国家司法考试卷四（刑事诉讼法）模拟试卷3

国家司法考试卷四（刑事诉讼法）模拟

试卷3

一、分析题（本题共20题，每题1.0分，共20分。）

1、犯罪嫌疑人兰某，男，河北人。2007年前后在河北、山东、河南、山西等省盗

窃作案，盗窃财物数额高达20万元。2010年3月的一个晚上，兰某流窜到浙江省

宁波市人户盗窃时被户主发现，户主在拦截兰某时，被兰某用刀杀死。后兰某被宁

波市公安局抓获。问：该案件应该由哪一级法院管辖?由哪个地方的法院管辖。

标准答案：从级别管辖上来看，兰某犯有盗窃罪、抢劫罪，可能被判处无期徒刑以

上刑罚，根据我国刑事诉讼法关于级别管辖的规定，其所犯案件应当由中级人民法

院管辖。从地区管辖上看，我国刑事诉讼规定以犯罪地管辖为原则，而犯罪地在数

个法院管辖区域内的，由最初受理的法院审判。在必要时候也可以移送主要犯罪地

人民法院审判”本案中，兰某的案件最先由宁波市公安机关立案，且抢劫罪是主

罪，因此应当由宁波市中级人民法院管辖。

知识点解析：本题考查级别管辖。

2、犯罪嫌疑人王强，男，1986年12月6日出生；刘波，男，1983年7月1日出

生。二人均是中学毕业待业在家，无所事事，游手好闲，时常搭伴出去玩乐。2002

年1月9日，王强与刘波一起去县城的网吧，二人玩了一上午的游戏。中午因费用

问题与网吧老板张某发生激烈争执，被张某等人打了几下，二人怀恨在心，伺机报

复。当晚23时许，二人商量好后，带上事先准备好的汽油，趁人不备，将汽油洒

在网吧的木质大门、窗户上，用打火机点燃。由于网吧出口已被大火封住，导致正

在上网的人员3人死亡、10人受伤的严重后果。市公安局立即组织侦查人员这案

件进行立案侦查，经检察院批准对两犯罪嫌疑人执行了逮捕。在对两人进行讯问

时，均未通知其父母等人到场。刘波的父亲刘某请求会见刘波，并为其聘请律师，

被侦查人员以侦查阶段无权委托辩护人为由予以拒绝。案件侦查终结后移送至市人

民检察院审查起诉，市人民检察院于接到案件材料之日起的第5日告知王强和刘波

有权委托辩护人。刘波委托其叔叔刘林担任其辩护人，王强表示不委托辩护人。刘

林经检察院许可，会见了刘波，查阅了本案的所有诉讼材料，并对有关单位和个人

进行了必要的调查取证工作。检察院经审查起诉认为犯罪事实清楚，证据确实、充

分，依法应当追究犯罪嫌疑人的刑事责任，遂向市中级人民法院提起公诉。在审理

过程中，刘林经法院许可又查阅了本案所指控的犯罪事实的材料，会见了被告人刘

波，会见时人民法院派员在场。王强仍然不愿委托辩护人，审判人员为其指定承担

法律援助义务的律师刘敏担任辩护人，但王强拒绝辩护，法院遂准许其自行辩护。

经审判，法院依法判决被告人刘波死刑，剥夺政治权利终身；被告人王强死刑，缓

期两年执行。问题：（1）本案中公安局进行的诉讼程序有无违法之处?并说明理

由。（2）本案中检察院进行的诉讼程序有无违法之史?并说明理由。（3）本案中法院

进行的诉讼程序有无违法之处?并说明理由。

标准答案：（1）公安局在其进行的诉讼程序中的违法之处有：①在讯问犯罪嫌疑人

王强时不应不通知其父母等人到场。《刑事诉讼法》第270条规定，对于未成年人

刑事案件，在讯问和审判的时候，应当通知未成年犯罪嫌疑人、被告人的法定代理

人到场。因此，讯问时应通知未成年犯罪嫌疑人的父母等人到场，②侦查人员不

应以侦查阶段无权委托辩护人为由拒绝犯罪嫌疑人刘波的父亲为其聘请律师的要

求。犯罪嫌疑人在被侦查机关第一次讯问后或者采取强制措施之H起，有权聘请律

师提供法律帮助。《刑事诉讼法》第33条规定，犯罪嫌疑人在被侦查机关第一次

讯问后或者采取强制措施之日起，可以聘请律师为其提供法律咨询以及代理申诉、

控告。因此，犯罪嫌疑人在侦查阶段有权聘请律师。（2）检察院进行的诉讼程序中

的违法之处有：①检察院不应在接到案件材料之日起的第5日才告知犯罪嫌疑人

有权委托辩护人。《刑事诉讼法》第33条第2款规定，人民检察院自收到移送审

查起诉的案件材料之日起三日以内，应当告知犯罪嫌疑人有权委托辩护人。②犯

罪嫌疑人刘波的辩护人刘林无权对有关单位和个人进行调查取证。因为刘林不是律

师，根据法律规定，其无权向有关单位和个人收集证据。《刑事诉讼法》第41条

规定，辩护律师经证人或者其他有关单位和个人同意，可以向他们收集与本案有关

的材料•，也可以申请人民检察院、人民法院收集、调取证据，或者申请人民法院通

知证人出庭作证。辩护律师经人民检察院或者人民法院许可，并且经被害人或者其

近亲属、被害人提供的证人同意，可以向他们收集与本案有关的材料。因此，非律

师不享有上述权利。（3）法院进行的诉讼程序中的违法之处有：①审判过程中辩护

人刘林会见被告人刘波时，法院不应派员在场。《刑事诉讼法》第37条规定，辩

护律师会见犯罪嫌疑人、被告人时不被监听。因此，法院不应派员在场。②被告

人王强拒绝辩护时'法院不应准许其自行辩护。《刑诉解释》第45条规定，被告

人拒绝法律援助机构指派的律师为其辩护，坚持自己行使辩护权的，人民法院应当

准许。属于应当提供法律援助的情形，被告人拒绝指派的律师为其辩护的，人民法

院应当查明原因。理由正当的，应当准许，但被告人须另行委托辩护人；被告人未

另行委托辩护人的，人民法院应当在3日内书面通知法律援助机构另行指派律师为

其提供辩护。又根据《刑事诉讼法》第267条，未成年犯罪嫌疑人、被告人没有委

托辩护人的，人民法院、人民检察院、公安机关应当通知法律援助机构指派律师为

其提供辩护。

知识点解析：暂无解析

3、2004年11月17日凌晨，在甲市郊区的公路上，发生了一起交通肇事案件,接

