培训课件 -证券交易所董事会秘书培训《公司法》专题实务

2020年10月9日，国务院发布《关于进一步提高上市公司质量的意见》二、提高上市公司治理水平（一）规范公司治理和内部控制。完善公司治理制度规则，明确控股股东、实际控制人、董事、监事和高级管理人员的职责界限和法律责任。控股股东、实际控制人要履行诚信义务，维护上市公司独立性，切实保障上市公司和投资者的合法权益。股东大会、董事会、监事会、经理层要依法合规运作，董事、监事和高级管理人员要忠实勤勉履职，充分发挥独立董事、监事会作用。熟悉公司法，提高公司治理和规范运作水平2021年7月6日，中共中央办公厅、国务院办公厅发布《关于依法从严打击证券违法活动的意见》（十五）依法严厉查处大案要案。坚持分类监管、精准打击，全面提升证券违法大案要案查处质量和效率。依法从严从快从重查处欺诈发行、虚假陈述、操纵市场、内幕交易、利用未公开信息交易以及编造、传播虚假信息等重大违法案件。对资金占用、违规担保等严重侵害上市公司利益的行为，要依法严肃清查追偿，限期整改。加大对证券发行人控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员等有关责任人证券违法行为的追责力度。熟悉公司法，提高公司治理和规范运作水平2022年4月9日，易会满主席在上市公司协会第三届会员代表大会上的讲话公司治理是决定上市公司效能的最关键要素。要通过构建有效的治理机制和内控制度,平衡好股东与管理层、大股东与中小股东、公司与其他利益相关者的关系,形成健全的激励约束机制,为企业价值创造提供保障。近年来,财务造假、大股东侵害上市公司利益、“双头”董事会治理僵局等乱象屡见不鲜,归根结底就是公司治理出了问题。熟悉公司法，提高公司治理和规范运作水平《公司法》基本结构与主要内容上市公司治理与规范运作关联交易与同业竞争上市公司对外担保资金占用与财务资助董监高的责任与义务上市公司控制权争夺目录《公司法》基本结构与主要内容2021年12月24日，第十三届全国人大常委会第三十二次会议对《中华人民共和国公司法（修订草案）》进行了审议，并向社会公开征求意见。《公司法》正处于修订中，提请关注。章节主要内容第一章：总则公司法的基本问题，包括有限责任、公司登记、公司名称、公司形式变更、公司章程、法定代表人、分公司与子公司、公司担保、公司人格否认等问题第二章：有限责任公司有限责任公司的出资设立、股东名册、股东查阅权、禁止抽逃出资、有限责任公司的股东会、董事会、监事会的基本规定、一人公司与国有独资公司的特别规定第一节：设立第二节：组织机构第三节：一人有限责任公司的特别规定第四节：国有独资公司的特别规定第三章：有限责任公司的股权转让有限责任公司股权转让的基本问题，股东优先购买权、股东的异议回购请求权、股东继承等第四章：股份有限公司的设立和组织机构股份有限公司的募集设立、发起设立、招股说明书、创立大会、设立登记报送文件、发起人的出资责任、股份有限公司的股东大会、董事会、监事会及上市公司组织机构的特别规定第一节：设立第二节：股东大会第三节：董事会、经理第四节：监事会第五节：上市公司组织机构的特别规定《公司法》的基本结构与主要内容章节主要内容第五章：股份有限公司的股份发行和转让股份有限公司股份的发行、股东名册置备、新股发行要求、股份转让、发起人与董监高的股份转让限制、股份回购的禁止与例外第一节：股份发行第二节：股份转让第六章：公司董事、监事、高级管理人员的资格和义务董监高的任职资格、忠实勤勉义务、董监高的赔偿责任、股东派生诉讼、第七章：公司债券公司债券的发行条件、债券募集办法、债券存根簿、债券转让、可转债的发行与转换、第八章：公司财务、会计公司的财务会计报告、税后利润分配、公积金、会计账簿第九章：公司合并、分立、增资、减资公司合并、分立的程序与责任承担、公司注册资本变动的程序、公司的变更登记第十章：公司解散和清算公司的自行解散、司法解散、解散清算、清算组的职权与责任第十一章：外国公司的分支机构外国公司在中国境内设立分支机构的相关规定第十二章：法律责任提供虚假材料设立公司的责任、抽逃出资的责任、财务造假的责任、未履行告知债权人程序的责任、清算组及其他中介机构的责任第十三章：附则《公司法》的基本结构与主要内容上市公司治理与规范运作现代公司法有两大基本任务：一是确立公司组织结构以及支撑该结构所必须的规则我国现行《公司法》主要解决该问题二是调整公司的代理成本问题控股股东、实际控制人与中小股东间的代理成本管理层与股东间的代理成