商法-第四次形考-国开-参考资料

商法-第四次形考-国开-参考资料好的，同学们。作为你们商法课程的老朋友，今天我为大家梳理一份针对第四次形考的参考资料。这份资料旨在帮助大家巩固本阶段所学的核心知识点，理清思路，以便更好地应对考核。请大家结合教材、课件以及课堂笔记，融会贯通，学以致用。商法-第四次形考参考资料引言本次形考通常聚焦于商法课程中较为深入且实践性较强的部分。根据往届经验及课程进度，公司法的核心制度、破产法的关键程序以及票据法的基本规则往往是考察的重点。本参考资料将围绕这些核心领域，提炼关键知识点，辅以理解要点，希望能为同学们提供有力的支持。请务必注意，本资料仅为“参考”，最终的学习效果取决于大家对知识体系的整体把握和灵活运用。一、公司法专题：公司的运营与治理公司作为现代市场经济的核心参与者，其运营与治理的规范与否直接关系到市场秩序和投资者利益。本部分将回顾公司治理结构、股东权利与义务以及公司僵局等关键问题。（一）股东权利与义务的平衡股东是公司的所有者，其权利的行使与义务的履行是公司治理的基础。1.股东的核心权利：*资产收益权：这是股东投资的根本目的，主要体现为分红权。同学们需理解公司利润分配的法定顺序和条件，以及股东在分红决策中的参与权。*参与重大决策权：通过出席股东会或股东大会，并行使表决权来实现。诸如修改公司章程、增减注册资本、公司合并分立解散等重大事项，均需股东（大）会决议。*选择管理者权：股东有权选举和更换董事、监事，并决定其报酬事项，从而间接影响公司的经营管理。*知情权：股东有权查阅、复制公司章程、股东会会议记录、董事会会议决议、监事会会议决议和财务会计报告。对于会计账簿，股东也享有查阅权，但需遵循法定程序，目的需正当。此项权利是股东监督公司运营的重要手段。*股权转让权：有限责任公司股东向股东以外的人转让股权时，需遵守公司章程规定的程序和优先购买权规则；股份有限公司股东转让股份则相对自由，但需注意特定主体（如发起人、董事监事高管）的转让限制。2.股东的基本义务：*出资义务：这是股东最根本、最重要的义务。股东应按照公司章程的规定，按期足额缴纳所认缴的出资额。虚假出资、抽逃出资不仅需要承担补缴责任，还可能面临行政处罚甚至刑事责任。*不得滥用股东权利：股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益；不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。这是“刺破公司面纱”制度的理论基础。*遵守公司章程：公司章程是公司的“宪法”，对全体股东具有约束力。（二）公司的组织结构与运行机制公司的有效运作依赖于科学合理的组织结构和清晰的权责划分。1.股东会/股东大会：公司的权力机构，由全体股东组成。其职权范围由法律和公司章程规定，通常包括审议批准公司的经营方针和投资计划、选举和更换非由职工代表担任的董事监事等。2.董事会/执行董事：公司的决策和执行机构，对股东会负责。董事会负责召集股东会会议，并向股东会报告工作；执行股东会的决议；决定公司的经营计划和投资方案等。董事长或执行董事的产生及职权也需关注。3.监事会/监事：公司的监督机构，对股东会负责，监督董事、高级管理人员执行公司职务的行为。监事会有权检查公司财务，对董事、高管提出罢免建议，甚至在特定情况下代表公司提起诉讼。4.经理层：由董事会聘任或解聘，负责公司的日常经营管理工作，组织实施董事会决议。理解这些机构之间的权责划分、制衡关系，以及不同类型公司（如有限责任公司与股份有限公司）在组织结构设置上的差异，是掌握公司治理的关键。（三）公司僵局及其救济公司僵局是公司运营中可能出现的非正常状态，指因股东间或公司管理人员之间的利益冲突和矛盾，导致公司的决策机制、经营管理机制完全失灵，公司陷入无法正常运转甚至瘫痪的状况。*常见成因：如股东持股比例均衡导致表决权僵局、关键管理人员之间矛盾激化等。*救济途径：我国公司法对此规定了相应的司法救济措施，主要包括请求人民法院解散公司。但此为最后的救济手段，需满足严格的条件，如公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失，通过其他途径不能解决等。同学们应理解适用这一救济措施的审慎性。二、破产法专题：企业破产的法律规制破产法是市场经济退出机制的重要组成部分，对于规范企业破产程序，公平清理债权债务，保护债权人和债务人的合法权益，维护社会主义市场经济秩序具有重要意义。