到报案后，甲市公安局迅速组织侦查人员赶往事故现场。现场有被害人的尸体和被

害人骑的自行车，自行车已被摔坏，在尸体旁边留有被害人的一大摊血迹，在离尸

体不远处有汽车紧急刹车留下的摩擦痕迹。在被害人手腕上，戴着一块上海牌手

表，手表己经摔坏，时针指在6时5分。事故现场不远处有里程碑证明事故发生地

距中市15公里。侦查人员对现场进行了勘验，拍摄了一张现场全景照片。经法医

对被害人进行鉴定，作出的结论是：被害人系男性，40岁左右，身高177cm,根

据其伤势可判断，被害人系被汽车撞击而死。公安局遂立案侦查，在侦查过程中，

有位妇女张某对侦查人员说，她丈夫曾告诉过她，交通事故发生时，他刚好路过离

事故现场10m处，目击一辆解放牌大卡车撞倒被害人后，司机打开门看了看一，然

后飞速逃离现场，他看到司机是市化工厂驾驶员杨某。甲市交通管理局来往车辆登

记记录表明，6时5分左右曾有两辆解放牌大卡车经过事故现场处，其中有一辆为

甲市化工厂车辆。经侦查人员查看，该车上有一漆皮新脱落的痕迹。厂调度员证明

司机杨某17日早晨驾车从乙市返回甲市，下车后神色慌张，出车登记表证明司机

杨某17日6时10分回厂。侦查人员询问杨某与同车的陈某，两人均否认他们当天

早上发生过交通事故。请根据案情回答下列问题：（1）本案侦查人员收集到的证据

分别属于证据种类中的哪一种？⑵本案侦查人员收集到的证据中属于直接证据的有

哪些？（3）本案侦查人员收集到的证据中属于言词证据的有哪些？

标准答案：（1）物证：被害人尸体及血迹、被害人的自行车、摩擦痕迹、上海牌手

表、里程碑、甲市化工厂的车辆。勘验检查笔录：法医鉴定、现场全景照片。证

人证言：妇女的陈述、厂调度员的证言。书证：年市交通管理局车辆登记记录、

出车登记表。（2）直接证据：妇女的陈述。（3）言词证据：妇女的陈述、厂调度员的

证5o

知识点解析：暂无解析

4、被告人张某，男，30岁。张某因为急于结婚，向开饭馆的邻居李某借款3000

元，口头约定一年为期。一年以后，经李多次催要，张起初总是以种种理由推脱，

后来就咬定没有这笔欠款。一日，在李家饭馆双方为此笔债务发生口角以致动手，

李被张殴打成重伤住院，他带来的一个朋友王某也在旁帮助打了李，为此，李先后

花去医药费若干，饭馆也无法开张经营，造成不小的经济损失。事后，张某因涉

嫌故意伤害罪被逮捕，并由人民检察院提起公诉。王某受到公安机关的行政拘留处

罚。人民法院在对此案的一审审理过程中，因为被害人李某尚未出院，李妻遂以自

己的名义提起附带民事诉讼，要求张某赔偿以下损失：（1）李某的医疗费、住院

费；（2）李妻因护理而误工的工资、奖金；（3）李某被伤导致全家担惊受怕的精神损

失费；（4）李家饭馆无法正常营业达40天的经营“流水”（按照上月平均计算）；（5）李

家饭馆被砸坏的各种物品损失；（6）此前欠李某的债务3000元。共计人民币50000

元。问：（1）本案的附带民事诉讼的当事人应当分别是谁？（2）本案的附带民事诉讼

赔偿范围有哪些？

标准答案：（I）本题考查附带民事诉讼当事人。本案的附带民事诉讼当事人有：原

告人应当为被害人李某，如果李某确实无法参与诉讼，李妻可以以诉讼代理人的身

份帮助进行诉讼；被告人应当是张某和王某，其中张某是犯罪行为的实施者，是造

成李某损失的直接责任人，而王某虽未被追究刑事责任，但他是张某对李某侵害行

为的共同致害人，所以应当与张某共同承担赔偿责任。（2）本题考查附带民事诉讼

的赔偿范围。根据法律和有关司法解释的规定，本案附带民事诉讼的赔偿范围包

括：①李某的医疗费、住院费；②李妻因护理而误工的工资、奖金；③李家饭馆

被砸坏的各种物品损失。李某附带民事诉讼请求中的：李妻的奖金、李某被伤导致

全家担惊受怕的精神损失费、李家饭馆无法正常营业达40天的经营“流水”（按照上

月平均计算）不能列入赔偿范围。因为，依照目前的有关法律规定，对于要求赔偿

精神损失的附带民事诉讼请求，人民法院不予受理；奖金和李被打后致使饭馆无法

关。②法院值班人员未对江某采取紧急措施，致使其逃走的做法错误。法院应当

先采取紧急措施，然后移送主管机关。③法院不应当不接受胡某的起诉，让其找

公安机关立案。被害人有证据证明对被告人侵犯自己人身权利的行为应当依法追究

刑事责任，而公安机关不予追究被告刑事责任的案件，被害人可以直接向人民法院

起诉。（2）公安机关的不当做法：①公安局的值班人员对报案电话处理错误。公安

机关对报案应当立即接受。②公安局不应以没有抓到嫌疑人为由决定不立案。对

有犯罪事实需要追究刑事责任的，公安机关应当立案。（3）检察院的不当做法：检

察院不应建议公安机关立案。根据《刑事诉讼法》第111条的相关规定，检察院应

当要求公安机关说明不立案的理由。检察院认为公安机关不立案理由不能成立的，

应当通知公安机关立案，公安机关接到通知后应当立案。

知识点解析：本题考查立案的问题。

7、李某，男，24岁，因盗窃案于2（X）9年4月被逮捕，人民检察院向某县人民法

院提起公诉，同时被害人马某向人民法院提起附带民事诉讼。法院指定1名审判员

独任审理该案。人民检察院认为该案案情比较复杂，应由合议庭审理。人民法院认

为该案符合简易程序条件，自己有权决定审判的组织形式，遂于2009年5月6日

指派审判员王某开庭审理。法庭审判过程中，辩护人提出被告人李某患有精神病，

其盗窃行为是病情所致。人民法院便指定该县县医院为李某做精神病的医学鉴定。

经过一个半月时间的鉴定，李某被确诊为精神病患者，审判员王某于7月8日作出

无罪判决。7月15日，在押被告人李某得以释放。问题：（1）一审人民法院决定适

