违约，应按合同总价款的20%向对方支付违约金。合同签订后，乙公司因生产计划调整，未能在3月1日前交付设备。经甲公司多次催告，乙公司于2023年4月10日才将设备送至甲公司仓库。甲公司验收时发公司逾期交货，导致甲公司生产线停工15天，造成直接经济损失80万元，要求乙公司支付违约金100万元(500万×20%)并赔偿损失80万元。乙公司则辩称：逾期交货是1.甲公司应向哪个法院提起诉讼?为什么?2.乙公司主张逾期交货属于不可抗力能否成立?为什么?3.甲公司要求乙公司支付违约金100万元并赔偿损失80万元的请求能否得到全部支持?为什么?4.若甲公司在诉讼中同时主张解除合同，法院应如何处理?第24条规定，因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者合同履行地人民法院司位于A市B区的仓库，即合同履行地为A市B区。因此，甲公司可选择向A市B区法院或C市D区法院起诉。不构成不可抗力。3.不能全部支持。根据《民法典》第585条规定，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金过分高于造成的损失的，人民法院或者仲裁机构可以根据当事人的请求予以适当减少。本案中，合同约定的违约金为100万元，而甲公司的实际损失为80万元，违约金数额过分高于实际损失，乙公司可请求法院予以适当减少。同时，违约金与损失赔偿在功能上存在重叠，若违约金足以弥补损失，法院一般不再支持损失赔偿请求；若违约金不足以弥补损失，可就不足部分主张赔偿。因此，甲公司的请求不能全部得到支持，法院可能会根据实际损失调整违约金数额，或在支持违约金的同时对损失赔偿请求予以部分支持。4.法院应审查甲公司解除合同的主张是否符合法定条件。根据《民法典》第563条规定，当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行的，对方可以解除合同。本案中，乙公司逾期交货，经甲公司催告后在合理期限内(1个月余)仍未履行，甲公司有权主张解除合同。法院应审查乙公司的违约行为是否构成根本违约(即是否导致合同目的无法实现)。若设备轻微瑕疵不影响合同目的实现，仅逾期交货，甲公司解除合同的主张可能不被支持；若逾期交货导致甲公司合同目的无法实现(如生产线长期停工无法恢复),则法院应支持解除合同的请求，并对合同解除后的法律后果(如返还设备、退还货款等)一并处理。合同纠纷的管辖法院确定需结合被告住所地和合同履行地。本案中，被告住所地明确为C市D区；合同履行地根据“约定履行地优先”原则，双方约定交货地点为甲公司仓库(A市B区),故履行地为A市B区。因此，甲公司可选择向两地法院起诉。2.不可抗力的认定：不可抗力的核心是“不能预见、不能避免、不能克服”。原材料供应紧张属于市场波动导致的商业风险，乙公司作为经营者应当预见并承担该风险，不符合不可抗力的构成要件。3.违约金与损失赔偿的关系：违约金的功能是补偿损失，若约定违约金过分高于实际损失，法院可依当事人请求调整。本案中，100万元违约金显著高于80万元实际损失，乙公司可请求减少。同时，违约金与损失赔偿不能重复主张，若违约金已足以弥补损失，损失赔偿请求不予支持；若不足，可就差额部分主张。4.合同解除的条件：迟延履行主要债务经催告后仍未履行的，守约方有权解除合同，但需以“合同目的无法实现”为前提。若设备轻微瑕疵不影响使用，仅逾期交货未导致合同目的落空，解除合同的主张可能不被支持；若逾期导致甲公司无法实现合同目的(如生产线无法运转),则解除合同的请求应被支持。