国家司法考试卷四（刑法）模拟试卷1（共337题）

国家司法考试卷四（刑法）模拟试卷1

（共9套）

（共337题）

国家司法考试卷四（刑法）模拟试卷第

1套

一、分析题（本题共4题，每题1.0分，共4分。）

1、甲乙去看朋友丙，丙正与丁打架，丙叫甲乙帮忙，甲乙上前与丙一道将丁打成

重伤。甲乙丙在逃跑途中，劫持一少女，甲乙对少女实施奸淫，但因少女反抗而未

得逞，然后丙又对少女实施奸淫，少女力竭，丙奸淫成功。随后甲乙丙丢下少女逃

跑。少女因被强奸而精呻恍惚，跌跌撞撞，掉入河里溺死。请分析此案应如何处

理。

标准答案：（1）三人的犯罪行为构成了故意伤害罪。故意伤害罪，是指故意非法损

害他人身体健康的行为。甲乙丙三人明知自己殴打他人的行为可能造成损害他人身

体健康的后果而实施殴打行为，并且已经造成了他人的重伤，因此，依据故意伤害

罪的犯罪构成，三人行为属于故意伤害罪。（2）甲乙丙三人构成了共同犯罪。共同

犯罪是指两人以上共同故意犯一罪。共同犯罪的要件包括：两人以上；共同的犯罪行

为；共同的犯罪故意。三人的共同实施了犯罪行为，导致他人重伤，而且三人的共

同故意属于事中通谋的共同犯罪。事中通谋的共同犯罪是指共同犯罪人在着手实行

犯罪之际或实行犯罪过程中形成共同犯罪故意的共同犯罪。三人并非是着手实行犯

罪以前形成共同故意，而是甲乙看见丙和人打架后两人上去帮忙。属于在犯罪过程

中形成的共同犯罪故意。在三人的共同犯罪中，区在故意伤害的共同犯罪中是其

主要作用，是主犯。甲乙是帮助丙实施了故意伤害罪，是从犯，对于从犯，应当从

轻、减轻或者免除处罚。（3）三人对少女实施强奸的行为构成了强奸罪，并且是强

奸既遂。强奸罪是指以暴力、胁迫或者其他手段，违背妇女意志，强行与妇女性交

的行为.首先，三人构成了强奸的共同犯罪，依据上述共同犯罪的构成要件，三人

均实施了强奸的行为，并且有强奸的故意，因此，三人是强奸罪的共同犯罪。虽然

甲乙由于少女的反抗未能得逞，但是丙的强奸行为成功，在共同犯罪中，只要有一

人实施了既遂行为，共同犯罪人要对犯罪结果均承担刑事责任。少女坠入河中淹

死的直接诱因——精神受刺激，是由三人的强奸行为引起，根据《刑法》第236条

的规定：”造成其他严重后果“，是指因强奸引起被害人自杀、精神失常以及其他严

重后果，因此，本案中甲乙丙三人的强奸罪存在从重情节。

知识点解析：暂无解析

2、案情：国有化工厂车间主任甲与副厂长乙（均为国家工作人员）共谋，在车间的

某贵重零件仍能使用时，利用职务之便，制造该零件报废、需向五金厂（非国有企

业）购买的假象（该零件价格26万元），以便非法占有货款。甲将实情告知五金厂负

责人闪，崛闪接到订单后，只向化工厂寄出供货单、发票而不需要实际供货，等五

金厂收到化工厂的货款后，丙再将26万元货款汇至乙的个人账户。丙为使五金厂

能长期向化工厂供货，便提前将五金厂的26万元现金汇至乙的个人账户。乙随即

让事后知情的妻子丁去策行取出26万元现金，并让丁将其中的13万元送给甲。3

天后，化工厂会计准备按照乙的指示将26万元汇给五金厂时，因有人举报而未汇

出。甲、乙见事情败露，主动向检察院投案，如实交待了上述罪行，并将26万元

上交检察院。此外，甲还向检察院揭发乙的其他犯罪事实：乙利用职务之便，长

期以明显高于市场的价格向其远房亲戚戊经营的原料公司采购商品，使化工厂损失

近300万元；戊为了使乙长期关照原料公司，让乙的妻子丁未出资却享有原料公司

10%的股份（乙、丁均知情），虽未进行股权转让登记，但已分给红利58万元，每

次分红都是丁去原料公司领取现金。问题：请分析甲、乙、丙、丁、戊的刑事责

任（包括犯罪性质、犯罪形态、共同犯罪、数罪并罚与法定量刑情节），须答出相应

理由。

标准答案：甲、乙利用职务上便利实施了贪污行为，虽然客观上获得了26万元，

构成贪污罪，但该26万元不是化工厂的财产，没有给化工厂造成实际损失；甲、

乙也不可能贪污五金厂的财物，所以，对甲、乙的贪污行为只能认定为贪污未遂。

甲乙犯贪污罪后自首，可以从轻或者减轻处罚。甲揭发了乙为亲友非法牟利罪与受

贿罪的犯罪事实，构成立功，可以从轻或者减轻处罚。乙长期以明显高于市场的

价格向其远房亲戚戊经营的原料公司采购商品，使化工厂损失近300万元的行为构

成为亲友非法牟利罪。乙以妻子丁的名义在原料公司享有10%的股份分得红利58

万元的行为，符合受贿罪的构成要件，成立受贿罪。对于为亲友非法牟利罪与受贿

罪以及上述贪污罪，应当实行数罪并罚。丙将五金厂的26万元挪用出来汇给乙的

个人账户，不是为了个人使用，也不是为了谋取个人利益，不能认定为挪用资金

罪。但是，丙明知甲、乙二人实施贪污行为，客观上也帮助甲、乙实施了贪污行

为，所以，丙构成贪污罪的共犯（从犯）。丁将26万元取出的行为。不构成掩饰、

隐瞒犯罪所得罪，因为该26万元不是贪污犯罪所得，也不是其他犯罪所得。丁也

不成立贪污罪的共犯，因为丁取出26万元时该26万元不是贪污犯罪所得。丁将其

中的13万元送给甲，既不是帮助分赃，也不是行贿，因而不成立犯罪。丁对自己

名义的干股知情，并领取贿赂款，构成受贿罪的共犯（从犯）。戊作为回报让乙的妻

子丁未出资却享有原料公司10%的股份，虽未进行股权转让登记，但让丁分得红

利58万元的行为，是为了谋取不正当利益，构成行贿罪。1.本题最大的难点在

于受贿罪与贪污罪的区别，以及所犯贪污罪的犯罪停止形态。按照既定的计划，H1

和乙虚构需要购买零件的假象，在未收到任何货物的情况下向五金厂支付货款，之

后要求五金厂的老板丙将货款支付给乙个人。其行为的实质在于三人通过欺骗手段

侵占国有化工厂的国有财产，符合贪污罪的犯罪构成。判断构成贪污罪还是受贿罪

的关键就在于看侵占的财产是国有资产还是私有财产。本案中约定的26万元均系

国有化工厂的财产，因此甲乙构成贪污罪共犯而非受贿罪。在实际运行过程中，丙

未等到收取货款即提前将26万元打到了乙的私人账户，这笔钱款并不属于国有资

产，而属于五金厂的私有财产。在甲乙准备将国有化工厂的钱款汇给五金厂时，因

有人举报而未汇出，这属于因为意志以外的原因未得逞，国有化工厂并未遭受实际

上的财产损失，因此甲乙构成贪污罪的未遂。2.为亲友非法牟利罪，是指国有公

司、企业、事业单位的工作人员，利用职务便利，有下列情形之一，使国家利益遭

受重大损失的行为：将本单位的盈利业务交由自己的亲友进行经营的；以明显高于

市场的价格向自己的亲友经营管理的单位采购商品或者以明显低于市场的价格向自

己的亲友经营管理的单位销售商品的；向白己的亲友经营管理的单位采购不合格商

品的。本案中，乙长期以明显高于市场的价格向其远房亲戚戊经营的原料公司采购

商品，使化工厂损失近300万元，完全符合为亲友非法牟利罪的犯罪构成。3.本

案中还涉及利用影响力受贿罪与受贿罪的区别。利用影响力受贿罪，是指国家工作

人员的近亲属或者其他与该国家工作人员关系密切的人，通过该国家工作人员职务

上的行为，或者利用该国家工作人员职权或者地位形成的便利条件，通过其他国家

工作人员职务上的行为，为请托人谋取不正当利益，索取请托人财物或者收受请托

人财物，数额较大或者有其他较重情节的行为。本案中如果乙并不知情，则丁构成

此罪。由于乙知情。丁收受贿赂的行为构成受贿罪共犯。4.本案还涉及挪用资金

罪和掩饰、隐瞒犯罪所得罪的犯罪构成。挪用资金罪，是指公司、企业或者其他单

位的工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，

数额较大、超过3个月未还的，或者虽未超过3个月，但数额较大、进行营利活动

的，或者进行非法活动的行为。构成本罪要求行为人挪用资金归个人使用或借贷给

他人。本案中丙挪用资金是为了公司利益，因此不构成本罪。掩饰、隐瞒犯罪所得

罪，是指明知是犯罪所得及其产生的收益而予以窝藏、转移、收购、代为销售或者

以其他方法掩饰、隐瞒的行为。丁并不知道所取钱款系犯罪所得，因此不构成本

罪。

知识点解析：暂无解析

甲素知乙家有钱，且每天白天只有一老妇看家，遂起抢劫意念。为使抢劫顺利，甲

先盗窃军用手枪一支，子弹十发。一切准备就绪后，将枪弹藏于身上，来到乙家。

时逢老妇偶然外出，甲撬门人室，发现室内无人，于是窃得现金及其他财物总价值

一万余元。正准备逃离时，老妇回来。甲遂开枪致老妇重伤后，逃离现场。

3、甲的行为属于罪数形态中何种犯罪形态？

标准答案：甲的行为属于罪数形态中的牵连犯。所谓牵连犯，是指行为人实施某种

犯罪（即本罪），而方法行为或结果行为又触犯其他罪名（即他罪）的犯罪形态。中基

于一个最终的犯罪目的，即抢劫，实施了盗窃枪支、弹药和抢劫两个相对独立的危

害行为，这两个行为之间有手段与目的的牵连关系，分别触犯了盗窃枪支、弹药罪

和抢劫罪两个不同的罪名。可见，甲的行为符合牵连犯的构成特征。

知识点解析：暂无解析

4、该犯罪形态的处断原则是什么?