用简易程序审判该案是否符合法律规定?为什么？（2）对被告人李某的精神病鉴定是

否符合法律规定?为什么？（3）本案中，经鉴定李某患有精神病后，一审人民法院适

用的程序是否有误?请说明理由。（4）本案中，一审法院的审理是否超出法定期间？

请说明理由。（5）释放被告人李某的程序是否符合法律规定?为什么？

标准答案：（1）本题考查适用简易程序的条件。一审人民法院决定适用简易程序审

判该案不符合法律规定。根据《刑事诉讼法》第208条，基层人民法院管辖的案

件，同时符合下列条件的，人民法院可以适用简易程序审判：①案件事实清楚、

证据充分的；②被告人承认自己所犯罪行，对起诉书指控的犯罪事实没有异议

的：③被告人对适用简易程序没有异议的。人民检察院在提起公诉时，可以建议

人民法院适用简易程序。而《刑诉解释》对此作了更详细的说明：对于公诉案件，

人民检察院移送起诉时没有建议适用简易程序，人民法院经审查认为符合《刑事诉

讼法》第208条第1项规定，拟适用简易程序审理的，应当书面征求人民检察院的

意见。人民检察院同意并移送全案卷宗和证据材料后，应当适用简易程序。据此，

法院没有决定适用简易程序的自主权，须经人民检察院同意。本案中，人民检察院

认为不宜适用简易程序，人民法院就不得坚持适用。（2）本题考查鉴定程序的问

题。对被告人李某的精珅病鉴定符合法律规定。《刑事诉讼法》第145条规定，鉴

定人进行鉴定后，应当写出鉴定意见，并且签名。鉴定人故意作虚假鉴定的，应当

承担法律责任。本案中，由于对精神病的医学鉴定，法条中并未规定在何级别的医

院进行，所以人民法院指定县医院为李某做精神病的医学鉴定符合法律规定。（3）

本题考查禁止适用简易程序的情形。一审人民法院在法庭审理过程中适用的程序有

误。根据《刑事诉讼法》第209条，有下列情形之一的，不适用简易程序：①被

告人是盲、聋、哑人，或者尚未完全丧失辨认或者控制自己行为能力的精神病人

的：②有重大社会影响的；③共同犯罪案件中部分被告人不认罪或者对适用简易

程序有异议的；④其他不宜适用简易程序审理的。《刑事诉讼法》第215条规

定，人民法院在审理过程中，发现不宜适用简易程序的，应当按照本章第一节或者

第二节的规定重新审理。也就是说，应按第一审普通程序审理。本案的审理过程

中，经鉴定被告人患有精神病，根据《刑事诉讼法》第209条的规定，不应适用简

易程序，法院应当中止审理，将简易程序转为第一审普通程序。（4）本题考查法院

的审理期限。一审法院的审理未超出审理期限。《刑事诉讼法》第147条规定，对

犯罪嫌疑人作精神病鉴定的期间不计入办案期限。《刑事诉讼法》第214条规定，

适用简易程序审理案件，人民法院应当在受理后20日以内审结；对于可能判处3

年以上有期徒刑的，可以延长至一个半月。《刑诉解释》第165条规定，以月计算

的期限，自本月某日至下月某日为1个月，如本月1日收案至下一个月1日、本月

最后1目至下一个月最后1日为1个月的审理期限；半月一律按15日计算期限。

由此，人民法院实际的审理时间自5月6日始，中间经过一个半月的精神病鉴定时

间和20日的审理期限，至7月11日期间届满。法院在7月8日宣判未超过审

限。（5）本题考查无罪、免除刑事处罚的判决的执行。释放被告人李某的程序不符

合法律规定。《刑事诉讼法》第249条规定，第一审人民法院判决被告人无罪、免

除刑事处罚的，如果被告人在押，在宣判后应当立即释放。而在本案中，被告人在

7月8日被宣判无罪后，7月15日才得以释放，违反了此法条的规定。

知识点解析：暂无解析

8、2010年2月，崔某与同事李某因口角发生纠纷，崔某将李某的胳膊、肩、背、

眼多处打伤，除左眼视力每况愈下外，其他损伤经住院治疗均已治愈。李某为此向

人民法院提起自诉，人民法院予以受理。经审查，法院认为李某左眼可能致残，被

告人可能被判处3年以上有期徒刑的刑罚，遂组成合议庭开庭审理。庭审过程中，

李某提出其左眼致残的鉴定意见，崔某对此提出异议，申请重新鉴定。法庭遂休

庭，指定省级人民医院为李某重新鉴定，得出李某左眼致残的鉴定意见。崔某提出

反诉，认为李某在厮打过程中也对自己造成人身伤害，构成故意伤害罪（轻伤），井

私下要挟李某撤诉。法庭再次开庭审理时，李某向法庭提出撤诉。人民法院查明情

况后认为应按撤诉处理，遂终止诉讼。问题：（1）李某是否可以向法院提出自诉？

为什么？（2）人民法院在审查自诉案件后的做法是否符合法律规定?为什么？（3）法院

在对李某重新鉴定的程序中哪些做法不当?请说明理由。（4）崔某提出的反诉是否成

立?为什么？（5）法院对李某撤诉行为的处理是否符合法律规定?为什么？

标准答案：（1）本题考查自诉案件的受案范围。李某可以向法院提出自诉。根据

《刑诉解释》第1条，人民法院直接受理的自诉案件包括：人民检察院没有提起公

诉，被害人有证据证明的轻微刑事案件，如故意伤害案（《刑法》第234条第1

款）.所谓轻伤，即重伤以下的人身伤害。根据《刑法》第95条，木法所称重伤，

是指有下列情形之一的伤害：①使人肢体残废或者毁人容貌的；②使人丧失听

觉、视觉或者其他器官见能的；③其他对于人身健康有重大伤害的。李某在起诉

时视力并未丧失，应属轻伤，属于人民法院管辖的自诉案件。（2）本题考查自诉案

件的受理范围。人民法院在审查自诉案件后进行开庭审理不符合法律规定。根据

《刑诉解释》第1条第1款第2项及第2款的规定，人民检察院没有提起公诉，被

害人有证据证明的8项至微刑事案件，被害人直接向人民法院起诉的，人民法院应

当依法受理。对于其中证据不足、可由公安机关受理的，或者认为对被告人可能判