法院需结合案件具体情况判断违约行为的严重程度。第二题案情概述2021年3月，甲公司与乙公司签订《设备采购合同》,约定甲公司向乙公司购买一套生产线设备，总价款500万元，乙公司应于2021年6月30日前交付设备并安装调试合格。合同约定，若乙公司逾期交付，每逾期一日按合同总价款的万分之五支付违约金；若设备质量不符合约定，乙公司需承担修理、更换或退货责任，并赔偿甲公司因此遭受2021年7月10日，乙公司交付设备并完成安装，甲公司支付了400万元货款。设备投入使用后，甲公司发现设备存在严重故障，导致生产出的产品合格率仅60%,经第三方检测机构鉴定，设备关键部件不符合合同约定的技术标准。甲公司多次要求乙公司维修，乙公司虽派人检修但未能解决问题。2022年1月，甲公司通知乙公司解除合同，要求返还已付货款、赔偿生产线停产损失150万元，并按合同约定支付逾期交付违约金(计算至实际交付日)。乙公司抗辩称：(1)设备故障系甲公司操作不当所致；(2)甲公司未支付剩余100万元货款构成违约；(3)逾期交付违约金过高，请求法院予以减少。问题1.甲公司是否有权解除合同?请说明理由。2.甲公司能否同时主张逾期交付违约金和质量问题赔偿?请说明理由。3.乙公司关于违约金过高的抗辩是否成立?法院应如何调整违约金?4.若甲公司未支付剩余货款，是否构成违约?乙公司能否以此主张抵销甲公司的赔偿请求?答案与解析1.甲公司有权解除合同。理由：根据《民法典》第563条，当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为，致使不能实现合同目的的，当事人可以解除合同。本案中，乙公司交付的设备存在严重质量问题，经检修仍无法正常使用，导致产品合格率仅60%,合同目的无法实现，构成根本违约。甲公司已履行催告义务(多次要求维修),乙公司未能修复，故甲公司享有法定解除权。此外，合同中也约定了质量不符合约定时的退货责任，甲公司亦可依据约定解除合同。2.甲公司不能同时主张逾期交付违约金和质量问题赔偿，但可就不同损失分别主张。合约定造成的损失，二者性质不同，但需避免重复赔偿。根据《民法典》第584条，违约金与赔偿损失原则上不能并用，若违约金不足以弥补实际损理由：根据《民法典》第585条，约定的违约金过分高于造成的损失的，人民法院化约18.25%),若乙公司能证明该违约金远高于甲公司因逾期交付遭受的实际损失(如设备闲置损失),法院可参照实际损失、合同履行情况、当事人过错等因素进行调整。4.甲公司未支付剩余货款不构成违约，乙公理由：根据《民法典》第525条，当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。但本案中，乙公司交付的设备存在严重质量问题，甲公司有权依据《民法典》第526条行使先履行抗辩权，即乙公司未提供符合约定的设备前，甲公司有权拒绝支付解析要点●合同解除权需基于根本违约或约定事由，且应履行通知程序。甲市A区居民孙某与乙市B区居民唐某签订一份《股权转让协议》,约定孙某将其持有的“蓝天有限责任公司”30%股权作价1200万元转让给唐某；协议签订后三日内唐某支付定金100万元，余款分两期支付，每期550万元；若一方违约，须向守约方支付违约金300万元，并赔偿因此遭受的全部损失。协议同时约定合同签订地、履行地均为乙市B区，争议解决适用甲市仲裁委员会仲裁。合同签订当日100万元定金。十日后，蓝天公司所在地丙市C区税务局向孙某下发《税务处理决定书》,要求补缴个人所得税280万元，并以涉嫌偷税移送丙市公安局经侦支队立案侦查。