标准答案：对牵连犯的处断原则是：凡刑法分则条款对特定犯罪的牵连犯明确规定

了相应处断原则的，应严格遵循；除此之外，对于其他牵连犯，应当适用从一重处

断原则定罪处刑，不实行数罪并罚。

知识点解析：暂无解析

二、论述题（本题共3题，每题7.0分，共3分。）

5、论转化犯。

标准答案：转化犯，是市行为人实施一个故意犯罪（木罪）的同时，或者在木罪造成

的不法状态持续过程中，由于行为人实施了特定行为，而这一特定行为与其本罪行

为的结合足以填充另一故意犯罪（转化罪）的构成、从而使行为人的行为符合转化罪

的犯罪构成，并根据刑法规定以转化罪定罪处刑的犯罪形态。例如：刑法第238

条第2款规定：非法拘禁他人“使用暴力致人伤残、死亡的，依照本法第二百三十

四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。”据此，在非法拘禁过程中故意使用暴力

致人伤残的，非法拘禁罪转化为故意伤害罪，对行为人以故意伤害罪一罪定罪处

罚；故意使用暴力致人死亡的，非法拘禁罪转化为故意杀人罪，对行为人以故意杀

人罪一罪定罪处罚。又如刑法第269条规定：“犯盗窃、诈骗、抢夺罪，为窝藏赃

物、抗拒抓捕或者毁灭罪证而当场使用暴力或者以暴力相威胁的,依照本法第二百

六十三条的规定定罪处罚。”据此，在实施盗窃、诈骗、抢夺罪的过程中，行为人

为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证而当场使用暴力或者以暴力相威胁的，盗窃、

诈骗、抢夺罪转化为抢劫罪，对行为人以抢劫罪一罪定罪处罚。转化犯与其他罪

数形态的区别：（1）转化犯与吸收犯的区别转化犯与吸收犯的相同和相似之处是：

其一，均属实质的数罪；其二，吸收犯中的数个犯罪行为之间具有重与轻、吸收

与被吸收的关系，转化犯的两个犯罪行为之间亦在外观上表现为一罪重、一罪轻的

关系；其三，两种形态均具有数行为指向同一具体犯罪对象或行为对象的特点。

两者不同之处在于：第一，转化犯的本罪与转化罪之间，犯罪构成彼此独立且共

有某些犯罪构成要件要素，正是基于某些构成要件要素的兼容性，在本罪实施的同

时或造成不法状态的延续过程中，行为人的特定不法行为才可能与本罪的构成要件

要素一起充实转化罪的犯罪构成，使得罪质发生转化。吸收犯的数犯罪行为的构成

之间，没有构成要件要素的重合性和延展性问题。第二，转化犯中重罪形成不可

能先于轻罪，总是轻罪转化为重罪，而吸收犯中重罪与轻罪之间孰前孰后不可一概

而论，即使是重罪也可能发生在前。第三，吸收犯为处断上的一罪，而转化犯为

法定的•罪。吸收犯与牵连犯的关系不易区别：刑法对于牵连犯的处罚也极不一

致，有的从一处断，有的数罪并罚，而实际上从一处断的大都可以吸收犯解释之，

因此，取消牵连犯概念而以吸收犯统辖之、对于无吸收关系者实行数罪并罚，可能

是•种较好的出路。如果以吸收犯统辖目前理论中的牵连犯，则部分吸收犯亦为法

定的一罪。牵连犯的存废问题值得进一步研究。吸收犯的形成是因为数个犯罪行为

之一具有独立性，而另一或数犯罪行为具有依附于前者而存在的独立性。如入室抢

劫的行为，符合抢劫罪和非法侵入住宅罪两个犯罪构成，但由于非法侵入住宅行为

对于抢劫行为而言不具有独立性，作为轻罪而被重罪抢劫罪所吸收。转化犯中本罪

与转化罪均是独立的两罪，法律规定以重罪即转化罪一罪对行为人定罪处罚，不是

基于重罪吸收了轻罪，而是鉴于两罪构成要件要素的重合性和延展性、行为人的犯

罪行为由内涵相对简单的构成已经转化为内涵相对复杂的构成（重罪的构成）。（2）

转化犯与结合犯的区别转化犯与结合犯都是实质上数罪而法定的一罪形态，且在

外在特征上，两者均存在构成要件要素相结合而成立新罪的特点。两者不同之处

是：在转化犯中，特定的行为具有的部分构成要件要素事实与前一犯罪（本罪）沟成

要件要素事实一起，正好填充转化罪的构成要件，本罪与转化罪共有部分构成要件

要素，表现为甲罪+部分构成要件要素二乙罪；而在结合犯中，行为人实施的数个

独立的犯罪行为之构成要件要素一起，组成一个新的犯罪的构成系统，表现为甲罪

+乙罪二丙罪。（3）转化犯与想象竞合犯的区别想象竞合犯是指行为人基于一个犯罪

意图，实施一个犯罪行为，但此行为事实在观念上同时符合数个犯罪构成的犯罪形

态。想象竞合犯与转化犯的区别比较明显：前者只有一个行为，后者存在一个本罪

行为和另一特定不法行为；前者仅在观念上触犯数个罪名，后者在实质上符合数罪

构成；前者处断为一罪，后者法定为一罪。（4）转化犯与结果加重犯的区别结果加

重犯是指行为人基于一个犯罪故意，实施一个犯罪行为，在成立普通犯罪构成的基

础上，由于行为造成了超出普通犯罪构成的法定结果。刑法规定对其加重处罚的犯

罪形态。如因逃逸致人死亡的交通肇事行为，对人体健康造成严重危害的生产、销

售假药行为，致人重伤、死亡的抢劫或强奸行为等等，均为结果加重犯。转化犯与

结果加重犯不同的是：前者是实质的数罪而法定为一罪，后者是形式的数罪而实质

的一罪；前者中本罪与转化罪虽共有某些构成要件要素但罪质完全不同，后者中加

重结果不影响犯罪构成的性质，犯罪行为的罪质不因加重结果的出现而改变，如致

人重伤、死亡的抢劫和未致人重伤、死亡的抢劫即普通的抢劫罪犯罪构成性质并无

质的区别（都是抢劫罪），只是在符合同一犯罪构成的基础上要素不同进而影响到罪

责之轻重。

知识点解析：暂无解析

6、试述刑事责任与犯罪、刑罚的关系。

标准答案：首先，犯罪、刑事责任和刑罚三位一体，互相依存。从犯罪与刑事责

任的关系上看，犯罪与刑事责任同时产生，同时成立，没有孰先孰后之分，一个行

为成立犯罪之时，也是刑事责任确定之日。犯罪与刑事责任之间是并存共生的关

系，而非因果关系。从犯罪与刑罚的关系上看，刑罚是犯罪的法律后果，犯罪是

刑罚适用的原因，二者之间表现为一种因果关系。从刑事责任与刑罚的关系看，刑

罚是刑事责任的一种外在表现形式或者说主要的实现方式，刑事责任是刑罚适用的

内在根据。之所以让犯罪人服刑罚，不仅因为他实施了犯罪，而且因为他应当且能