处3年有期徒刑以上刑罚的，应当移送公安机关立案侦查。本案中人民法院经审查

后认为被告人可能被判处3年以上有期徒刑，应当移送公安机关立案侦查，而不应

开庭审理。（3）本题考查延期审理的问题。法院对李某重新鉴定中有一处做法大

当：法庭审理过程中需要重新鉴定的，法院应该宣布延期审理，而不是休庭。根据

《刑事诉讼法》第198条，在法庭审判过程中，遇有下列情形之一，影响审判进行

的，可以延期审理：①需要通知新的证人到庭，调取新的物证，重新鉴定或者勘

验的；②检察人员发现提起公诉的案件需要补充侦查，提出建议的；③由于当事

人申请回避而不能进行审判的。（4）本题考查反诉的规定。崔某提出的反诉成立。

《刑事诉讼法》第207条规定，自诉案件的被告人在诉讼过程中，可以对自诉人提

起反诉。反诉适用自诉的规定。根据《刑诉解释》第277条，告诉才处理和被害人

有证据证明的轻微刑事案件的被告人或者其法定代理人在诉讼过程中，可以对自诉

人提起反诉。反诉必须符合下列条件：①反诉的对象必须是本案自诉人；②反诉

的内容必须是与本案有关的行为；③反诉的案件必须符合本解释第1条第1项、

第2项的规定。反诉案件适用自诉案件的规定，应当与自诉案件一并审理。自诉人

撤诉的，不影响反诉案件的继续审理。本案属于被害人有证据证明的轻微刑事自诉

案件，被告人崔某有权提出反诉，符合反诉条件。（5）本题考查刑事和解的问题。

法院的处理不符合法律规定。《刑诉解释》第272条规定，判决宣告前\自诉案件

的当事人可以自行和解，自诉人可以撤回自诉。人民法院经审查，认为和解、撤回

自诉确属自愿的，应当裁定准许；认为系被强迫、威吓等，并非出于自愿的，不予

准许。人民法院在查明崔某曾要挟李某撤诉的情况后，就不应按撤诉处理，应不予

准许李某的撤诉请求。

知识点解析：暂无解析

9、被告人：吴某，男，24岁，无业；黄某，男，23岁，临时工；陈某，男，24

岁，某化肥厂工人。被告人吴某、黄某和陈某在一家饭馆吃饭。吴某在陈某上厕所

的时间内，将邻桌一座位上的皮夹（内有现金等重要物品）偷过来交给黄某，黄某又

将皮夹放于陈某搁在凳子上的衣服底下。陈某返回后继续吃饭，并不知衣服下放了

东西。失主发现皮夹丢失后，立即寻找，当翻陈某的衣服时，陈某不让翻，发生争

吵，在推拉时，凳子翻倒，皮夹露了出来。一审法院以盗窃罪分别判处吴某、黄

某、陈某有期徒刑5年、4年、2年。判决作出后，三被告人均未上诉，检察机关

也没抗诉，上诉、抗诉期满后三被告人被交付执行。后陈某在服刑期间提出申诉，

法院按照审判监督程序再审。另行组成合议庭审理后，对陈某宣告无罪，但认为原

判决对吴某、黄某量刑畸轻，改判吴某、黄某有期徒刑6年、5年。二被告人不

服，提出上诉，但被驳回，理由是依照审判监督程序审理后，其判决为生效判决，

不服可以申诉。试运用所学知识分析，按审判监督程序审理的案件，能否改判较

原判刑罚更重的刑罚？

标准答案：本题考查刑事审判监督程序重要规定之一即“再审是否能加重被告人刑

罚关于按照审判监督程序改判的案件，是否能加重被告人的刑罚这一点在《刑

诉解释》第385条中有所规定，开庭审理的再审案件，再审决定书或者抗诉书只针

对部分原审被告人，其也同案原审被告人不出庭不影响审理的，可以不出庭参加诉

讼。第386条规定：“除人民检察院抗诉的以外，再审一般不得加重原审被告人的

刑罚。再审决定书或者抗诉书只针对部分原审被告人的，不得加重其他同案原审被

告人的刑罚。”也就是说，法律对该问题已经有明确的规定，从这个角度讲，本案

通过再审加重对二被告人的刑罚是不正确的。关于科学构建我国《刑事诉讼法》

“再审是否能加重被告人刑罚''的规定，我们可以借鉴国际上的一些做法。从世界

刑事诉讼的发展趋势来看，许多国家都规定了与上诉不加刑相类似的再审不加刑，

即为了被告人利益提出的或由被告人提出的再审不得加I刑。如《日本刑事诉讼法》

第452条规定，再审后不得判决比原判决更重的刑罚；《德国刑事诉讼法》第373

条规定，如果再审的申请是由被告人或他的法定代理人单独提出的或者是检察官为

被告人利益提出的，在原判决判处刑罚的种类和量刑方面不得作出不利于被判刑人

的变更。至于有相反意义上的申请再审的，则可以改变刑种和加重刑罚。这种趋势

所依据的理论是，再审程序的设立主要是为了救济被错判而蒙冤的人，明确规定再

审不加刑，可使被判刑人放弃顾虑、大胆申诉，以取得最后的纠正机会，这实际上

有利于实现再审“纠错”的目的。同时，再审不加刑也是上诉不加刑原则的延伸和保

证，只有规定了再审不加刑，才能杜绝司法实践中种种变相加刑的做法。而且，这

种趋势代表了保护当事人利益和完善刑事诉讼制度的合理性要求。笔者认为，这正

是我国科学构建“再审是否能加重被告人刑罚''规定所值得学习和借鉴的。

知识点解析：暂无解析

10、被告人王某因犯贪污罪被某市中级人民法院一审判处死刑，剥夺政治权利终

身。王某不服提出上诉，本案经省高级人民法院二审，维持对王某的死刑判决。判

决宣告后，报经最高人民法院核准后，由最高人民法院院长签发了执行死刑命令。

中级人民法院接到最高法院院长签发的执行死刑命令后，决定在10日以内交付执

行。执行前，王某以书面形式向中级人民法院揭发他人重大犯罪事实。该院认为王

某为多活儿天，此举纯属虚构，遂予以口头驳回，按期执行死刑。执行前，中级法

院张贴布告公布并将王某游街示众，同时通知罪犯家属。死刑采用注射方法在看守

所内执行。执行后，对罪犯验明正身，并将执行情况报告最高人民法院。问题：

本案的死刑执行程序存在哪些违反法律规定之处？

标准答案：本案对死刑判决的执行存在以下违法之处：（1）本题考查交付执行的期