本公司与债权人等外部主体间的代理成本前两类代理成本是我国上市公司面对的主要代理问题上市公司治理与规范运作控股股东、实际控制人滥用控制地位侵占上市公司利益是我国目前上市公司面临的首要治理问题上市公司治理的核心：规范控股股东行为维护公司独立性，不得滥用控股地位损害上市公司及其他股东合法权益，包括保障公司资产完整、人员独立、财务独立、机构独立和业务独立维持控制权稳定，控股股东、实控人应当维持控制权稳定，确有必要转让控制权的，应当保证交易的公允、公平、合理，不得借此炒作股价信息披露义务，指定专门人员负责信息披露工作，配合上市公司信息披露保密义务，对重大未公开信息予以保密，且不得利用信息从事违法行为控股股东、实际控制人行为要求控股股东、实际控制人应当维护上市公司资产完整，不得通过以下方式影响公司资产的完整性：（一）与生产型公司共用与生产经营有关的生产系统、辅助生产系统和配套设施；（二）与非生产型公司共用与经营有关的业务体系及相关资产；（三）以显失公平的方式与公司共用商标、专利、非专利技术等；（四）以无偿或者以明显不公平的条件占有、使用、收益或者处分公司的资产；（五）未按照法律规定及合同约定及时办理投入或者转让给公司资产的过户手续；（六）法律法规、本所相关规定或者认定的其他情形。控股股东的具体要求：维护资产完整控股股东、实际控制人应当维护上市公司人员独立，不得通过以下方式影响公司人员的独立性：（一）通过行使提案权、表决权等法律法规、本所相关规定及公司章程规定的股东权利以外的方式，影响公司人事任免或者限制公司董事、监事和高级管理人员履行职责；（二）聘任公司高级管理人员在控股股东、实际控制人或者其控制的企业担任除董事、监事以外的其他行政职务；（三）要求公司人员为其无偿提供服务；（四）向公司高级管理人员支付薪金或者其他报酬；（五）指使公司董事、监事和高级管理人员以及其他在上市公司任职的人员实施损害公司利益的决策或者行为；（六）法律法规、交易所相关规定或者认定的其他情形。控股股东的具体要求：维护人员独立上海证监局：行政监管措施决定书（沪证监决〔2019〕56号）公司存在人员不独立的问题。丰华股份财务总监同时在控股股东隆鑫控股履行财务经理的工作职责，违反《上市公司治理准则》（证监会公告[2018]29号）第六十九条的有关规定。与此同时，丰华股份存在控股股东及其关联方非经营性占用资金的问题，上海证监局对丰华股份采取责令改正的监管措施。典型案例控股股东、实际控制人应当维护上市公司财务独立，不得通过以下方式影响公司财务的独立性：（一）与公司共用或者借用公司银行账户等金融类账户，或者将公司资金以任何方式存入控股股东、实际控制人及其关联人控制的账户；（二）通过各种方式非经营性占用公司资金；（三）要求公司违法违规提供担保；（四）将公司财务核算体系纳入控股股东、实际控制人管理系统之内，如共用财务会计核算系统或者控股股东、实际控制人可以通过财务会计核算系统直接查询公司经营情况、财务状况等信息；（五）法律法规、交易所相关规定或者认定的其他情形。控股股东的具体要求：维护财务独立深圳证监局：行政监管措施决定书（〔2019〕32号）公司存在财务不独立的问题，公司部分实际执行的财务制度是公司控股股东华大控股的制度，且华大控股可以废止公司部分财务制度。经证监局核查发现，公司实际执行的《华大基因费用报销管理规定》（华大制〔2017〕1号）和《华大基因借款管理规定》（华大制〔2017〕2号）均为华大控股的财务制度。与此同时，华大基因存在收入核算不规范的问题。深圳证监局对华大基因采取责令改正的监管措施。典型案例控股股东、实际控制人及其控制的其他企业不得通过下列任何方式影响上市公司业务独立：（一）与公司进行同业竞争；（二）要求公司与其进行显失公平的关联交易；（三）无偿或者以明显不公平条件要求公司为其提供商品、服务或者其他资产；（四）法律法规、交易所相关规定或者认定的其他情形。控股股东的具体要求：维护业务独立山西证监局：关于山西漳泽电力股份有限公司现场检查情况的监管关注函（晋证监函〔2015〕465号）漳泽电力对外投资前均需向公司控股股东同煤集团报告请示。同煤集团未严格履行重组漳泽电力时“保证承诺人除通过行使股东权力之外，不对漳泽电力的业务活动进行干预”承诺，致使漳泽电力存在业务不独立情形。典型案例控股股东、实际控制人及其关联人不得通过下列任何方式影响上市公司机构独立：（一）与公司共用机构和人员；（二）通过行使提案权、表决权以外的方式对公司董事会、监事会和其他机构行使职权进行限制或者施加其他不正当影响；（三）法律法规、交易所相关规定或者认定的其他情形。