够承担刑事责任。虽然不能说有刑事责任必然会有刑罚，但有刑罚必须有刑事责

任，这是确定不移的。其次，犯罪、刑事责任和刑罚又是互相独立的。犯罪是违

反刑法规范的行为，是主观之于客观的活动。刑事责任的独立性表现在它以刑法规

范设定的义务为根据.行为人不是因为犯罪才承担刑事责任，而是犯罪和刑事责任

都来自于刑事义务。刑罚的独立性表现在刑罚是国家制定的处理犯罪、解决刑事责

任的方法或措施，国家在惩罚犯罪、追究刑事责任时具有高度的主动性和灵活性。

所以说，在刑法学中，犯罪、刑事责任和刑罚是同一层次的三个独立范畴。它们各

有自己的价值和理性体系，三者既相互依存，又相互独立，共同构成一个完整的

罪、责、刑体系。

知识点解析：暂无解析

7、刑罚的目的是什么？

标准答案：刑罚的目的是指人民法院代表国家对犯罪分子适用刑罚所要达到的目标

或效果，它就是预防犯罪。由于预防的对象不同，故把刑罚的目的区分为特殊预防

和一般预防。（1）特殊预防所谓特殊预防，是指通过对犯罪分子适用刑罚，惩罚改

造犯罪分子，预防他们重新犯罪。特殊预防的对象只能是犯罪人，即实施了危害社

会的行为，依法应当承里刑事责任的人。在我国，特殊预防的刑罚目的通过以下

几种途径实现：①对极少数罪行极其严重的犯罪人，通过适用死刑立即执行的方

式，永远剥夺其重新犯罪的能力。这是一种最简单、最有效的特殊预防方式，但是

用这种方式来实现特殊预防目的却存在较大的负面作用，应当尽量限制使用。②

对绝大多数犯罪人通过采取适用不同期限自由刑的方式，使犯罪人在一定时期内与

社会隔离，同时在其服刑期间对其进行教育改造，使他们成为遵纪守法的公民，不

致再危害社会，这是特殊预防的最基本和最主要的方式。③对经济犯罪、财产犯

罪和其他贪财图利犯罪的犯罪人适用财产刑，剥夺其重新犯罪的资本和物质条件，

使其得不偿失，从而不能、不敢或不愿再次犯罪。特别是对罪行较轻、主观恶性较

浅、人身危险性不太大的犯罪人和犯罪单位单独处财产刑，不但经济而且可以避免

短期自由刑所带来的一些弊病，它是实现特殊预防的重要方式。④通过对某些犯

罪人独立或附加适用资格刑，剥夺其一定的权利或资格，从而防止他们利用这些权

利或及格重新进行犯罪，这也是特殊预防的另一种重要方式。（2）一般预防所谓一

般预防，是指通过对犯罪分子适用刑罚，威慑、警戒潜在的犯罪者，防止他们走上

犯罪道路。一般预防的对象不是犯罪分子，而是没有犯罪的社会成员。这些成员包

括：①危险分子，即具有多次违法犯罪的历史，有犯罪危险的人；②不稳定分

子，即自我控制能力较差、免疫力较低，容易受犯罪诱惑或容易被犯罪分子教唆、

拉拢，具有犯罪倾向的人；③刑事被害人及其家属，即直接或间接受到犯罪行为

侵密。可能对犯罪人或者其亲属实施报复的人；④其他社会成员，即除上述三种

人以外的广大公民。一般预防主要通过刑罚的威慑、警戒功能表现出来，主要表

现为如下三种方式：①通过制定、适用和执行刑罚，威慑社会上的危险分子和不

稳定分子，抑制他们的犯罪意念，使他们不敢以身试法。②通过制定、适用和执

行刑罚，表明国家对犯罪的不能容忍态度和决心，安抚被害人及其亲属，以防止报

复性犯罪活动的发生。③通过制定、适用和执行刑罚，提高广大公民的法制观

念，鼓励他们积极地同犯罪作斗争。（3）特殊预防与一般预防的关系特殊预防和一

般预防是刑罚目的的基本内容，是预防犯罪的两种手段.二者之间是一种既对立又

统一的辩证关系。特殊预防和一般预防是因预防对象不同而作的区分，但二者的

目的是一致的，即都是为了预防犯罪。特殊预防与一般预防是相互依存、不可分

割的。但这并不意味着不能根据具体情况的不同而对其中一个方面予以侧重：①

因刑事活动阶段的不同而有所侧重，即在刑事立法上侧重••般预防，因为此时的刑

罚是静态的、一般的，它是向全社会昭示犯罪的刑罚后果，而不是针对具体犯罪和

具体的犯罪人，因此。刑罚主要是为了威慑社会上的不稳定分子。在刑罚执行时应

侧重特殊预防，因为刑罚执行的对象是具体的犯罪人，行刑的目的是就是要将受刑

者改造为守法公民，使之不再犯罪。在刑事审判中，则应当两个预防并重；②因

犯罪人不同而有所侧重，即对累犯、惯犯等人身危险性较大的犯罪分子，应侧重于

特殊预防；对初犯、偶犯等再犯可能性不大的犯罪人，侧重于一般预防；③因犯

罪种类不同而有所侧重，即对特殊、罕见的犯罪适用刑罚，耍侧重于特殊预防；对

常见多发性犯罪，则应侧重于一般预防；④在社会治安形势稳定、犯罪率较低的

时期，要侧重于特殊预防；在社会治安形势恶化，犯罪率较高的时期，则应侧重于

一般预防。

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三、名词解释（本题共〃题，每题7.0分，共〃分。）

8、同种数罪

标准答案：同种数罪，是指行为人出于数个相同的犯意，实施数个性质相同的行

为，触犯同一罪名的独立数罪。

知识点解析：暂无解析

9、异种数罪

标准答案：异种数罪，是指行为人出于数个不同的犯意，实施数个性质不同的行

为，触犯数个不同罪名的独立数罪，对于这种数罪应当并罚。

知识点解析：暂无解析

10、法规竞合

标准答案：法规竞合，或称法条竞合，是指行为人实施一个犯罪行为同时触犯数个

在犯罪构成上具有包容关系的刑法规范，只适用其中一个刑法规范的情况。

知识点解析：暂无解析

II、抽象危险犯

标准答案：所谓抽象危险犯，其危险状态在法律上一般都不作具体性规定，它是立

法者根据一定的行为在通常情况下即是以招致某种危险而预先设定的。行为人只要

实施了一定的行为。不论其是否发生了具体的危险都可以认为有侵害法益的危险而

构成犯罪。由此可见，抽象危险犯的行为本身就具有一定的危险性，我国刑法中的

放火罪、决水罪、爆炸罪、投毒罪都属于抽象危险犯。

知识点解析：暂无解析

12、结果加重犯

标准答案：结果加重犯，亦称加重结果犯，是指实施基本犯罪构成要件的行为，由

于发生了法律规定的基本犯罪构成要件结果以外的加重结果，刑法对其规定了加重

法定刑的犯罪形态。

知识点解析：暂无解析

13、集合犯