限。决定交付执行的期限不正确。《刑事诉讼法》第251条规定，下级人民法院接

到最高人民法院执行死刑的命令后，应当在7口以内交付执行。本案的中级人民法

院在10日之内交付执行有误。（2）本题考查死刑的停止执行。中级法院对罪犯王某

在执行前书面揭发重大犯罪事实，不经查实，就以他为“多活几天，纯属虚构”为

由，口头驳回的做法不符合法律的规定。根据《刑事诉讼法》第251条第2款，在

执行前发现罪犯揭发重大犯罪事实可能需要改判的，应当停止执行，并且立即报告

最高人民法院，由最高人民法院作出裁定。而本案的中级法院不是依法停止执行，

而是如期执行，因此是错误的。（3）本题考查死刑的执行。执行死刑前，中级法院

将王某游街示众是违法的。《刑事诉讼法》第252条第5款规定，执行死刑应当公

布，不应示众。（4）本题考查死刑的执行。中级法院对王某验明正身的时间不符合

法律规定。根据《刑事诉讼法》第252条，对罪犯应当验明正身并讯问其有无遗

言、信札，然后交付执行人员执行死刑。本案在执行死刑后再验明正身是错误的。

⑸本题考查死刑的执行。中级人民法院在执行死刑前，未通知同级人民检察院派

员临场监督，违背《刑事诉讼法》第8条和第252条第1款的规定。

知识点解析：暂无解析

11、周某、赵某和贾某因涉嫌强奸、抢劫（共同犯罪），程某因涉嫌包庇贾某被人民

法院依法判刑。周某被判处死刑立即执行，赵某被判处无期徒刑，贾某被判处有期

徒刑10年，程某被判处有期徒刑1年、缓刑2年。判决生效后，下级人民法院在

接到对周某执行死刑的命令后，发现裁判可能有错误，遂停止执行，并立即报请核

准死刑的最高人民法院裁定。最高人民法院作出死刑裁判没有错误的裁定后，下级

人民法院立即对周某执行了死刑。在执行死刑时，只有法院的指挥人员、执行人员

及维持秩序的公安人员到场，执行前为避免混乱未予公布，在闹市区执行注射。某

监就在对赵某、贾某的执行过程中，因赵某患有严重疾病而将其保外就医，对贾某

则在其服刑满5年后向某法院提出了假释建议。程某在缓刑考验期间，因违反公安

部门有关缓刑的监督管理规定，负责执行的公安机关向原作出缓刑裁判的人民法院

提出了撤销程某缓刑的建议书。该法院认为程某在缓刑考验期间并未犯罪，未接受

公安机关的建议。问题：本案对四名罪犯的执行程序存在哪些错误？

标准答案：（1）本题考查死刑的执行。对周某停止执行死刑时，核准死刑的人氏法

院作出死刑裁判没有错误的裁定后，下级人民法院不应立即对周某执行死刑，应当

报请核准死刑的人民法院院长再签发执行死刑的命令才能执行。根据《刑事诉讼

法》第251条，下级人民法院接到最高人民法院执行死刑的命令后，应当在7日以

内交付执行。但是发现有下列情形之一的，应当停止执行，并且立即报告最高人民

法院，由最高人民法院作出裁定：①在执行前发现判决可能有错误的；②在执行

前罪犯揭发重大犯罪事实或者有其他重大立功表现，可能需要改判的；③罪犯正

在怀孕。前款第①项、第②项停止执行的原因消失后，必须报请最高人民法院院

长再签发执行死刑的命令才能执行；由于前款第③项原因停止执行的，应当报请

最高人民法院依法改判。（2）本题考查死刑执行的监督。法院在对周某执行死刑

时，不应只有法院指挥人员、执行人员及公安人员在场，而还应当有检察人员临场

监督。《刑事诉讼法》第252条第1款规定，人民法院在交付执行死刑前\应当通

知同级人民检察院派员临场监督。（3）本题考查死刑的执行。法院不应对死刑的执

行不予公布。《刑事诉讼法》第252条第5款规定，执行死刑应当公布，不应示

众。（4）本题考查死刑的执行。法院不应在市区对周某执行注射，应当在指定的场

所或者羁押场所内执行。《刑事诉讼法》第252条第3款规定，死刑可以在刑场或

者指定的羁押场所内执行。（5）本题考查暂予监外执行的规定。监狱不应对赵英保

外就医。赵某被判处无期徒刑，不符合监外执行的条件。根据《刑事诉讼法》第

254条第1款，对于被判处有期徒刑或者拘役的罪犯，在符合法定情形时，可以暂

予监外执行。对被判处无期徒刑的罪犯，只有对正在怀孕或者正在哺乳自己婴儿的

妇女，可以暂予监外执行。（6）本题考查假释的条件。监狱不应在贾某服刑满5年

后向法院提出假释建议。贾某因强奸、抢劫犯罪被判处10年有期徒刑，不得假

释。《刑法》第81条规定了假释的条件，被判处有期徒刑的犯罪分子，执行原判

刑期1/212,0±,被判处无期徒刑的犯罪分子，实际执行13年以上，如果认真

遵守监规，接受教育改造，确有悔改表现，假释后不致再危害社会的，可以假释。

如果有特殊情况，经最高人民法院核准，可以不受上述执行刑期的限制。对累犯以

及因故意杀人、爆炸、抢劫、强奸、绑架等暴力性犯罪被判处10年以上有期徒

刑、无期徒刑的犯罪分子，不得假释。（7）本题考查缓刑、假释的撤销。法院不应

以程某在缓刑考验期间并耒犯罪为由不接受公安机关的建议。《刑诉解释》第458

条规定：“罪犯在缓刑、假释考验期限内，有下列情形之一的，原作出缓刑、假释

判决、裁定的人民法院应当在收到执行机关的撤销缓刑、假释建议书后一个月内，

作出撤销缓刑、假释的裁定：（一）违反禁止令，情节严重的；（二）无正当理由不按

规定时间报到或者接受社区矫正期间脱离监管，超过一个月的；（三）因违反监督管

理规定受到治安管理处罚，仍不改正的；（四）受到执行机关三次警告仍不改正的；

（五）违反有关法律、行政法规和监督管理规定，情节严重的其他情形。

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12、某市中级人民法院对谭某抢劫一案进行公开审理。法庭查明谭某抢劫一案，事