（一）破产申请与受理破产程序的启动始于破产申请。1.申请主体：债务人在具备破产原因时可以提出重整、和解或者破产清算的申请；债权人在债务人不能清偿到期债务时，可以提出对债务人进行重整或者破产清算的申请。此外，清算责任人在特定情况下也有申请义务。2.破产原因：核心是“不能清偿到期债务”，并结合“资产不足以清偿全部债务”或“明显缺乏清偿能力”等情形综合判断。3.受理的法律效力：人民法院受理破产申请后，将产生一系列法律后果，如债务人对个别债权人的债务清偿无效；债务人的债务人或财产持有人应当向管理人清偿债务或交付财产；有关债务人财产的保全措施应当解除，执行程序应当中止；已经开始而尚未终结的有关债务人的民事诉讼或者仲裁应当中止，等等。（二）破产管理人制度破产管理人是在破产程序中负责破产财产的管理、处分、业务经营以及破产方案的拟订和执行的专门机构或人员。*管理人的选任：由人民法院指定，可以由有关部门、机构的人员组成的清算组或者依法设立的律师事务所、会计师事务所、破产清算事务所等社会中介机构担任。*管理人的职责：包括接管债务人的财产、印章和账簿、文书等资料；调查债务人财产状况，制作财产状况报告；决定债务人的内部管理事务；决定债务人的日常开支和其他必要开支；在第一次债权人会议召开之前，决定继续或者停止债务人的营业（但需法院许可）；管理和处分债务人的财产；代表债务人参加诉讼、仲裁或者其他法律程序等。管理人对人民法院负责并报告工作，同时接受债权人会议和债权人委员会的监督。（三）破产财产与破产债权1.破产财产：指破产申请受理时属于债务人的全部财产，以及破产申请受理后至破产程序终结前债务人取得的财产。其范围的界定直接关系到债权人的清偿利益。2.破产债权：指人民法院受理破产申请时对债务人享有的依法申报并获得确认的，债务人进入破产程序之后有权参与分配的债权。破产债权的申报、审查和确认是破产程序中的重要环节。（四）破产重整、和解与清算破产程序并非仅有清算一种结局，还包括重整与和解等挽救程序。*重整：是指对可能或已经发生破产原因但又有挽救希望的法人企业，通过对各方利害关系人的利益协调，借助法律强制进行营业重组与债务清理，以避免破产、获得新生的法律制度。其目的在于使企业走出困境，恢复活力。*和解：是指债务人与债权人会议就债务清偿达成协议，经人民法院裁定认可后生效执行，从而避免破产清算的法律程序。和解侧重于债务的减免或延期偿还。*清算：是指在债务人破产后，由管理人对破产财产进行变价和分配，最终使债务人主体资格归于消灭的程序。这是破产程序的常规结局。同学们需要理解这三种程序的适用条件、主要流程以及各自的法律后果和制度价值。三、票据法专题：票据行为与票据权利票据作为一种重要的支付工具和信用工具，在经济生活中应用广泛。票据法的核心在于规范票据行为，保障票据权利的实现。（一）票据的特性与种类*票据的核心特性：包括无因性（票据关系与基础关系相分离）、要式性（票据行为必须符合法定形式）、文义性（票据权利义务以票据上记载的文义为准）、流通性（票据可以通过背书等方式自由转让）。这些特性是理解票据法精神的关键。*我国票据法规定的票据种类：主要包括汇票、本票和支票。汇票又可分为银行汇票和商业汇票。（二）票据行为的构成与效力票据行为主要包括出票、背书、承兑、保证等。*出票：是创设票据权利的基本行为，出票人签发汇票后，即承担保证该汇票承兑和付款的责任。*背书：是持票人以转让票据权利或将一定的票据权利授予他人行使为目的，在票据背面或者粘单上记载有关事项并签章的票据行为。背书转让是票据流通的主要方式，后手应当对其直接前手背书的真实性负责，并对出票人、承兑人以及前手背书人承担票据责任。*承兑：是汇票付款人承诺在汇票到期日支付汇票金额的票据行为，仅适用于汇票。付款人承兑后成为承兑人，是汇票的主债务人。*保证：是票据债务人以外的人，为担保特定票据债务人履行票据债务而在票据上记载有关事项并签章的行为。保证人对合法取得票据的持票人所享有的票据权利，承担保证责任。（三）票据权利的行使与保全票据权利包括付款请求权和追索权。*付款请求权：是持票人向汇票的承兑人、本票的出票人、支票的付款人出示票据要求付款的权利，是第一顺序权利。*追索权：是在票据到期被拒绝付款或者在到期日前被拒绝承兑等法定情形下，持票人向其前手请求偿还票据金额、利息及有关费用的权利，是第二顺序权利。*