控股股东的具体要求：维护机构独立辽宁证监局：行政监管措施决定书（〔2019〕22号）辽宁证监局对营口港进行现场检查时，发现公司部分管理部门缺乏独立性。辽港集团成立人力资源共享中心，负责辽港集团单位间具体人事政策的落实工作。人力资源共享中心将营口港个别职能部门与集团职能部门合并，存在机构混同问题。辽宁证监局决定对营口港及相关责任人员采取监管谈话的行政监管措施。典型案例关联交易与同业竞争关联交易是指公司与关联方发生资源转移的事项法律风险：上市公司控股股东可能利用关联交易向外部输送利益同业竞争是指公司与控股股东、实控人及其所控制的企业从事近 似业务，可能存在竞争关系情况法律风险：上市公司控股股东可能利用同业竞争侵夺上市公司商业机会关联交易与同业竞争关联方认定——《上海证券交易所股票上市规则》（2022）6.3.3

上市公司的关联人包括关联法人（或者其他组织）和关联自然人。具有以下情形之一的法人（或者其他组织），为上市公司的关联法人（或者其他组织）：（一）直接或者间接控制上市公司的法人（或者其他组织）；（二）由前项所述法人（或者其他组织）直接或者间接控制的除上市公司、控股子公司及控制的其他主体以外的法人（或者其他组织）；（三）关联自然人直接或者间接控制的、或者担任董事（不含同为双方的独立董事）、高级管理人员的，除上市公司、控股子公司及控制的其他主体以外的法人（或者其他组织）；（四）持有上市公司5%以上股份的法人（或者其他组织）及其一致行动人；具有以下情形之一的自然人，为上市公司的关联自然人：（一）直接或者间接持有上市公司5%以上股份的自然人；（二）上市公司董事、监事和高级管理人员；（三）直接或者间接地控制上市公司的法人（或者其他组织）的董事、监事和高级管理人员；（四）本款第（一）项、第（二）项所述人士的关系密切的家庭成员。在过去12个月内或者相关协议或者安排生效后的12个月内，存在本条第二款、第三款所述情形之一的法人（或者其他组织）、自然人，为上市公司的关联人。中国证监会、本所或者上市公司可以根据实质重于形式的原则，认定其他与上市公司有特殊关系，可能或者已经造成上市公司对其利益倾斜的法人（或者其他组织）或者自然人为上市公司的关联人。控股股东不得利用关联交易损害上市公司利益，控股股东、实控人应当保证关联交易的公允性，应当配合上市公司履行关联交易的审议与披露程序

控股股东应当避免或消除与公司的同业竞争，严格履行解决同业竞争的承诺上市公司应当严格履行关联交易的审议与披露要求提交股东大会审议的关联交易需由独立董事发表独立意见关联交易与同业竞争的规范要求交易所自律监管规则与相关法律法规要求上市公司及时、完整地披露关联交易。若上市公司隐瞒披露关联交易，可能受到交易所的自律监管处罚、证券监管部门的行政处罚，面临虚假陈述侵权民事赔偿责任，以及违规披露、不披露重要信息罪的刑事责任。关联交易违规的法律风险上交所主板上交所科创板披露标准与关联自然人交易金额≥30万元；与关联法人交易金额≥300万元，且占上市公司最近一期经审计净资产绝对值≥0.5%与关联自然人交易金额≥30万元；与关联法人交易金额≥300万元，且占上市公司最近一期经审计总资产市值≥0.1%股东大会审议标准与关联人交易金额≥3000万元，且上市公司最近一期经审计净资产绝对值≥5%与关联人交易金额≥3000万元，且上市公司最近一期经审计总资产或市值≥1%《科创板上市公司证券发行注册管理办法（试行）》第十二条：上市公司发行股票，募集资金使用应当符合下列规定：（三）募集资金项目实施后，不会与控股股东、实际控制人及其控制的其他企业新增构成重大不利影响的同业竞争、显失公平的关联交易，或者严重影响公司生产经营的独立性。《再融资业务若干问题解答（2020修订）》问题1：保荐机构及发行人律师应当核查募投项目实施后是否新增同业竞争。如募投项目实施前已存在同业竞争，该同业竞争首发上市时已存在或为上市后基于特殊原因产生，上市公司及竞争方针对同业竞争已制定明确可行的整合措施并公开承诺，募集资金继续投向上市公司原有业务的，可视为未新增同业竞争。