消息一出，2.孙某返还已收取的100万元定金及同期贷款市场报价利率(LPR)利息。3.孙某支付违约金300万元。4.赔偿因股价下跌导致的“可得利益损失”200万元。1.要求唐某继续履行合同并支付第二期股权转让款550万元。2.主张唐某逾期付款违约，要求其支付违约金300万元。风险；孙某则提交2023年11月与税务师事务所签订的对往期账务的“税务自查服务合同”,认为其已尽合理注意义务，不构成欺诈。仲裁庭委托某会计鉴定中心进行专项审计，结论为：蓝天公司2021-2023年度存在虚增成本、少计收入的事实，税务风险早已存在，孙某对此“应当知道”而非“确实不知”。甲市仲裁委员会最终裁决：一、驳回唐某撤销合同及可得利益损失的请求。二、唐某向孙某支付第二期股权转让款550万元。三、孙某向唐某退还100万元定金。四、双方违约金主张均不予支持。唐某不服，向甲市中级人民法院申请撤销仲裁裁决，理由：1.仲裁庭采信的会计鉴定意见未经双方质证，属程序违法。2.裁决结果显失公平，违反社会公共利益。另，唐某又向乙市B区法院起诉请求确认《股权转让协议》无效，理由为孙某欺诈及违反法律、行政法规的强制性规定。乙市B区法院立案后，孙某提出管辖权异议，认为应驳回起诉或移送甲市仲裁委员会。1.甲市仲裁委员会的裁决是否存在程序违法或违背社会公共利益的情形?唐某申请撤销仲裁裁决的请求能否成立?2.乙市B区法院对唐某提起的确认合同无效之诉是否有管辖权?应如何处理?3.若仲裁裁决被撤销，重新仲裁时，仲裁庭应如何认定孙某的行为性质及责任范围?4.若仲裁裁决生效且未被撤销，孙某申请执行550万元股权转让款，而唐某向执行法院(甲市中级人民法院)申请不予执行该仲裁裁决，其理由与撤销理由相同，执行法院应否支持?1.甲市仲裁委员会的裁决不存在程序违法或违背社会公共利益的情形，唐某申请撤销仲裁裁决的请求不成立。(1)关于会计鉴定意见未经质证的问题。依据《仲裁法》第45条及《最高人民法院关于适用〈仲裁法〉若干问题的解释》第20条，仲裁庭对专门性问题委托鉴定的，应当将鉴定报告送达当事人并给予合理期限质证。若仲裁庭未给唐某质证机会，则属程序违法。但仲裁案卷显示，鉴定报告已于2024年3月8日送达双方并附《质证通知书》,唐某代理人于3月15日提交了书面质证意见；仲裁庭亦于3月22日开庭对鉴定人进行了询问。故“未经质证”之说与事实不符。(2)关于裁决结果显失公平、违背公共利益。仲裁庭基于“税务风险虽存在，但并不导致合同目的无法实现”以及“唐某作为投资人对标的公司的信息负有调查义务”之判断，驳回撤销合同请求，并未明显悖离一般商业理性；且股权转让纠纷属私权处分，不构成《仲裁法》第58条第3款之“违背社会公共利益”。因此，甲市中级人民法院应驳回唐某的撤销申请。2.乙市B区法院对确认合同无效之诉无管辖权，应裁定不予受理；已受理的，应裁定驳回起诉。(1)《仲裁法》第5条规定：“当事人达成仲裁协议，一方向人民法院起诉的，人民法院不予受理，但仲裁协议无效的除外。”《股权转让协议》中明确约定争议由甲市仲裁委员会仲裁，且不存在《仲裁法》第17条所列无效情形。(2)根据《最高人民法院关于适用〈仲裁法〉若干问题的解释》第3条，“仲裁协(3)因此，乙市B区法院应当依职权审查管辖，作出不予受理裁定；已立案的，依据《民事诉讼法》第127条第2款，裁定驳回起诉。3.若仲裁裁决被撤销(假设出现新证据或程序重大缺陷),重新仲裁时，仲裁庭应(1)关于欺诈的认定。依据《民法典》第148条、第149条规定，一方以欺诈手当知道”,却未在签约前向唐某披露，可认定为故意隐瞒重要事实；唐某(2)责任范围。