标准答案：集合犯，是由行为人以实施不定次数的同种犯罪行为为目的，虽然实施

了数个同种犯罪行为，刑法规定还是作为一罪论处的犯罪形态。

知识点解析：暂无解析

14、刑罚体系

标准答案：刑罚体系，是指刑法所规定的并按照一定次序排列的各种刑罚方法的总

和。

知识点解析：暂无解析

15、主刑

标准答案：主刑，又称基本刑，是指对犯罪分子适用的主要刑罚方法。我国刑法中

的主刑有管制、拘役、有期徒刑、无期徒刑和死刑五种。

知识点解析：暂无解析

16、有期徒刑

标准答案：有期徒刑，是指剥夺犯罪分子一定期限的人身自由，强迫其劳动并接受

教育和改造的刑罚方法。其主要特点是：（1）剥夺犯罪分子的自由。（2）具有一定期

限。（3）在监狱或者其他执行场所执行。（4）强迫参加劳动，接受教育和改造。

知识点解析：暂无解析

17、无期徒刑

标准答案：无期徒刑是指剥夺犯罪分子终身自由，实行强制劳动和教育改造的刑罚

方法。

知识点解析：暂无解析

18、死缓

标准答案：死缓，即死刑缓期二年执行，是指对于应当判处死刑的犯罪分子，如果

不是必须立即执行的，判处死刑同时宣告缓期二年执行的制度。适用死缓必须具备

两个条件：（1）适用的对象必须是应当判处死刑的犯罪分了。（2）不是必须立即执

行。

知识点解析：暂无解析

四、简答题（本题共9题，每题1.0分，共9分。）

19、如何理解继续犯？

标准答案：继续犯，又称持续犯，是指犯罪行为在一定时间内处于继续状态的犯

罪。继续犯的特点是不法行为和不法状态同时继续，而不仅仅是犯罪行为所造成的

不法状态的继续。某些犯罪，当不法行为终了以后，不法状态仍然可能继续，例如

盗窃罪。犯罪分子非法占有赃物这一状态也可能维持相当长的时间。直到赃物起获

为止，这就是单纯的不法状态的继续，这在刑法理论上称为状态犯，它没有不法行

为的继续，因此不是继续犯。

知识点解析：暂无解析

20、简述想象竞合与法条竞合的区别。

标准答案：观念的竞合，又称想象竞合犯，是指实施一个犯罪行为同时触犯数个不

同罪名的犯罪形态。法条竞合，乂称法规竞合，就是指行为人实施一个犯罪行为

同时触犯数个在犯罪构成上具有重合关系的刑法规范。只适用其中之一的情况。法

法规戈合想星竞合

法娓京合的一个行为是4婚象竞合的一个行为蠹者

于一个犀过，只产生一个是效个尊过成才是敕个法

法找侵害姑果乱侵害

想配充舍则是由于在■事

金规克合灵由于让妮的立

实上存&歙个界域做

合关系造成一个行为触北

个结果而逋成一行为触和

敕个尊名的结臬

敕罪名

法规竞合的一行为所触仪的粗能克合的歌事名之向不

数个聚名之间存在重合关系存在上述关系

法规共合在处斯原则上按

原处剂法优于«道法（包想象支舍按原“从一土处

筌关系）威.才食法优于任斯原JH”来选择运用的罪

决（文又美系）的朦则来名

规竞合与想象竞合的区别:逸择逢用的罪名

知识点解析：暂无解析

21、试述我国的数罪并罚原则及其适用。

标准答案：我国刑法对数罪并罚实行的是折衷原则，即以限制加重为主，以吸收和

并科原则为补充的原则。具体表现为：（1）数罪中有一罪被判处死刑或无期徒刑

的，采用吸收原则。数罪中宣告几个死刑或最重为死刑的，执行一个死刑，不执行

其他主刑。数罪中宣告几个无期徒刑或最重为无期徒刑的，执行一个无期徒刑，不

执行其他主刑。作为数罪并罚的原则，不能将两个无期徒刑合并起来升格为死

刑。（2）对判处数个有期徒刑、拘役、管制的，采取限制加重的原则，即在“总和刑

期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但管制最高不超过3年，拘

役最高不超过1年，有期徒刑总和刑期不满35年的，最高不超过20年，总和刑期

在35年以上的，最高不能超过25年。”（3）附加刑却主刑之间采用并科原则。（4）

如果数罪中所判的数刑，不仅有主刑，而且还有附加刑，应根据刑法第69条第2

款的规定，数罪中判有附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并

执行，种类不同的，分别执行。另一重要问题：要关注限制加重原则在不同情况

下的不同适用。具体而言：（I）发现漏罪的数罪并罚的适用根据我国《刑法》第70

条的规定：“判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣

告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判

处的刑罚，依照本法第69条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计

算在新判决决定的刑期以内。''在这种情况下，计算刑期的时候采用先并后减的方

法，即在计算刑期时，应在两个判决合并决定执行的刑期中，减去已经执行的刑

期，作为应当执行的刑期。简而言之，就是先按照数罪并罚原则决定执行的刑期，

然后将已经执行的刑期从决定执行的刑期中减去。（2）再犯新罪的数罪并罚的适用

根据我国《刑法》第71条规定：“判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯

罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判的

刑罚，依照本法第69条的规定，决定执行的刑罚。”在此情况下，计算刑期采用了

先减后并的方法，即先将已经执行的刑期从前罪判决的刑罚中减去，然后再按照数

罪并罚原则决定执行的刑期。这种并罚方法在某些情况下耍比先并后减的并罚方法

给予犯罪人的处罚更为严厉。有学者将这些情况归纳为以下三个方面：①在前罪

和后罪的刑期总和，超过数罪并罚法定最高刑的限制情况下。②在后罪所判处的

刑期比前罪尚未执行的刑期长的情况下。③犯罪人在刑罚执行期间所犯新罪的时

间距离前罪刑罚执行完毕的期限越近，或者犯罪人再犯新罪时前罪所判刑罚的残余

刑期越少，数罪并罚决定执行刑罚的最低期限以及实际执行的刑期的最低限度就越