上市公司存在同业竞争会影响公司进行再融资同业竞争的法律风险出售/定向增资变更控制权直接改变相应的控制关系，可在不影响双方正常开展经营业务的前提下处理同业竞争问题设立合资公司控制业务上市公司获得合资公司的控制权，相关业务情况纳入公司合并报表范围业务托管/注入通过托管、注入的方式将相关业务并入上市公司主体业务变更/终止对相关业务进行盘整、终止或注销需注意，如拟通过注销、终止方式解决同业竞争，注销流程可能较长同业竞争的常见清理方式上海证券交易所：纪律处分决定书（〔2021〕133号）2012年2月23日，林海股份控股股东福马集团就公司存在的关联销售事项作出承诺，争取在5年左右通过资产和业务重组等方式进行整合，努力从根本上解决关联交易问题。2020年12月1日，公司披露《关于控股股东承诺延期履行的公告》称，因整合工作涉及面较广，且受新冠疫情影响，相关方未能在预计期限内达成一致意见，故福马集团拟将承诺期限延期至2022年6月22日。2020年12月18日，上述承诺变更事项未获股东大会审议通过，控股股东行为构成超期未履行承诺。上海证券交易所对福马集团予以通报批评处分。典型案例上海证券交易所：纪律处分决定书（〔2021〕138号）2020年6月29日，华北制药2019年度股东大会审议通过《关于公司日常关联交易的议案》，预计2020年度公司与关联方发生日常关联交易总计22.23亿元。根据公司公告，2020年度实际发生的日常关联交易金额为45.62亿元，超出年度预计金额达23.39亿元，超出部分占最近一期经审计净资产的42.07%，达到股东大会审议的标准。公司日常关联交易超出预计金额，但公司未就超出预计部分及时履行董事会、股东大会审议程序和信息披露义务。上海证券交易所对华北制药及相关责任人员予以通报批评处分。典型案例上海证券交易所：纪律处分决定书（〔2022〕15号）2015年12月至2018年1月，颜静刚为公司实际控制人。在上述期间，颜静刚及其直接或者间接控制的企业为公司的关联方。2016年至2017年，公司及其子公司与实际控制人颜静刚及其关联方发生多笔关联交易，累计已达到股东大会审议决策标准。但公司未按照规定履行相应决策程序和披露义务，也未在2016年、2017年年度报告中披露，定期报告存在重大遗漏。与此同时，宏达矿业存在对外担保未履行决策程序和披露义务的问题，上海证券交易所对宏达矿业予以公开谴责处分。典型案例上市公司对外担保上市公司应当严格履行对外担保的审议与披露要求:上市公司发生“提 供担保”交易事项，除应当经全体董事的过半数审议通过外，还应当 经出席董事会会议的三分之二以上董事审议通过，并及时披露。上市公司对外担保应采取必要措施核查被担保人的资信状况上市公司发生违规担保行为的，应当及时披露，并采取合理、有效措 施解除或者改正违规担保行为上市公司对外担保的规范要求上市公司对外担保的审议要求上交所主板上交所科创板股东大会（一）单笔担保额超过上市公司最近一期经审计净资产

10%的担保；（二）上市公司及其控股子公司对外提供的担保总额，超过上市公司最近一期经审计净资产50%以后提供的任何担保；（三）上市公司及其控股子公司对外提供的担保总额，超过上市公司最近一期经审计总资产30%以后提供的任何担保；（四）按照担保金额连续12个月内累计计算原则，超过上市公司最近一期经审计总资产30%的担保；（五）为资产负债率超过70%的担保对象提供的担保；（六）对股东、实际控制人及其关联人提供的担保；（七）本所或者公司章程规定的其他担保。上市公司股东大会审议前款第（四）项担保时，应当经出席会议的股东所持表决权的三分之二以上通过。（一）单笔担保额超过公司最近一期经审计净资产10％的担保；（二）公司及其控股子公司的对外担保总额，超过公司最近一期经审计净资产50％以后提供的任何担保；（三）为资产负债率超过70％的担保对象提供的担保；（四）按照担保金额连续12个月累计计算原则，超过公司最近一期经审计总资产30％的担保；（五）本所或者公司章程规定的其他担保。董事会除需股东大会审议通过之外的其他担保《关于适用<中华人民共和国民法典>有关担保制度的解释》第九条第二款：相对人未根据上市公司公开披露的关于担保事项已经董事会或者股东大会决议通过的信息，与上市公司订立担保合同，上市公司主张担保合同对其不发生效力，且不承担担保责任或者赔偿责任的，人民法院应予支持。违规担保的法律效果：“未披露不生效”！违规担保的法律效果最高人民法院再审审查民事裁定书（2021）最高法民申4688号基本案情：2018年5月18日欧浦公司向恒源合伙企业出具了《担保函》，承诺对恒源合伙与中基公司签订《借款协议》承担无条件不可撤销的连带责任担保。《担保函》尾部落款处有欧浦公司盖章以及陈礼豪的签名。2018年12月28日，恒源合伙企业向欧浦公司发出《要求履行担保义务的函》，但欧浦公司未履行担保义务。又查明，《欧浦公司关于2018年度对外担保额度的公告》，公告的正文中，载明了