合同被撤销后，依《民法典》第157条，孙某应返还100万元定金及占用资金利息；唐某须返还已取得的股权(如已办理变更登记)。双方互负返还义4.执行法院对唐某的不予执行申请应驳回。(1)《仲裁法》第63条、《民事诉讼法》第244条规定，对仲裁裁决不予执行的事由与撤销仲裁裁决的法定事由基本一致(程序违法、伪造证据、隐瞒证据、违背公共利(2)甲市中级人民法院已在撤销程序中实质审查了唐某主张的“程序违法、结果显失公平”,并予以驳回。基于“一事不再理”原则，执行阶段不得重复审查同一事实与理由。(3)故甲市中级人民法院应裁定驳回唐某的不予执行申请，并继续执行550万元股权转让款。案例分析题小张和小李是同一栋楼的上下楼邻居。小张为了改善居住环境，在自家客厅安装了一台大功率空调。然而，空调的排水管直接连接到小李家的阳台，导致小李家的阳台经常漏水，影响了小李的日常生活。此外，空调运行时产生的噪音也对小李造成了干扰。小李多次与小张沟通，但问题仍未解决。小李遂向法院提起诉讼，要求小张移除空调或采取其他措施消除影响。1.小李是否有权要求小张移除空调或者采取其他措施消除影响?2.法院应如何处理此案?1.小李有权要求小张移除空调或者采取其他措施消除影响。2.法院应判决小张采取合理措施，如调整空调排水管的位置或安装隔音设施，以消除对小李生活的影响。1.根据《中华人民共和国民法典》第二百八十八条规定，不动产的相邻权利人应当按照有利生产、方便生活、团结互助、公平合理的原则，正确处理相邻关系。本案中，小张安装空调的行为虽然合法，但其排水管直接连接到小李家阳台的行为，已经对小李的生活造成了不利影响，违反了相邻关系的处理原则。2.小张的行为不仅影响了小李的居住环境，还可能对其造成经济和精神上的损害。因此，小李有权要求小张采取合理措施解决问题。法院应判决小张在合理期限内调整空调排水管的位置或采取其他措施，确保不再对小李的生活造成干扰。3.在处理相邻关系纠纷时，法院应注重平衡双方当事人的权益，既要保障小李的合法权益，也要考虑小张改善居住环境的合理需求。通过调解或判决，确保双方都能在不影响他人的情况下行使自己的权利。小李有权要求小张采取措施消除影响，法院应判决小张在合理期限内采取相应措施，以维护相邻关系的和谐与公平。五、论述题(共5题)第一题论行政裁量与裁量基准的边界——以最高人民法院第96号指导性案例(郭伟明诉广东省工商行政管理局工商登记案)为切入点2012年8月，郭伟明向广东省工商局申请将其个体工商户“东莞市虎门骏逸制衣厂”转型升级为“东莞市骏逸服饰有限公司”,并沿用原字号中的“骏逸”字样。省工商局依据《企业名称登记管理规定》第9条第2项“可能对公众造成欺骗或误解”予以驳回。郭伟明诉至法院，一审、二审均败诉后向最高人民法院申请再审。最高人民法院提审后认为，行政机关以“可能欺骗或误解”为由作出否定性决定时，必须说明具体判断标准与事实依据，不能仅以抽象裁量条款搪塞；同时指出，工商总局《企业名称相同近似比较规则》(裁量基准)将“同行业字号完全相同”直接列为“应予驳回”情形，属对上位法的限缩，若未履行例外条款的说明义务，则构成裁量怠惰。据此，最高法院撤销原判，责令广东省工商局重新作出决定。请结合上述案情，论述行政裁量与裁量基准的边界应如何划定，并评析最高法院在指导性案例中确立的“裁量收缩至零”与“裁量基准脱逸”两大审查技术对法治政府建设的意义。一、行政裁量与裁量基准的理论界分1.行政裁量的本质是立法机关授予行政机关的“选择性自由”,其核心在“个案衡量”,目的在于实现法益的精细化权衡。2.