高

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22、连续犯的概念及构成条件。

标准答案：连续犯，是指基于同一或者概括的犯罪故意，连续实施性质相同的独立

成罪的数个行为，触犯同一罪名的犯罪形态。连续犯的构成条件包括以下几点：

⑴必须实施性质相同的独立成罪的数个行为。这是连续犯成立的前提条件，没有

实施数个行为，只实施一个行为的，不可能成立连续犯。如果数个行为刑法规定作

为一罪论处的，则是集合犯，而不是连续犯。并旦数个行为还必须是性质相同的。

（2）数个行为必须基于同一的或概括的犯罪故意。连续犯实施的数个犯罪行为，必

须是基于同一的或概括的犯罪故意。同一的犯罪故意，指行为人预计实施数次同一

犯罪的故意：概括的犯罪故意，指行为人概括地具有实施数次同一犯罪的故意，每

次实施的具体犯罪并非都是明确地包含在行为人的故意内容之中。（3）性质相同、

独立成罪的数个行为必须具有连续性。这是连续犯构成的重要条件；否则，独立成

罪的数个行为之间，如果不具有连续性，则只能构成独立的数罪，而不构成连续

犯。我国刑法理论上的通说认为，连续犯的数个行为之间的连续性，应当以行为人

主客观奈件的统一为标准。行为人虽然有同一的或概括的犯罪故意，但客观上并未

实施数个犯罪行为或实施的数个犯罪行为不具有连续性，固然谈不到成立连续犯。

同样地，行为人虽然在时间间隔较近的情况下，实施了性质相同的数个犯罪行为，

但主观上缺乏实施数个犯罪的同一的或概括的犯罪故意，也不能成立连续犯。（4）

数个行为必须触犯同一罪名。同一罪名应以具体犯罪中基本犯的犯罪构成标准来认

定。只要行为符合同一基本犯罪构成的，即为触犯同一罪名。据此可以得出如下结

论：第一，独立成罪的数个行为均与具体犯罪的基本构成相符合的，当然是同一

罪名。第二，数个行为与减轻的构成相符合，亦成立同一罪名。第三，数个行为

中有的与具体犯罪的基本构成相符合，有的与该基本构成的修正构成即共犯或犯罪

停止形态的构成相符合，也是触犯同一罪名。

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23、简述我国刑法对牵连犯的处断规定。

标准答案：对牵连犯如何处理，我国刑法总则没有规定。我们认为，在我国现行

刑法规定的背景下，对于牵连犯的处断原则是应当是：（I）凡刑法分则条款已对特

定犯罪的牵连犯明确规定了相应处断原则的，无论其所规定的是何种处断原则，均

应严格依照刑法分则条款的规定，对特定犯罪的牵连犯适用相应的原则予以处断；

（2）对于其他牵连犯刑法分则条款未明确规定处断原则的牵连犯，应当适用从一重

从重处断原则定罪处刑，不实行数罪并罚。

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24、简述刑事责任的基本特征。

标准答案：刑事责任是刑事法律规定的，因实施犯罪行为而产生的，由司法机关强

制犯罪者承受的刑事惩罚或单纯否定性法律评价的负担，其具有不同于其他法律责

任的如下特征：（1）刑事责任是刑事法律规定的一种负担。将刑事责任归结为一种

负担，因为刑事法责任是一种消极责任，本身具有某种负担之意。（2）刑事责任因

实施犯罪行为而产生。实施犯罪行为是刑事责任产生的前提或者原因，没有实施犯

罪行为，刑事责任就不可能产生。“无犯罪则无刑事责任”，是现代刑法公认的原

则。（3）刑事责任以刑事惩罚或单纯否定性法律评价为内容。这可以说是刑事责任

的本质特征，它表现了刑事责任的严厉性，使刑事责任与其他法律责任在严重程度

上互相区别开来。（4）刑事责任只能由犯罪者来承担。我国刑法实行罪责自负、反

对株连的原则，所以刑事责任只有犯罪者即实施犯罪行为者才承担；没有参与实施

犯罪，即使与犯罪者有这样或那样的关系，也不发生刑事责任问题。刑事责任只能

由犯罪者承担，既不能株连非犯罪者的他人，也不能由非犯罪者的他人代为承担，

这表现了刑事责任的专属性，这一点也使刑事责任与其他法律责任相区别。（5）刑

事责任由代表国家的司法机关强制犯罪者承担。刑事责任是犯罪者向国家所负的责

任，它表现了犯罪者与国家之间的关系，国家则由其司法机关代表它强制犯罪者承

担刑事责任。这就是刑事责任的强制性。

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25、刑罚的功能。

标准答案：刑罚的功能，是指刑罚在同犯罪作斗争中对社会可能发挥的积极作用。

它具有以下的特征：（1）刑罚的功能表现为对社会的作用。刑罚不仅直接作用于犯

罪人，而且对料会卜的不稳定分子和其他公民也会产生心理效应.（2）刑罚的功能

表现为一种积极的作用；（3）刑罚的功能表现为对社会可能发挥的积极作用。所谓

可能，是指刑罚的内部结构在具备一定条件的基础上，可以转化为现实的趋势。

刑罚的功能是多方面的。根据作用对象的不同，可以分为三个方面：（1）刑罚对犯

罪人的功能，主要包括对犯罪人的：①剥夺或限制功能，具体表现为对犯罪人施

加身体强制、权利限制和心理影响，使其再犯能力受到剥夺和限制。②个别威慑

功能，是指适用刑罚时使犯罪人产生的因畏惧再次受刑而不敢再犯的心理效应。

③感化功能，是指在适用刑罚时对犯罪人宽大处理与人道待遇而产生的心理效

应。④教育改造功能，是指在行刑过程中通过各种教育改造手段对犯人产生的教

育改造效应。而且这几个功能是密切联系的，同时乂不能彼此取代，它们综合起来

具有实现刑罚的个别化预防目的的手段意义；（2）刑罚对被害人的功能，主要包

括：①安抚功能，是指人民法院通过对犯罪人判处刑罚使受害人及其亲属产生平

缓情绪、消除痛苦的心理效应。②补偿功能，是指人民法院在对犯罪人判处刑罚

的同时，使被害人因犯罪造成的损失得到补偿的情况，包括经济补偿和精神补偿。

（3）刑罚对社会其他成员的功能，主要包括：①一般威慑功能，是指通过刑罚的创

制和适用对社会上的潜在犯罪人产生的儆戒效应。②教育鼓舞功能，是指通过创

制和适用刑罚。对广大的人民起到法制教育和鼓舞作用。总之，我国刑罚的三个