实清楚，证据确实、充分，抢劫数额特别大，社会影响极坏，依法判处谭某死刑立

即执行，剥夺政治权利终身，并处没收全部个人财产。判决宣告后，市中级人民法

院报请最高人民法院进行死刑核准程序。但同时为防止谭某家人转移财产，该法院

遂于报请死刑核准当日没收谭某财产。最高人民法院院长于9月3日签发了执行死

刑命令并送达到原审人民法院。执行前谭某揭发原任职单位一领导的重大行贿、受

贿犯罪事实（后查证属实），但原审人民法院院长认为谭某主观恶性大，仍然决定于

9月18日执行死刑。当日在司法警察的临场监督下，完成了死刑的执行。问题：

本案某市中级人民法院哪些做法不符合法律规定?为什么？

标准答案：（1）本题考查执行的依据。中级人民法院于报请死刑核准当口没收谭某

财产的做法不符合法律规定。《刑事诉讼法》第248条规定：“判决和裁定在发生

法律效力后执行。下列判决和裁定是发生法律效力的判决和裁定：（一）已过法定期

限没有上诉、抗诉的判决和裁定；（二）终审的判决和裁定；（三）最高人民法院核准

的死刑的判次和高级人民法院核准的死刑缓期二年执行的判决。”本案中，中级人

民法院作出的死刑判决尚未发生法律效力。在最高人民法院作出核准死刑的判决和

裁定之前，中级人民法院不可就自己的判决先行执行。（2）本题考查死刑停止执行

的情形。在谭某揭发他人重大行贿、受贿犯罪事实后，人民法院仍当场执行死刑是

错误的，应当停止执行。根据《刑事诉讼法》第251条，下级人民法院接到最高人

民法院执行死刑的命令后，应当在7口以内交付执行。但是发现有下列情形之一

的，应当停止执行，并且立即报告最高人民法院，由最高人民法院作出裁定：①

在执行前发现判决可能有错误的；②在执行前罪犯揭发重大犯罪事实或者有其他

重大立功表现，可能需要改判的；③罪犯正在怀孕。前款第①项、第②项停止执

行的原因消失后，必须表请最高人民法院院长再签发执行死刑的命令才能执行；由

于前款第③项原因停止执行的，应当报请最高人民法院依法改判。根据上述规

定，本案应停止执行。弱发重大犯罪事实是指罪犯揭发了司法机关没有掌握的同案

犯或其他犯罪分子的重大犯罪事实。“重大犯罪''主要指性质恶劣、危害严重的犯

罪，如集团犯罪和具有一定社会地位和较高职务的人的犯罪。（3）本题考查死刑执

行的监督。由司法警察进行临场监督是不正确的。《刑事诉讼法》第252条第1款

规定，人民法院在交付执行死刑前，应当通知同级人民检察院派员临场监督。所

以，应该由人民检察院而不是司法警察进行临场监督。

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13、2006年5月2日零时许，互为朋友关系的甲、乙、丙、丁相约在某一网吧内

上网玩耍。由于所带钱款花完，甲提议去“弄点钱花”，于是四人走上附近大街。这

时，恰巧有一年轻女性经过，四人上去将其围住，采用暴力手段将其手包抢走，其

中有现金.500元、手机一部。案发后，公安局于2006年5月7日分别逮捕了

甲、乙、丙、丁，将四人共同关押在看守所某房间。在检察院提起公诉后，2006

年6月5日，法院组成未成年人刑事案件合议庭对案件进行审理，甲、乙都聘请了

辩护人，丙、丁没有聘请，法院也没有为他们指定辩护人。2006年7月2口，法

院一审分别判处甲有期徒刑7年，并处罚金5000元，乙有期徒刑5年，丙、丁均

为有期徒刑3年，后丙父对判决不服，提出上诉，二审法院认为丙父无权提起上

诉，予以驳回。判决生效后，四人均被羁押至某监狱执行。后查明四人年龄如下：

甲，生于1985年8月3日；乙，生于1986年5月1日；丙，生于1989年12月5

日；丁，生于1990年5月10日。问题：试分析案例中公安司法机关存在的不当

之处，并说明理由。

标准答案：（1）本题考查对未成年人犯罪案件中强制措施的适用。公安局将四人共

同关押在看守所某房间是错误的。根据《刑事诉讼法》第269条第2款的规定，对

被拘留、逮捕和执行刑罚的未成年人与成年人应当分别关押、分别管理、分别教

育。本案中，在2006年5月7日，甲、乙已经成年，而丙、丁都是未成年人，应

当分别看管，所以公安机关的做法是错误的。（2）本题考查对未成年人犯罪案件的

法律援助。法院没有为丙、丁指定律师是错误的。根据《刑事诉讼法》第267条的

规定，未成年犯罪嫌疑人、被告人没有委托辩护人的，人民法院、人民检察院、公

安机关应当通知法律援助机构指派律师为其提供辩护。（3）本题考查上诉的主体。

二审法院驳回丙父的上诉是错误的。根据《刑事诉讼法》第216条的相关规定，被

告人、自诉人和他们的法定代理人，不服地方各级人民法院第一审的判决、裁定，

有权用书状或者口头向上一级人民法院提起上诉。（4）本题考查交付执行的问题。

在执行过程中，将四人为羁押至某监狱执行是错误的，对于四人中的丙、丁应当交

由未成年犯管教所执行。因为根据《刑事诉讼法》第253条第3款的规定，对未成

年犯应当在未成年犯管教所内执行刑罚。

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14、2010年11月的一天深夜，张三无事闲逛，路过某建筑工地，见值班室无人，

便溜进工地。在工地内靠近公路的某处，张见有一大捆待铺设的宽带线，想到这个

东西很值钱，顿生贪念，决意把宽带线弄出去卖钱。于是他先把宽带线扔出围墙，

然后自己从围墙上跳出。本以为已经得逞，没想到被下夜班回家的李四和王五碰

到，二人见状灵机一动，马上跑过来喝道：“你偷东西，我们要把你拉到公安局!”