裁量基准(也称行政规则、裁量准则)是行政机关为统一执法尺度而制定的内部规则，其核心在“标准化裁量”,目的在于提高可预期性与行政效能。3.二者的边界应以“法律保留与授权明确”为准绳：凡立法已就构成要件或法律效果给出严格限定之处，行政机关即无创设基准的余地；凡立法授权行政机关就某事项“得”或“可”作出判断，行政机关方可制定基准，但不得改变授权目的或增设法律未规定的要件。二、第96号指导性案例的两大技术(一)“裁量收缩至零”:最高法院认为，裁量并非完全自由，当存在“不确定法律概念”时，行政机关负有以下三重义务：①将抽象概念具体化(如“可能欺骗”须结合消费者认知习惯、市场区域重合度等要素作事实论述)。②对不利当事人履行充分说明与教示。③当事实与价值权衡结果显而易见时，不得回避决定，否则构成裁量怠惰(裁量收缩至零)。(二)“裁量基准脱逸”:最高法院在裁判要旨中首次明确提出“基准脱逸”的审查路径，即：1.裁量基准若对上位法作出限制公民权利或增加义务的规定，必须提供“例外通道”,允许当事人通过举证“无误导可能性”等事由请求脱逸。2.行政机关在个案中直接适用基准而未说明是否启动例外条款的，构成“适用基准的明显不当”,法院可予以撤销。三、对法治政府建设的意义1.强化说明理由制度：以程序控制倒逼实体裁量透明化，使“看得见”的正义取代2.重塑司法一行政关系：法院由“合法性审查”迈向“合理性深度审查”,对裁量基准的“脱逸”要求实质上赋予司法机关对行政规则的次级立法审查权，推动我国由形式法治迈向实质法治。3.优化营商环境：通过压缩行政机关的“任意空间”,降低企业合规成本，增强市场规则的可预期性，契合中央“放管服”改革精神。4.倒逼行政自我拘束：行政机关在制定基准时必须植入“逃逸阀”,促进自我规制的科学化、民主化与弹性化，防止“一刀切”执法。1.能正确区分行政裁量与裁量基准概念(6分)。2.准确概括案例中的两大审查技术并予以评析(10分)。3.结合行政法原则、司法政策与营商环境多角度论述意义(8分)。第二题材料：2023年3月，A市B区人民政府发布《关于加快推进城市更新的决定》(下办组织居民预签补偿协议，签约率达到95%以上时，区政府作出征收决定；签约率不足95%的，终止搬迁”。同一时期，C公司(民营资本)与区政府签订《城市更新投资框架协议》,约定：C公司垫资10亿元完成前期投入；若签约率达标，区政府以“带方案招承担。2023年7月，因剩余5%业主拒绝签约，项目签约率停滞在92%,区政府遂宣布置征收条件”为由提起行政诉讼，请求：(1)确认区政府终止搬迁行为违法；(2)判令区政府赔偿前期投入10亿元及利息。一审法院判决驳回C公司全部诉讼请求，C公司数不少于600字)一、征收权的本质与“模拟搬迁”模式的合法性边界117条及《国有土地上房屋征收与补偿条例》(下称《征补条例》)第8条均将其目的限定为“公共利益”,程序上实行“先决定、后补偿、再搬迁”的刚性流2.“模拟搬迁”将征收决定设定为“附延缓条件”——签约率达95%才生效，本质是把征收决定的“作成”与“生效”分离，使征收权启动与否取决于私人意思表示的合意程度，构成对征收权强制性内核的掏空，属于“以协议代替决定”,违反《征补条例》第8—12条规定的“公共利益逐项论证—社会稳定风险评估一政府常务会议讨论决定”的法定要件顺序。3.引入民营资本垫资，形成“政府出政策、企业出钱、被征收人出房”的三角结构，使征收权成为为特定市场主体获取土地开发利益服务的工具，背离公共利益目的，构成《行政诉讼法》第75条“不具有行政主体资格或者没有依据的重大且明显违法”情形，法院应确认其违法并判决撤销或确认无效。