方面功能既相辅相成，乂各有侧重，它们的正常发挥对实现刑罚的目的具有重要的

保障作用。

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26、简述刑罚与其他法律制裁方法的区别。

标准答案：刑罚与其他法律制裁有相同之处，都是国家法律规定的制裁方法，都对

受制裁人产生不利影响，但二者是有严格区别的，主要表现为以下几点：（1）适用

根据不同。对犯罪人适用刑罚的法律根据是刑法，而对民事违法者适用民事处罚的

法律依据是民法，对行政违法者适用行政处罚的法律根据是行政实体法。（2）适用

机关不同。刑罚只能由人民法院的刑事审判部门适用，民事处罚只能由人民法院的

民事审判部门适用，行政处罚则由国家各级行政机关适用。（3）适用对象不同。刑

罚只适用于实施了犯罪行为的人，而其他法律制裁则分别适用于民事、行政、经济

违法者，如果这些违法者的违法行为构成了犯罪，达到了应受刑罚处罚的程度，就

不再属一般违法分子，而是触犯刑律的犯罪人。（4）严厉程度不同。刑罚处罚涉及

人的生命、自由、财产和资格等重大权益，从整体而言是最严厉的强制方法。而其

他法律制裁则排除对生命的剥夺，一般也不涉及剥夺自由的问题，其严厉程度一般

轻于刑罚。（5）法律后果不同。受过刑罚处罚的人，在法律_L和事实，被视为有前

科的人。当其重新犯罪时，可能会受到比初犯者更为严厉的处罚。而仅仅受过民

事、行政、经济处罚的人，在法律评价和法律后果上，将不会产生上述不利的影

响。（6）设立机关不同。设立刑罚的机关只能是国家的最高立法机关，而行政法规

可以设立除限制人身自由之外的行政处罚等。

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27、特殊预防与一般预防的关系。

标准答案：特殊预防和一般预防是刑罚目的的基本内容，是预防犯罪的两种手段，

二者之间是一种既对立又统一的辩证关系.特殊预防和一般预防是因预防对象不

同而作的区分，但二者的目的是一致的，即都是为了预防犯罪。同时，二者的方式

和实现途径也是基本相同的，即都有赖于各种刑罚功能的充分发挥。因此，制定、

适用和执行刑罚，既要考虑特殊预防，又要考虑一般预防，舍弃了其中任何一个方

面，都将使刑罚的目的难以实现。

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国家司法考试卷四（刑法）模拟试卷第

2套

、分析题（本题共4题，每题分，共4分。）

赵某（男，1983年8月8日生）游手好闲，讲究享乐，为了让经商的父亲多给一些钱

用而费尽心机。2000年7月7日，赵某让钱某（男，1983年6月6日生）给自己的父

亲打电话，谎称自己被警察抓走了。钱某问为什么要撒谎，赵某说：“这不关你的

事。''钱某给赵某的父亲打了电话。接着，赵某于当日半夜拿菜刀将自己的左手小

指齐指甲根部剁下，然后跑到医院包扎。第二天早晨，赵让孙某（男，1983年5月

5日生）把装有半截手指的信封送到赵家楼下的食杂店，委托店主交给赵的父亲。

中午，孙某按赵某的旨意给赵某的父亲打电话：“你的儿子已经被我们绑架了，拿

50万元来赎人，否则你儿子便没命了。”赵某的父亲立即报案，公安机关将赵某、

钱某、孙某抓获。赵某在被拘留期间，主动交待了司法机关还未掌握的另一犯罪事

实：赵某于1999年4月4日，在盗窃了李某家5000元现金后，为了毁灭罪证而实

施了危害公共安全的放火行为。钱某在被拘留期间也主动交待自己曾于1999年3

月3日参与一起绑架案，分得赎金3000元。孙某在被拘留期间，检举、揭发7周

某的重大犯罪行为，经查证属实。根据上述案情，回答下列问题：

1、本案中的赵某、钱某、孙某的行为是否构成犯罪?构成何罪？

标准答案：赵某构成敲蚱勒索罪和放火罪。赵某向自己父亲谎称遭到绑架，索要财

物的行为，属于使用威胁的方式勒索数额较大的财物的行为，构成敲诈勒索罪。在

犯罪时，赵某已满16周岁应当负刑事责任。赵某在实施盗窃和放火行为时，已满

14周岁不满16周岁，依法对盗窃行为不负刑事责任，不成立盗窃罪；但依法对放

火罪应当负刑事贡任，成立放火邪。钱某不构成犯罪。钱某按照赵某的指使向赵

某父亲谎称赵某被警察抓了，不构成犯罪。理由是主观上没有敲诈的故意，客观上

声称被警察抓住，本身就不是敲诈的威胁行为。钱某交待参与绑架一事，因其行为

时不满16周岁，未达到绑架罪负刑事责任的年龄，不构成绑架罪。孙某帮助赵某

谎称绑架，勒索数额较大的财物，构成赵某敲诈勒索罪的共犯。

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2、哪些人各具有哪些法定的量刑情节？

标准答案：赵某的法定量刑情节：①犯罪时不满18周岁，根据《刑法》第17

条，已满14周岁不满18周岁的人犯罪，应当从轻或者减轻处罚。②特别自首。

根据《刑法》第67条第2款，赵某主动交待的放火罪行属于自首，依法可以从轻

或者减轻处罚。赵某在被采取强制措施之后，主动交待司法机关未掌握的与敲诈勒

索不同种的放火罪行，属于自首。依法可以从轻或者减轻处罚。孙某的法定量刑

情节：①孙某作为赵某敲诈勒索罪的共犯，对赵某的敲诈勒索罪行起着辅助、帮

助的作用，属于从犯，艰据《刑法》第27条之规定，应当从轻、减轻或者免除处

罚从犯。②犯罪时不满18周岁，根据《刑法》第17条第3款的规定，应当从轻

或者减轻处罚。③孙某在被拘留期间，检举揭发了周某的重大犯罪行为，而且经

查证属实，根据《刑法》第68条的规定，属于立功表现，同时，依据《最高人民

法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第7条之规定，其检举揭

发周某的重大犯罪行为，构成重大立功，依法应当减轻或者免除处罚。

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方某产生劫机外逃的念头，并邀赵某一同行动。为劫机，方某购买一支催泪枪，并