“2018年公司拟提供的对外担保额度具体情况”列表，列明了对五家公司的担保情况，其中并未有中基公司。上市公司对外担保案例：欧浦智网案法院观点：上市公司属于公众公司，其对外担保会影响股东和潜在股东的利益，如果其违规担保，会影响证券市场的健康发展，因此对于上市公司对外担保的效力应当从严把握，只有经过股东会决议的对外担保才对上市公司发生效力。案涉担保没有公告，恒源合伙企业亦未提供欧浦公司已召开股东会决议的证据，现有证据不足以证明案涉担保已经欧浦公司股东大会决议。上市公司的对外担保相对于非上市公司有更加严格的公告和披露要求，召开上市公司的股东大会会提前公告，会议召开后一般当晚最迟第二天就会进行公告，因此恒源合伙企业只要尽到审查义务，就能查清案涉《担保函》是否经过股东大会决议。故，因恒源合伙企业未尽到审慎审查义务，欧浦公司未召开股东大会，原审法院认定案涉《担保函》无效且欧浦公司不承担赔偿责任并无不当。上市公司对外担保案例：欧浦智网案上市公司相关主体可能因未披露占用上市公司资金的关联交易或对外担保事项，或已如实披露前述事项，但该关联交易或对外担保事项损害上市公司利益的，则可能构成违规披露、不披露重要信息罪、背信损害上市公司利益罪等，相关主体需承担相应刑事责任。在此情况下，证监会与公安机关将协同配合、合力打击该等证券违法活动。2022年1月28日，证监会发布《上市公司监管指引第8号——上市公司资金往来、对外担保的监管要求》，联合发文机构包括公安部即体现该要求。违规担保的刑事风险上海证券交易所：纪律处分决定书（〔2021〕163号）2021年7月8日，公司披露相关风险提示公告称，经核查过往年度发生的所有违规担保，公司向控股股东及关联方提供多笔连带责任担保，金额合计24.80亿元，尚有担保余额17.47亿元，上述事项未经公司有权的决策机构批准。上述担保发生期间为2013年1月至2019年4月，担保金额占公司上一年末经审计净资产的比例为

62.01%。同时，公司未及时就相关担保逾期及涉诉事项进展予以披露。上海证券交易所对辅仁药业、辅仁集团和实际控制人等责任人员予以公开谴责，公开认定董事长5年内不适合担任上市公司董监高。典型案例上海证券交易所：纪律处分决定书（〔2021〕165号）根据ST瀚叶2020年6月30日披露的2019年年度报告和2020年7月28日披露的

2019年年度报告问询函回复公告，公司存在对外担保未及时披露亦未履行决策程序的情况。截至2019年12月31日，公司存在违规对外担保余额2.66亿元。一是为控股股东、实际控制人沈培今借款提供关联担保；二是为子公司员工借款提供担保。公司违规为关联方及子公司员工提供担保，未及时履行信息披露义务与决策程序，担保债务逾期后也未及时披露。上海证券交易所对ST瀚叶和控股股东等相关责任人员予以通报批评处分。典型案例广东证监局：行政处罚决定书（〔2020〕17号）2016年11月至2018年10月期间，欧浦智网未按规定履行公司董事会、股东大会审批程序和信息披露义务，为关联方提供担保15笔，担保金额合计不低于128,345.5万元；为非关联方提供担保7笔，担保金额合计不低于70,994.5万元。直至相关债权人对欧浦智网担保事项提起诉讼或仲裁后，欧浦智网才在2018年年报中对有关对外担保事项予以披露。广东证监局决定对欧浦智网给予警告，并处以60万元罚款，对其他责任人员给予警告，并处以5-90万元不等的罚款。典型案例浙江证监局：行政处罚决定书（〔2021〕8号）2017年至2018年，华仪电气及其全资子公司华仪风能有限公司、浙江华仪电器科技有限公司为华仪集团及其关联方提供担保，累计担保金额10.875亿元。华仪电气上述担保未经股东大会审议，未及时进行临时公告，亦未在定期报告中如实披露。浙江证监局决定对华仪电气责令改正，给予警告，并处以60万元罚款；对相关责任人员给予警告，并分别处以3-60万元的罚款。典型案例资金占用与财务资助上市公司的资产属于公司所有。上市公司应采取有效措施防止股东及其关联方以各种形式占用或转移公司的资金、资产及其他资源。违规侵占上市公司资金，其本质是一种“掏空”行为，最终影响上市公司的正常经营，损害上市公司和中小投资者的合法权益。非经营性资金占用作为监管“红线”之一，无论金额大小、资金占用的方式花样繁多抑或隐蔽，均面临监管责任。