张三果然十分害怕，便同李、王二人商量，叫他们不要声张，待东西卖出后得到钱

三人平分。李、王二人欣然同意，于是三人一起抬起宽带线就走。没想到被该工地

巡逻的保安人员发现，遂将三人一起扭送到公安局。公安局接受案件后经过一番侦

查，在获取了相应证据后，将案件移送人民检察院审查起诉。人民检察院审查后将

该案向区人民法院提起公诉。在法院开庭审理时，张三和李四分别聘请姚律师和曾

律师为自己辩护，王五没有聘请律师，由其父亲出庭为其辩护。被盗工地委派保卫

科科长参加诉讼，要求追究被告人的刑事责任。法庭经过审理后依法判处张三有期

徒刑4年，李四和王五有期徒刑各2年。宣判后张三的父亲依法为张三提起上诉，

李四的大哥依法为李四提起上诉，王五没有上诉。请问：（1）该案涉及的人员口，

哪些是诉讼参与人?他们具体的称谓是什么?哪些不是诉讼参与人？（2）本案诉讼参与

人中，哪些是当事人?哪些是其他诉讼参与人？

标准答案：（1）该案处理过程中涉及的诉讼参与人有：①张三、李四、王五，他们

都是犯罪嫌疑人、被告人；②抓获张三等人的工地巡逻人员，他们都是证人；（3）

被告人张三、李四委托的姚律师、曾律师，王五的父亲，他们都是辩护人；④张

三的父亲和李四的大哥以近亲属的身份依法为其提起上诉，参与了诉讼活动，虽然

不是完全意义上的辩护人，但他们行使了部分辩护权，因此也应当属于辩护人；

⑤被盗单位参加诉讼的保卫科科长是被害单位的诉讼代理人。参与本案但不属于

诉讼参与人的是侦查人员、检察人员和审判人员、书记员。（2）本案中，属于当事

人的是张三、李四、王五三犯罪嫌疑人、被告人及参加诉讼的被盗单位保卫科科

长。除此之外的诉讼参与人均属其他诉讼参与人。

知识点解析：本题考查诉讼参与人。

15、2004年7月3日上午，某县公安局接到报案，在青年路有两人持刀拦路抢劫

行人。县公安局立即组织侦查人员赶赴案发现场，到达时，拦路抢劫的犯罪嫌疑人

陈某（男，19岁，无业青年）和王某（男，18岁，无业青年）已被下夜班路过此地的县

钢铁公司保安人员刘某当场抓获。在未携带搜查证的情况下，侦查人员决定进行搜

查，并从陈某以及王某身上搜得人民币三千余元以及两条金项链。一名侦查人员

说：“这些证据被扣留了。”于是就将人民币、金项链一起放入一文件袋内拿走了。

之后，侦查人员制作了或查笔录，由侦查人员和在场见证人签名。本案经县公安局

立案侦查，依法对陈某、王某二人执行拘留后，侦查人员分别对他们进行了讯问。

陈某聘请的律师要求会见犯罪嫌疑人，公安局拖了10天才安排会见。被害人张某

（女，40岁）被犯罪嫌疑人陈某用刀刺伤，侦查人员因侦查需要欲对其进行人身检

查，以确定其伤害状况，但张某拒绝检查，侦查人员组织女医师强制进行了人身检

查，确定为轻伤。由于现场的目击证人刘某、王某等对二犯罪嫌疑人实施抢劫行为

的具体事实情节陈述有弄，侦查人员便对目击证人同时进行询问，刘某、王某等互

相提醒、互相补充，终于作出了一致的陈述。问题：本案侦查程序有无不当之处？

请说明理由。

标准答案：（1）本题考查搜查证的问题。本案中，侦查人员不应无证搜查。根据

《刑事诉讼法》第136条的相关规定，搜查时，除非有特定紧急情况，否则必须出

示搜查证。（2）木题考查扣押清单的问题.侦查人员不应将搜查所得的证据直接装

入文件袋中拿走，扣押程序违法。根据《刑事诉讼法》第140条的相关规定，扣押

时应会同在场见证人和被查封、扣押财物、文件持有人查点清楚，当场开列清单，

由侦查人员、见证人和待有人签名或者盖章。（3）本题考查搜查笔录的问题。搜查

笔录不应只由侦查人员和在场见证人签名。根据《刑事诉讼法》第138条的相关规

定，搜查笔录应由侦查人员和被搜查人或者他的家属、邻居或其他见证人签名或盖

章。（4）本题考查辩护人到权利。陈某聘请的律师要求会见犯罪嫌疑人，公安局不

应拖延10天才安排会见。根据《刑事诉讼法》第37条的相关规定，侦查阶段犯罪

嫌疑人聘请的辩护律师堤出会见犯罪嫌疑人的，看守所应当及时安排会见，至迟不

得超过48小时。（5）本题考查人身检查的问题。侦查人员在被害人拒绝人身检查

时，不应强制进行检查。根据《刑事诉讼法》第130条第2款的规定，只有对犯罪

嫌疑人才能进行强制人身检查。（6）本题考杳询问证人的问题。根据《刑事诉讼

法》第122条第2款的规定，对证人的询问应该个别进行。由于现场的目击证人刘

某、王某等对二犯罪嫌疑人实施抢劫的行为的具体事实情节陈述有异，侦查人员便

对目击证人同时进行询问，刘某等互相提醒、互相补充，是不当的。

知识点解析：暂无解析

16、2007年9月，某县发生了一起盗窃案。被害人陈某晚上回家后，发现房间内

一片狼藉，立即报警。经核实，陈某丢失现金、珠宝首饰和债券价值人民币10万

元以及祖传文物1件。某县公安局经立案、侦查，认为本村村民郑某有重大作案嫌

疑。侦查终结后，公安局于2007年10月31日将案件移送至县检察院审查起诉。

县检察院接到公安局移送起诉的案件，对犯罪嫌疑人郑某进行了讯问，认为证据不

足，遂于11月12日退回公安局补充侦查。12月19日，公安局补充侦查完毕，再

次移送起诉。县检察院经过审查，认为证据仍然不足以证明郑某实施了盗窃行为，

于2008年2月10日作出了证据不足不起诉的决定：公开宣布，并于2月12日将

不起诉决定送达了公安局、犯罪嫌疑人郑某、被害人陈某。县公安局认为不起诉决

定不当，于是继续羁押犯罪嫌疑人郑某，并向上一级检察院即市人民检察院提请复

议，市检察院维持了不起诉决定。陈某对不起诉决定不服，向人民法院提起诉讼，

该法院以未先行向检察机关申诉为由拒绝受理。问题：本案中刑事诉讼程序有何

不当之处?并说明理由。