指使赵某买来两把尖刀。为了逃避安全检查，方某将催泪枪分解伪装，进行两次登

机试验，均获成功。方某与赵某商定乘长春至厦门的班机，将飞机劫持到台湾，并

商定具体的行动方案。而后，方某出资让赵某去购买了该班机机票2张。赵某在与

妻子道别时.，泄露了劫机计划。在妻子的劝说下，赵某到公安机关投案，并协助公

安机关将方某抓获归案。

3、列出赵某所具有的法定量刑情节，并分别扼要说明认定这些法定情节的理由。

标准答案：本案中，方某策划了整个行动，并购买了催泪枪，实施了携枪登机的试

验，并指使赵某买尖刀和机票，是主犯，赵某准备作案工具、商量作案计划以及最

后的购买机票，在整个犯罪过程中起的是次要作用，是从犯，应当从轻、减轻或者

免除处罚；另外，赵某在最后实施劫机之前自首，符合法定的自首的条件，具备法

定的情节，可以从轻或者减轻处罚，也就是说，对赵某的处罚可以在前面确定具体

的量刑幅度以内从轻或者减轻处罚。同时，赵某的行为也构成预备阶段的中止，应

当减轻或者免除处罚；坡后，赵某协助公安机关抓获方某，根据《最高人民法院关

于处理自首和立功具体应用法律问题的解释》第五条的规定，成立立功，可以从轻

或减轻处罚。

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4、对赵某应当如何处罚?为什么？

标准答案：综观全案赵某具备的法定量刑情节，且赵某的行为未造成现实的损害，

故对其应当免除处罚。

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二、论述题（本题共4题，每题1.0分，共4分。）

5、论述我国的社区矫正制度。

标准答案：社区矫正是与监禁矫正相对的行刑方式，是指将符合社区矫正条件的罪

犯置于社区内，由专门的国家机关在相关社会团体和民间组织以及社会志愿者的协

助下，在判决、裁定或决定确定的期限内，矫正其犯罪心理和行为恶习，并促进其

顺利回归社会的非监禁刑罚执行活动。社区矫正是积极利用各种社会资源、整合社

会各方面力量，对罪行较轻、主观恶性较小、社会危害性不大的罪犯或者经过监管

改造、确有悔改表现、不致再危害社会的罪犯在社区中进行有针对性管理、教育和

改造的工作，是当今世界各国刑罚制度发展的趋势。（一）基本理念贯彻落实宽严

相济的刑事政策，按照“首要标准''的要求，进一步加强对社区服刑人员的教育矫

正、监督管理和帮困扶助，努力减少重新违法犯罪。（二）基本原则全面试行社区

矫正工作的基本原则是：坚持党对社区矫正工作的领导，认真贯彻中央关于司法体

制和工作机制改革的决策部署，确保社区矫正工作的正确方向；坚持从我国国情出

发，坚持社区矫正工作的非监禁刑罚执行性质，不断完善中国特色刑罚执行制度；

坚持各有关部门分，负贡、相互支持、协调配合，确保社区矫正，作有序开展；坚

持专群结合，充分调动社会资源和有关方面的积极性，不断增强社区矫正工作的社

会效果；坚持从实际出发，分类指导，确保社区矫正工作各项措施符合实际、取得

实效：坚持与时俱进、改革创新，努力探索社区矫正工作方法，不断提高社区矫正

工作水平。（三）适用范围根据我国现行法律的规定，社区矫正的适用范围主要包

括下列5种罪犯：1.被判处管制的。2.被宣告缓刑的。3.被暂予监外执行

的，具体包括：（1）有严重疾病需要保外就医的；（2）怀孕或者正在哺乳自己婴儿的

妇女；（3）生活不能自理，适用暂予监外执行不致危害社会的。4.被裁定假释

的。5.被剥夺政治权利，并在社会上服刑的。在符合上述条件的情况下，对于罪

行轻微、主观恶性不大的未成年犯、老病残犯，以及罪行较轻的初犯、过失犯等，

应当作为重点对象，适用上述非监禁措施，实施社区矫正。（四）基本任务1.成照

我国刑法、刑事诉讼法等有关法律、法规和规章的规定，加强对社区服刑人员的管

理和监督，确保刑罚的顺利实施。2.通过多种形式，加强对社区服刑人员的思想

教育、法制教育、社会公德教育，矫正其不良心理和行为，使他们悔过自新，弃恶

从善，成为守法公民。3.帮助社区服刑人员解决在就业、生活、法律、心理等方

面遇到的困难和问题，以利于他们顺利适应社会生活。

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6、简述量刑情节。

标准答案：概念：量刑情节，是指在某种行为已经构成犯罪的前提下，人民法院对

犯罪人裁量刑罚时应当考虑的，据以决定量刑轻重或免除刑罚处罚的各种情况：

①量刑情节必须是在某种行为已经构成犯罪的前提下，于量刑时考虑的各种情

况：②量刑情节是反映犯罪的社会危害程度以及行为人的人身危险程度，从而影

响刑罚轻重的各种情况；③量刑情节是选择法定刑与宣告刑的依据。分类：根据

不同的标准，对量刑情节可以作不同的分类：①以刑法有无明文规定为标准，可

分为法定情节与酌定情节（基本的分类）；②以情节对量刑产生的轻重性质为标

准，可以分为从宽情节与从严情节；③以情节与犯罪行为在时间上的关系为标

准，可以分为案中情节与案外情节；④以同一情节对量刑的影响功能多少为标

准，可以分为单功能情节与多功能情节。法定量刑情节：指法律明文规定其具体

内容、能够影响量刑轻重的事实情况。它既包括刑法总则规定的对各种犯罪共同适

用的情节，也包括刑法分则对特定犯罪适用的情节。法定量刑情节又可以分为应当

型情节与可以型情节，总则型情节与分则型情节。酌定情节：又称裁判情节，是

指刑法没有明文规定，根据立法精神从审判实践经验中总结出来的，反映犯罪行为

的社会危害性程度和犯罪人的人身危险性程度，在量刑时酌情适用的情节。适

用：（1）正确认识和处理不同情节之间的关系。①正确处理法定的应当型情节、可

以型情节与酌定情节之间的关系。法定的应当型情节优于可.以型情节，可以型情节

优于酌定情节。②正确处理案中情节与案外情节的关系。③正确对待数个量刑情

节间的关系。（2）正确适用多功能情节。①要考虑罪行的轻重程度；②要考虑量

刑情节本身的情况；③要考虑刑法规定的顺序。（3）禁止重复评价量刑情节。量刑

时，对各种情节不能进行重复评价。“情节”有不同的种类：①作为符合犯罪构成

要件事实的情节；②作为选择法定刑依据的情节；③在既定法定刑之下影响具体

量刑的情节。前两类情节发挥了各自的作用后，就不能再作为第三类的量刑情节予

以考虑。

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7、当数个量刑情节竞合时，应当如何适用?

