从老干妈与腾讯合同纠纷案分析如何规范企业合同管理

前段时间，被一则名为“老干妈拖欠腾讯千万元广告费”的新闻刷屏。透过该事件可知，不少企业的合同风险管理存在漏洞，给了不法分子可趁之机。企业在签订合同的时候，应当如何把控风险呢？让我们一起通过该案来看看吧！一、案情简介深圳市腾讯计算机系统有限公司（下称“腾讯公司”）从2019年4月起，通过QQ飞车手游S联赛活动为贵阳南明老干妈风味食品有限责任公司（简称“老干妈公司”）的辣椒酱进行品牌宣传。因老干妈公司迟迟不支付该笔宣传费，2020年4月24日，腾讯公司通过向深圳市南山区法院提出诉前保全，查封了老干妈公司1624.06万元的银行存款。6月30日，老干妈公司回应从未或授权他人与腾讯公司就“老干妈”品牌签署过《联合市场推广合作协议》进行推广活动，也从未与腾讯公司进行过任何合作。7月1日，贵阳市公安局双龙分局发布警方通报，称有三个犯罪嫌疑人伪造老干妈公司印章，冒充市场经营部经理，与腾讯公司签订了合作协议，其目的是为了获取腾讯公司在推广活动中配套赠送的网络游戏礼包，之后通过互联网倒卖非法获取经济利益，目前3人已被刑拘。7月10日，腾讯与老干妈携手发表联合声明，称双方进行了深入沟通，已厘清误解，腾讯公司已向老干妈公司当面致歉，未来双方也将积极探索并开启一系列正式合作。二、法律焦点(一)诉前保全1.法条链接

《中华人民共和国民事诉讼法》第一百零一条：利害关系人因情况紧急，不立即申请保全将会使其合法权益受到难以弥补的损害的，可以在提起诉讼或者申请仲裁前向对案件有管辖权的人民法院申请采取保全措施。申请人应当提供担保，不提供担保的，裁定驳回申请。申请人在人民法院采取保全措施后三十日内不依法提起诉讼或者申请仲裁的，人民法院应当解除保全。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百零五条：申请有错误的，申请人应当赔偿被申请人因保全所遭受的损失。2.案情分析依据上述条款可知，申请人在起诉前为有效地防止义务人转移、隐匿、挥霍其财产可以向法院申请财产保全。由于案件属于立案阶段，法院不会做实质性审查，在原被告法律关系明确的条件下可以根据原告方的申请批准财产保全决定，且为防止原告申请错误，法院会要求原告提供担保，如果法院采取强制措施错误就会由原告承担责任。本案中，腾讯公司申请冻结老干妈公司1600余万元财产的行为在法律上属于诉前财产保全。法院依据腾讯公司的诉求，在完全符合法律程序的条件下做出冻结决定，于法有据。腾讯公司在未与老干妈公司进行任何沟通的前提下直接申请冻结了对方1600万元，虽然腾讯公司的行为符合法律规定，但经事后查明的确属于保全错误，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百零五条规定，如果给老干妈造成了损失，需要承担相应的赔偿责任。（二）表见代理1.法条链接《中华人民共和国合同法》第四十八条第一款：行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。《中华人民共和国合同法》第四十九条：行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同的，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。《全国法院民商事审判工作会议纪要》第四十一条：代理人以被代理人名义签订合同，要取得合法授权。代理人取得合法授权后，以被代理人名义签订的合同，应当由被代理人承担责任。被代理人以代理人事后已无代理权、加盖的是假章、所盖之章与备案公章不一致等为由否定合同效力的，人民法院不予支持。另注意《中华人民共和国民法典》自2021年1月1日起施行。鉴于此，2021年之前仍以《中华人民共和国合同法》作为案例分析的法条适用依据。2.案情分析依据上述条款可知，只有构成了表见代理，才以使得被代理人承担合同责任，构成表见代理需要具有以下条件：（1）行为人没有代理权、超越代理权或者代理权已终止；（2）行为人在客观上具备其具有代理权的表象。