二、对民营资本信赖利益的保护限度1.C公司与区政府签订的是“投资框架协议”,并非行政法上的征收补偿法律关系，其垫资行为属于商业投机，对征收权的法定强制性应有预见。2.依据《行政许可法》第8条及最高人民法院第13号指导性案例，行政机关变更或撤回授益性行政行为，只在“公共利益需要+依法补偿”的框架内才产生信赖责任。本案终止搬迁行为因违法而使“公共利益”要件自始缺失，故不产生合法信赖基础。3.但政府通过红头文件、招商推介会等反复承诺“定向出让”“成本返还”,已足以使C公司产生“政府将促成征收决定生效”的正当信赖。根据“违法亦可能有信赖”的学理及《国家赔偿法》第4条第(四)项，法院可类推适用“双方过错”(1)政府一方因违法设置附条件征收，承担主要责任(70%)。(2)C公司作为专业城市更新企业，明知法定征收程序仍加入“高杠杆”垫资，具有自甘风险过错，自负次要责任(30%)。4.赔偿范围限于“实际损失”而非“可得利益”,即10亿元垫资本金扣除已形成的固定资产残值后的净损失，利息按同期贷款市场报价利率(LPR)计算至判决生效之日，并按过错比例分担。三、裁判要旨与规范指引1.征收决定不得附加“签约比例”之延缓条件，否则构成权力滥用，法院应确认违法；已实施的前期行为应判决撤销或确认无效。2.对由此给市场主体造成的实际损失，国家负相应赔偿责任；但投资者明知违法仍深度参与，可减轻国家赔偿责任。3.司法审查应将“公共利益目的—法定程序—比例原则”作为征收权合法性的三位一体标准，防止“协议搬迁+政府征收”异化为政府规避法定补偿义务、帮助资本“低风险拿地”的工具。4.建议立法机关在《征补条例》修订中明令禁止以“模拟搬迁”“预签约比例”作为征收决定生效条件，并建立“征收前期费用公共财政保障+法定化周转金”制度，彻底隔断征收权与商业资本的不当捆绑。1.命题紧扣“征收权强制性”与“协议搬迁自愿性”的冲突，考查考生能否运用宪法、行政法原理识别“形式合法、实质违法”的变相征收。2.设问将“民营资本垫资”引入，把信赖利益保护与国家赔偿的过错相抵规则结合，要求考生既回答“行为定性”,又回答“责任定量”,体现主观题“定性+定量”综合裁判思维。3.答案从“征收权本质一模式合法性—责任分配—立法建议”四阶层展开，逻辑递进，规范与学理并重，示范了“大前提(规范)—小前提(事实)一结论”的完整论证链条，可供应试者仿写。第三题近年来，随着社会矛盾多元化和公众法治意识提升，司法机关在处理“正当防卫”案件时，屡次引发社会广泛关注和舆论争议。2020年最高人民法院、最高人民检察院、公安部联合发布《关于依法适用正当防卫制度的指导意见》,明确提出“法不能向不法让步”的理念。请结合我国司法实践与法治理念，论述：(1)“法不能向不法让步”这一司法理念在正当防卫认定中的法理基础与社会意义。(2)当前司法实践中，在正当防卫认定中仍存在的主要困境及其成因。(3)如何通过制度完善与司法能动性，推动正当防卫制度真正回归立法本意，实现法律效果与社会效果的统一。(1)“法不能向不法让步”的法理基础与社会意义“法不能向不法让步”是正当防卫制度的精神内核，其法理基础源于自然法思想中的“自我保全权”和现代法治中的“权利保护优先”原则。刑法设立正当防卫制度，本意是鼓励公民在面对不法侵害时勇敢制止，以维护法律秩序和个体尊严。若因畏惧责任而不敢防卫，则等于变相纵容不法行为，削弱法律的威慑力与公正性。在社会意义上，该理念重塑了公众对“防卫者”的道德认知：不再将防卫者视为“过激”或“可能违法”的人，而视为法律秩序的积极守护者。典型如“昆山反杀案”“福州赵宇案