标准答案：实践中，同一犯罪案件中并存两个以上量刑情节的，是量刑情节的竞

合，量刑情节的竞合有同向竞合与逆向竞合之分：同向竞合，是指并存的两个以上

的从宽情节或从严情节；逆向竞合，是指并存的两个以上的量刑情节中，既有从宽

情节，又有从严情节。在数个量刑情节竞合时，应注意：（1）不能任意改变量刑情

节的功能。除法律有特殊规定外，不能因数个情节的并存而采取它们都不允许的量

刑措施。（2）必须根据不同量刑情节本身所反映行为的社会危害性和人身危险性程

度、实事求是地评价每个量刑情节对刑罚裁量结果的影响程度。由于不同的情节对

处罚的轻重具有不同的影响力，所以当数个量刑情节竞合时，应当分清全案中特别

重要的、重要的、一般的、次要的或特别次要的情节，权衡它们对量刑的影响力的

大小，决定对犯罪分子具体适用的刑罚。（3）在量刑情节竞合的条件下，应当对每

个情节进行分析，最后得出从重或者从轻处罚的结论。在量刑情节逆向竞合时，各

个情节对量刑的影响程度不可能完全相等，因而应当对正反双方的每个情节影响刑

罚轻重的分量和作用，进行科学的分析和评估，分别确定各自的积分。然后轻、重

积分等量抵消，剩下的就只能是或轻或重的情节积分。

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8、法定刑、量刑情节与宣告刑关系。

标准答案：法定刑，是指刑法分则规定的适用于具体犯罪的刑罚种类和量刑幅度，

罪与刑的关系密不可分，犯罪是刑罚的基础，刑罚是犯罪的法律后果。刑法分则有

罪刑关系的条文，有罪状必然有法定刑。法定刑是司法机关对刑事被告人判刑的法

律依据，也是刑罚适用的公正性的基本保证。法定刑不同于宣告刑。法定刑是国

家立法机关根据某种犯罪的社会危害性质和危害程度所确定的刑罚幅度，它着眼于

该罪的共性；宣告刑则是审判机关对具体犯罪案件中的犯罪人依法判处并宣告的应

当实际执行的刑罚，它着眼于具体犯罪案件及犯罪人的特殊性。由于量刑是在特

定法定刑范围内从重或从轻处罚，以及在该种法定刑以下减轻或免除刑罚，因此，

除绝对确定的死刑外，任何罪行都有一定的量刑空间，这就是立法者为该种罪行所

配置的法定刑。量刑情节与法定刑的关系，表现为理性评价量刑情节以确定与罪行

相适应的宣告刑。就一个具体案例而言，可•能只有一个量刑情节，也可能是多个量

刑情节；可能都是从重处罚情节或者从宽处罚情节，也可能既有从重处罚情节又有

从轻处罚原则等等，这时，就应当根据量刑情节的单复、性质、积分量、同向竞合

或者逆向竞合，在法定刑的范围内，采取不同的操作方法，来求解最合适的宣告

刑。

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三、名词解释（本题共7题，每题1.0分，共7分。）

9、刑罚裁量

标准答案：刑罚裁量，简称量刑，是指法院根据行为人所犯罪行及刑事责任的轻

重，在定罪的基础上，依法决定对犯罪分子是否判处刑罚，判处何种刑罚、刑度或

所判刑罚是否立即执行的刑事审判活动。

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10、量刑情节

标准答案：量刑情节，即刑罚裁量情节，是指法院对犯罪分子裁量刑罚时，作为决

定刑罚轻重或者免除处罚根据的各种事实情况。

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11、累犯

标准答案：累犯，是指因犯罪而受过一定的刑罚处罚，刑罚执行完毕或者赦免以

后，在法定期限内又犯一定之罪的犯罪人。包括一般累犯和特别累犯。

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12、特别累犯

标准答案：与一般累犯相对。特别累犯是指犯危害国家安全犯罪、恐怖活动犯罪、

黑社会性质的组织犯罪的犯罪分子，在刑罚执行完毕或赦免后，在任何时候再犯上

述任一类罪的累犯。特别累犯对前后罪的间隔时间和刑罚条件没有限制。

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13、特别自首

标准答案：特别自首，亦称“准自首”，是指被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人

和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的行为。特别自首

的成立须具备以下条件：（1）自首的主体必须是被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被

告人和正在服刑的罪犯。（2）必须如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行。

知识点解析：暂无解析

14、限制加重原则

标准答案：限制加重原则，亦称限制并科原则，是指以•人所犯数罪中法定应当判

处或已判处的最重刑罚为基础，再在一定限度之内对其予以加重作为执行刑罚的合

并处罚原则。

知识点解析：暂无解析

15、战时缓刑

标准答案：战时缓刑，是指在战时，对被判处3年以下有期徒刑没有现实危险的犯

罪军人，暂缓其刑罚执行，允许其戴罪立功，确有立功表现时，可以撤销原判刑

罚，不以犯罪论处的制度。适用战时缓刑的条件有：（1）必须是在战时。（2）只能是

被判处3年以下有期徒刑的犯罪军人。（3）必须是在战争条件下宣告缓刑没有现实

危险。

知识点解析：暂无解析

四、简答题（本题共72题，每题1.0分，共12分。）

16、简述拘役与刑事拘留、民事拘留、行政拘留的区别。

标准答案：拘役是短期剥夺犯罪分子的人身自由，就近执行并实行劳动改造的一种

刑罚方法。它属于短期自由刑，是主刑中介于管制与有期徒刑之间的一种轻刑。

拘役与刑事拘留、民事殉留、行政拘留都是短期剥夺人身自由的强制方法，但它们

之间存在着明显的区别：（1）性质不同。拘役是刑罚方法；刑事拘留是刑事诉讼中

的一种强制措施；民事拘留属于司法行政性质的处理：行政拘留属于治安行政处

罚。（2）适用对象不同。拘役适用于犯罪分子；刑事拘留适用于现行犯或者重大嫌

疑分子；民事拘留适用于具有民事诉讼法第102条规定的六种行为之一，但又不构

成犯罪的民事诉讼参与人或其他人；行政拘留适用于违反治安管理法规，尚未达到

犯罪程度的行为人。（3）适用机关不同。拘役和民事拘留由人民法院适用；刑事拘

留由检察机关和公安机关适用；行政拘留由公安机关适用。（4）适用的法律依据不

同。拘役依照刑法的规定适用；刑事拘留依照刑事诉讼法的规定适用；民事拘留依

据民事诉讼法的规定适用；行政拘留依据治安管理处罚条例的规定适用。

知识点解析：暂无解析

17、简述我国刑法中罚金的缴纳方式。

标准答案：2015年《刑法修正案（九）》将第53条修改为：“罚金在判决指定的期限

内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民

法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗

拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或

者免除。”对照第53条原先的内容：“罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴

纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发

现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳

确实有困难的，可以酌情减少或者免除。”发现改动的内容集中在第2款，即增加

了延期缴纳的方式，并规定了经法院裁定的前提条件。总体来看，我国刑法第53

条规定，罚金的执行主要有以下几种方式：（1）一次缴纳。一次缴纳就是在判决所

确定的期限内，强制犯罪分子一次性地将判决所确定的罚金额全部缴清。（2）分期

缴纳。分期缴纳是在判决所确定的期限内，多次强制犯罪分子把判决所确定的罚金

额全部缴清。（3）强制缴纳。强制缴纳即强迫犯罪分子缴纳罚金。适用强制缴纳的

条件是：第一，犯罪分子有能力缴纳罚金。这包罗两种情况：一是犯罪分子拥有

足以缴纳罚金的金饯，如银行存款等；或者是犯罪分子虽然没有金饯，但拥有其他

财产可以变卖已缴纳罚金。第二，犯罪分子拒不缴纳罚金。即犯罪分子有经济能

力却拒绝向法院缴纳罚金。或者是故意隐瞒自己的经济状况，借口无钱而拒不缴

纳；或者是积极转移财产而拒不缴纳。（4）随时追缴。随时追缴是指对于不能全部

缴纳罚金的犯罪分子，人民法院在发现被执行人有可以执行的财产的任何时候，都

可以强制要求犯罪分子缴纳罚金的执行方式。随时追缴罚金应具备以下条件：犯罪

分子不能全部缴纳罚金；犯罪分子不能全部缴纳罚金的原因，并不是由于遭遇不能

抗拒的灾祸等原因而确有困难；人民法院发现被执行人有可供执行的财产。在判决

所确定的缴纳期限以后，不受时间限制，任何时候只要具备以上适用条件，就可对

犯罪分子随时追缴罚金.（5）延期缴纳。延期缴纳是指犯罪分子可在法院判决确定

的期限之后缴纳罚金。延期缴纳适用的条件包括：第一，犯罪分子遭遇不能抗拒

的灾祸等：第二，犯罪分子按期缴纳罚金有困难；第三，延期缴纳必须经过人民

法院裁定才能适用。（6）减免缴纳。减免缴纳是指犯罪分子缴纳罚金确有困难时，

得减少或者免除犯罪分子应缴纳的罚金数额的一种罚金执行方式。减免缴纳应具备

以下条件：第一，犯罪分子遭遇不能抗拒的灾祸等，例如水灾、火灾、地震等；

第二，由于不可抗拒的灾祸使得犯罪分子缴纳罚金