实践中，行为人持有单位发出的介绍信、盖有公章的合同书、记载授权范围不明确的授权书；代理权终止后，未及时收回授权书，或未及时通知相对人等客观表象形式要素，也会导致表见代理的发生。（3）相对人在主观上善意且无过失，有理由相信行为人有代理权。该项往往需要结合合同相对人是否尽到合理注意义务一同考虑。老干妈公司是否承担合同责任，关键在于伪造公章的三人是否构成表见代理。根据贵阳市公安局双龙分局通报显示，行为人伪造老干妈印章，冒充企业市场经营部经理，与腾讯公司签订合作协议。根据《全国法院民商事审判工作会议纪要》第四十一条可知，仅凭伪造印章认为不构成表见代理是不够的。能否认定为表见代理需要考虑到腾讯公司在此次交易当中有无明显过错，是否履行了合理注意义务，如在与三人签订合作协议时，是否核实；对不合交易习惯的操作是否产生怀疑且向老干妈公司核实等。从腾讯公司发布的最新消息来看，腾讯公司已经致歉并积极向警方报案可以反映出腾讯公司未尽到合理注意义务，不能认定为表见代理，老干妈公司无需承担相应的合同责任。三、风险防控措施通过这次案例可知，企业应当在日常合同签署过程中要积极履行合理注意义务，面对重要的合同采取必要措施来防范被诈骗的风险，相关建议如下：（一）进行资信调查工作合同洽谈期间，详细审核对方的身份信息和授权文书，主要有以下方式：1.官网渠道查询。通过工商局、司法部门网站、商标查询网站、税务网站进行查询，也可以借助“信用中国”网站、天眼查、企查查、启信宝等媒介进行综合比对，关注相对方法人代表、监事、主要经营成员信息及企业资产状况。2.特定文件查验。要求承办人出具营业执照、授权代理合同、劳动合同及社保证明等特定文件，证明其劳动关系及委托关系。3.案例检索查询。通过中国裁判文书网、无讼等网站查询对方被起诉、仲裁或被强制执行、被行政机关处罚的记录，防止遇到“老赖”企业。4.委托他方调查。对于初次合作或难以自主获取信息的相对方，必要时可以进行实地调查，也可以委托律师事务所等专门机构进行尽职调查。（二）加强公章监管工作该部分主要涉及两个方面，其一是对合作方的公章进行审核，其二是对企业自身公章的日常管理。1.对合作方公章的审核合同签署前，仔细审核对方提供的公章，主要有以下方式：（1）通过其公开披露文件中留存的公章进行比对。可以对公章字体、样式、编号、次轮、长度及色墨印记等具体细节进行物理判断，也可以对公章是否符合法律法规中对不同企业性质公章的明确规格尺寸要求进行合规证伪，从而减少企业因低级诈骗和显而易见的失误所遭受到的损失。（2）前往工商部门调取该公司的工商基本档案信息进行比对。安排法务部专员及合作律师到当地工商部门申请企业的工商基本档案文件进行查看和对比细节，可以为证实企业自身尽到了合理注意义务提供原始证据。2.对企业自身公章的管理通过严格审核公章用途和完善公章管理工作等方式减小公章流失的风险，具体包括：（1）实施公章专人保管。由专人专柜负责妥善保管，配备上锁设备，专人保管钥匙，做到随用随取、用完即锁。公章管理岗位要签订法律风险岗位承诺书以明确相关法律风险防控职责。若发生公章遗失或被盗等特殊状况，立即报告单位负责人并向公安机关报案，及时在公众媒体平台声明作废并通知相关合作方，尽最大限度努力消除负面影响及可能带来的危险。（2）完善公章使用登记。制定统一的公章使用台账和用印登记表，以确保用印详细情况可调查、可追溯；规范各类公章的使用权限、申请流程，由具有权限的领导签字确认，确保各个环节责任到人。（3）加强公章管理监督。企业风控部门以及法务部积极履行监督职责，对申请用印内容、次数的一致性、签批领导是否有相对应的权限等事项进行初步的实质性审核，固定周期随机抽查，对于不符合要求的用印情况进行登记并且上报，对企业因此遭受到的不利结果及时追究相应责任。（三）完善履约监控工作合同签订后，要严格按照合同履行相应的义务，同时也要积极督促对方履行合同义务。1.定期沟通。义务履行期间，主动通过阶段性召开会议、邮件往来等形式保持持续性联系，明确工作进度的同时也互相监督义务履行情况，在不断沟通过程中发现问题，早发现，早解决。2.驻点拜访。合同标的较大的新合作方，可选择对企业定期进行拜访或考察，直观感受合作企业的整体资产规模、运行状况，以