上市公司非经营性资金占用董事会应当在全面评估的基础上审议并披露财务资助事项的风险与公允性公司提供财务资助应当由独立董事发表独立意见上市公司的财务资助出现收回风险时，应当披露情况及采取补救措施上市公司不得向关联方提供财务资助，不得违规占用上市公司资金资金占用与财务资助的规范要求余额模式：上市公司虚构财务报表中货币资金余额以隐瞒控股股东及其关联方的资金占用，或不披露货币资金受限情况以隐瞒违规担保，进而直接影响财务报表使用者对货币资金项目真实性和流动性的判断。主要包括：使用虚假单据和凭证直接虚增相关账户的货币资金；开立定期存款、保证金等银行账户，并通过虚假单据和凭证，虚构货币资金在公司正常账户与这些定期存款、保证金等账户中的转移，以掩盖资金挪用；控股股东通过与金融机构签订集团资金管理协议、资金池安排等，将上市公司货币资金归集并挪用，但上市公司货币资金项目显示为被占用前的“应计余额”；（康得新案例）未履行规定的审批程序，以定期存款等货币资金或理财产品等金融资产为控股股东的融资行为提供质押担保，且未披露货币资金或相关金融资产的受限情况。资金占用的主要形式发生额模式：控股股东及其关联方利用上市公司直接或间接的资金拆借、无商业实质的购销业务或票据交换、对外投资、支付工程款等形式占用其资金。资金占用具体体现在上市公司财务报表的往来款项、应收应付票据、长期股权投资、在建工程等项目中，货币资金项目通常不存在直接虚假。主要包括：直接或间接拆借资金给控股股东；利用无商业实质的购销业务，向控股股东支付采购资金或者开具汇票供其贴现、背书等；应收账款回款时被控股股东代收占用，或通过应收账款保理将资金提供给控股股东，或上市公司的客户以占用应收账款的形式为控股股东提供资金支持；利用汇票交易，或虚构汇票背书转入转出等，掩盖控股股东的资金占用等。资金占用的主要形式违规财务资助是上市公司资金占用常见的手段财务资助一般指一个主体直接或间接地将自有的货币资金或其他形式的资产以一定的方式或条件提供给其他主体的行为，且所收取的使用费低于行业一般水平。这种行为与日常生产经营活动不直接相关，包括借款或委托贷款、提供劳务或资产使用权、承担费用等。上市公司财务资助上市公司禁止提供财务资助的对象规则依据公司董事、监事、高管、控股股东、实控人及其关联人《公司法》第115条《关于规范上市公司与关联方资金往来及上市公司对外担保若干问题的通知》股权激励对象《股权激励管理办法》第21条收购人《上市公司收购管理办法》第8条参与认购的投资者《公司债券发行与交易管理办法》第38条《上市公司证券发行管理办法》第73条上海证券交易所：纪律处分决定书（〔2022〕7号）2019年4月29日至6月25日，ST凯乐存在应收控股股东科达商贸款项余额的最大金额为7,283.98万元，占公司2018年末经审计净资产的1.32%，原因系为科达商贸提供资金周转。上述行为构成非经营性资金占用。上海证券交易所对ST凯乐、控股股东科达商贸等主体予以通报批评处分。典型案例上海证券交易所：纪律处分决定书（〔2022〕8号）2021年9月11日，公司披露关于关联方资金拆借事项问询函的回复公告称，公司控股子公司塔河种业于2021年3月22日、2021年5月28日分两笔以借款的方式向关联方创丰农业汇出资金总额共计3,500万元；塔河种业于2021年3-4月为创丰农业垫付电费0.81万元。上述事项构成关联方非经营性资金占用，相关资金共计3,500.81万元，占公司上一年末经审计净资产的7.09%。公司未在2021年8月30日披露的

2021年半年度报告中完整列示相关资金占用情况。上海证券交易所对新农开发、关联方及相关责任人员予以通报批评处分。典型案例上海证券交易所：纪律处分决定书（〔2022〕16号）2019年至2020年，山煤国际与控股股东山煤集团发生业务往来，期间先后形成非经营性资金占用1.6亿元、0.51亿元，资金占用事项未在2019年年度报告和2020年年度报告中披露。上海证券交易所对山煤国际、控股股东和相关责任人员予以通报批评处分。典型案例深圳证券交易所：创业板监管函（〔2021〕第91号）精测电子于2019年8月5日与公司及关联方IT&TCo.,LTD.共同投资设立的控股子公司武汉精鸿签订《临时资金借用协议》，约定公司向武汉精鸿提供不超过3,300万元的财务资助，借款期限为协议签订后三年。2019年、2020年以及2021年，精测电子先后向武汉精鸿提供财务资助1,350万元、3,000万元、2,900万元，截至

2021年6月10日，提供财务资助余额为2,900万元。但精测电子未就上述财务资助事项及时履行审议程序和信息披露义务，直到2021年6月10日才补充履行审议程序及信息披露义务。2021年7月1日，深交所对精测电子出具了监管函。典型案例中国证监会：行政处罚决定书（〔2020〕79号）2015年至2018年，辅仁药业大股东及其关联方长期非经营性占用辅仁药业及子公司资金，期末余额分别为4.1亿元、5.8亿元、4.7亿元和13.4亿元，辅仁药业未在相关年度报告和重组文件中依法披露。中国证监会依据《证券法》第193条对辅仁药业及相关责任人员作出行政处罚。典型案例董监高的义务与责任《公司法》第147条：董事、监事、高级管理人员应当遵守法律、行政法规和公司章程，对公司负有忠实义务和勤勉义务。董监高的忠实、勤勉义务是降低公司管理层与股东间代理成本的手段上市公司董监高的责任与义务董监高应当忠实勤勉地履行职责，严格履行其作出的各项承诺董事、监事和高级管理人员应当积极配合交易所的日常监管，在规定期限内回复交易所问询，按时参加交易所约见谈话董监高应当遵守公平披露原则，做好重大未公开信息的保密工作，不得利用相关信息从事违规行为上市公司董监高的行为要求上市公司董监高的勤勉义务《证券法》第82条条文要点发行人的董事、高级管理人员应当对证券发行文件和定期报告签署书面确认意见。发行人的监事会应当对董事会编制的证券发行文件和定期报告进行审核并提出书面审核意见。监事应当签署书面确认意见。发行人的董事、监事和高级管理人员应当保证发行人及

时、公平地披露信息，所披露的信息真实、准确、完整。董事、监事和高级管理人员无法保证证券发行文件和定期报告内容的真实性、准确性、完整性或者有异议的，应当在书面确认意见中发表意见并陈述理由，发行人应当披露。发行人不予披露的，董事、监事和高级管理人员可以直接申请披露。 董监高对信息披露真实、准确、完整、及时、公平的保证责任；董监高对信息披露的异议权上市公司董监高的忠实义务《公司法》第148条：董事、高级管理人员不得有下列行为：（一）挪用公司资金；（二）将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储；（三）违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保；（四）违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意，与本公司订立合同或者进行交易；（五）未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务；（六）接受他人与公司交易的佣金归为己有；（七）擅自披露公司秘密；（八）违反对公司忠实义务的其他行为。上市公司董监高履职的主要风险行政风险：违反《证券法》第82条的保证义务，作为上市公司虚假陈述的责任人员可能受到行政处罚民事风险：上市公司因虚假陈述对投资者的损失承担赔偿责任，董监高对上市公司的赔偿责任承担连带责任刑事风险：违规披露、不披露重要信息罪、背信损害上市公司利益罪上市公司董监高勤勉履职标准新《虚假陈述司法解释》：判断标准：结合董监高的工作岗位和职责、在信息披露资料的形成和发布等活动中所起的作用、取得和了解相关信息的渠道、为核验相关信息所采取的措施等实际情况综合判断董事高是否已勤勉尽责不成立的抗辩事由：不能提供勤勉尽责证据的，不从事日常经营管理、无相关职业背景和专业知识、相信发行人或者管理层提供的资料、相信证券服务机构出具的专业意见等理由无法成为抗辩理由异议抗辩事由：董监高根据《证券法》第82条第4款，以书面形式表示异议的，且在审议过程中未投赞成票的上市公司董监高勤勉履职标准根据新《虚假陈述司法解释》，独立董事可主张的特殊抗辩事由：对非自身专业领域的问题，借助会计、法律等专门职业的帮助未发现问题；发现虚假陈述后及时向发行人提出异议并监督整改或者向监管部门书面报告；在独立意见中对虚假陈述事项发表异议，但在审议文件时投赞成票的除外；因发行人阻碍履行职责，导致无法对信息披露文件作出判断，且及时向监管部门书面报告。上海证券交易所：纪律处分决定书（〔2021〕39号）2020年4月30日，金鸿顺披露公告称，谢宗和因个人身体健康原因，已向监事会提出辞职。但因公司监事人数少于最低法定人数，因此谢宗和的辞职报告需在新任监事填补其缺额后方可生效，谢宗和需继续履行监事职责。同日，公司披露2019年年度报告及2020年第一季度报告。时任监事谢宗和未出席、也未委托他人出席监事会审议公司相关定期报告，未对相关定期报告签署书面确认意见。上海证券交易所对时任监事予以通报批评处分。典型案例上海证券交易所：纪律处分决定书（〔2021〕95号）2020年8月28日，朗博科技披露2020年半年度报告。公司时任董事兼总经理戚淦超未出席和委托他人出席董事会会议审议公司上述定期报告，也未对上述定期报告签署书面确认意见。公司时任董事兼总经理戚淦超未勤勉尽责，未出席和委托他人出席董事会会议审议公司半年度报告，也未对相关定期报告签署书面确认意见，未尽到作为董事、高级管理人员的法定职责。上海证券交易所对戚淦超予以公开谴责。典型案例上海证券交易所：纪律处分决定书（〔2021〕111号）2020年6月30日，公司披露2019年年度报告称，公司时任监事洪杰未出席、也未委托他人出席审议公司2019年年度报告的监事会会议，未对相关议案发表意见，也未对公司2019年年度报告签署书面确认意见。2020年8月30日，公司披露2020年半年度报告称，公司时任独立董事李备战未出席、也未委托他人出席审议公司2020年半年度报告的董事会会议，未对相关议案发表意见，也未对公司2020年半年度报告签署书面确认意见。上海证券交易所对时任监事予以公开谴责，对时任独立董事予以通报批评处分。典型案例中国证监会：行政处罚决定书（〔2021〕36号）中信国安2009年至2014年的年度报告累计虚增利润总额1,012,903,367.76元。中信国安董事长、副董事长、董事兼总经理、副总经理、财务总监等主体对公司负有管理责任，未能尽到勤勉尽责义务。中信国安的行为违反了2005年《证券法》第

63条的规定，中国证监会根据2005年《证券法》第193条第1款的规定，对中信国安责令改正，给予警告，并处以60万元罚款，对相关责任人员给予警告，并根据责任大小分别处以5-30万元不等的罚款。典型案例鲜言背信损害上市公司利益案（（2019）沪刑终110号）2013年7月至2015年2月，鲜言利用担任上市公司多伦公司及其子公司汉通公司的法定代表人及实际控制人的职务便利，为粉饰公司业绩，采用伪造汉通公司开发的荆门楚天城项目分包商林某某签名、制作虚假的资金支付申请与审批表等方式，以支付工程款和往来款名义，将汉通公司资金划转至该公司实际控制的林某某个人账户、荆门楚天城项目部账户，再通过上述账户划转至鲜言实际控制的多个公司、个人账户内，转出资金循环累计达人民币1.2亿余元。上海市高级人民法院二审判决，鲜言犯背信损害上市公司利益罪判处有期徒刑1年8个月，并处罚金人民币180万元。典型案例上市公司控制权争夺定义：上市公司控制权的争夺是指在一方（含一致行动人）控制、大部分控制或者不控制上市公司的情况下，其他方试图增强或完全取得上市公司控制权的各种努力。争夺的对象包括股东大会的表决权、董事会席位、监事会席位、高管职位、公司意思表示或公司意志的工具或载体（如公章、营业执照等）等。上市公司控制权争夺大股东持股比例不高，股权较为分散。大股东的持股比例在30%以下，或大股东与第二大股东的持股比例较为接近，易发生控制权争夺；公司资产、业务有较大潜力，但公司业绩表现不佳；公司内部发展战略存在分歧；上市公司发生控制权争夺的原因股价变动。持续的控制权争夺会对正常、持续经营产生负面影响，并直接或间接导致股价下跌、市值降低。核心人员离职、核心竞争力下降。因敌意收购导致的控制权变动会导致管理层变动，核心人员流失，企业核心竞争力下降。公司治理成本增加。控制权争夺会严重影响股东大会有效性，对于重大事项公司无法作出有效决议，甚至股东大会的召集亦可能受到阻碍。诉讼风险。上市公司控制权争夺伴随各类诉讼纠纷，如股东大会决议效力纠纷、董事会决议纠纷。除此之外，相关方可能面临潜在行政责任、刑事责任风险。上市公司控制权争夺的影响二级市场举牌：争夺方通过在二级市场增持目标公司股票、多次举牌，直至成为第一大股东。间接收购：争夺方在形式上虽然不是上市公司的股东，但通过投资关系、协议、其他安排实现拥有上市公司控制权的收购方式。实践中常见的方式包括拟控制方直接收购上市公司大股东股权、对上市公司大股东增资扩股等。上市公司控制权争夺的常见手段联合一致行动人：在上市公司控制权争夺中，无论对于进攻方还是防守方，联合一致行动人都是成本相对较低且立竿见影的常见手段。对于进攻方而言，通过多个主体低调增持，可以在原控制方未察觉的前提下“突然袭击”，达到控制目的；对于防守方而言，通过联合其他股东形成一致行动关系，可以有效遏制争夺方的进攻。(注意：不可隐瞒一致行动人)司法拍卖竞价：