标准答案：（1）本题考查审查起诉的必经程序。县检察院接到公安局移送起诉的案

件，不应仅讯问犯罪嫌疑人。根据《刑事诉讼法》第170条的规定，检察院审查案

件，还应听取辩护人、被害人及其诉讼代理人的意见，井记录在案。（2）本题考查

审查起诉的期限。县公安局自11月12日接到案件，至12月19日才补充侦查完

毕，超过了法定期限。限据《刑事诉讼法》第171条第3款的相关规定，补充侦查

期限是1个月。（3）本题考查审查起诉的期限。县检察院自2007年12月19日接到

公安局补充侦查完毕再次移送的案件，2008年2月10日才作出不起诉决定，审查

起诉超过法定期限。根据《刑事诉讼法》第169条第1款的相关规定，审查起诉期

限是1个月，重大、复杂的案件，可以延长半个月。（4）本题考查不起诉决定的宣

布。县公安局认为不起诉决定不当，不应继续羁押犯罪嫌疑人。检察院作出不起诉

决定的，公安机关对在押的被不起诉人应当立即释放。《刑事诉讼法》第174条规

定，不起诉的决定，应当公开宣布，并且将不起诉决定书送达被不起诉人和他的所

在单位。如果被不起诉人在押，应当立即释放。（5）本题考查公安机关对不起诉决

定的异议。县公安局认为不起诉决定不当，不应向上级检察院提请复议。公安机关

认为不起诉决定不当，可以要求作出决定的检察院复议，意见不被接受，可向上一

级检察院提请复核。《刑事诉讼法》第175条规定，对于公安机关移送起诉的案

件，人民检察院决定不起诉的，应当将不起诉决定书送达公安机关。公安机关认为

不起诉的决定有错误的时候，可以要求复议，如果意见不被接受，可以向上一级人

民检察院提请复核。（6）本题考查被害人对不起诉决定的异议。某县人民法院不应

以未先行向检察机关申诉为由拒绝受理被害人陈某的起诉。被害人不服不起诉决定

的，可以不经申诉，直谖向法院起诉。《刑事诉讼法》第176条规定，对于有被害

人的案件，决定不起诉的，人民检察院应当将不起诉决定书送达被害人。被害人如

果不服，可以自收到决定书后七日以内向上一级人民检察院申诉，请求提起公诉。

人民检察院应当将复查决定告知被害人。对人民检察院维持不起诉决定的，被害人

可以向人民法院起诉。被害人也可以不经申诉，直接向人民法院起诉。人民法院受

理案件后，人民检察院应当将有关案件材料移送人民法院。

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17、2009年5月，某县人民法院经过公开审理，以盗窃罪分别判处共同犯罪的被

告人黄某（17岁）、李某（19岁）、蒋某（31岁）有期徒刑1年6个月并处罚金1000元、

有期徒刑3年并处罚金2000元、有期徒刑6年并处罚金5000元。判决宣告后，黄

某和蒋某都以量刑过重为由向中级人民法院上诉，被害人方某在法定期限内以“对

被告人判刑太轻”为由也提出上诉。二审人民法院组成合议庭审理该案时，发现一

审人民法院对黄某进行公开审理有违法律规定，便在案件发生地对共同犯罪案件中

黄某和蒋某的盗窃事实进行了不公开审理，审理后发现对黄某和蒋某的认定事实清

楚又证据确实、充分，但量刑确实过轻，遂裁定将该案发回原审人民法院重审。

原审人民法院的原审合议庭对该案再次进行审理，审理中发现本应在押的被告人李

某在逃，遂对其犯罪事实不予认定，将其案卷材料退回人民检察院，只对黄某和蒋

某的犯罪事实进行审理，对黄某判处有期徒刑2年并处罚金，对蒋某判处有期徒刑

6年并处罚金8000元。判决生效后，人民法院将黄某、蒋某连同有关法律文书一

同送交监狱执行，人民法院应监狱的要求，将二人的羁押场所通知其家属。执行

期间，监就又发现蒋某犯有在判决时没有发现的抢劫罪，经劳改机关报请司法行政

机关审查后，将案件移送该案发生地A区人民法院处理。问题：（1）黄某、蒋某和

方某的上诉是否合法?请说明理由。（2）二审人民法院对上诉的处理在程序上有哪些

不当之处?为什么？（3）原审人民法院对案件的处理在程序上有哪些不符合法律规定

的地方?请说明理由。（4）原审人民法院的判决是否合法?为什么？（5）发现漏罪后，

本案中有关机关的处理是否妥当?为什么？

标准答案：（1）本题考查上诉的主体范围。黄某、蒋某有权提起上诉。方某作为被

害人，无权提起上诉，只能提请检察院抗诉。根据《刑事诉讼法》第216条的相关

规定，被告人、自诉人和他们的法定代理人，不服地方各级人民法院第一审判决、

裁定，有权用书状或者口头向上一级人民法院上诉。《刑事诉讼法》第218条规

定，被害人及其法定代理人不服地方各级人民法院第一审判决的，自收到判决书后

5日以内，有权请求人民检察院提出抗诉，人民检察院自收到被害人及其法定代理

人的请求后5日以内，应当作出是否抗诉的决定并且答复请求人。我国刑事诉讼法

并未赋予公诉案件中的被害人以独立上诉权，而规定了其仅有请求抗诉的权利。另

外，被害人及其法定代理人的请求抗诉权只及于一审判决，对一审裁定则不能请求

抗诉。（2）二审人民法院对上诉的处理程序的不当之处有：①本题考查应当发回重

审的情形。二审法院发现一审法院违反有关公开审判的规定的，不应对其直接开庭

审理，而应发回原审人民法院审判。根据《刑事诉讼法》第227条，第二审人民法

院发现第一审人民法院的审理有下列违反法律规定的诉讼程序的情形之一的，应当

裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判；违反本法有关公开审判的规定的；违

反回避制度的；剥夺或者限制了当事人的法定诉讼权利，可能影响公正审判的；审

判组织的组成不合法的；其他违反法律规定的诉讼程序，可能影响公正审判的。

②本题考查全面审查原则。对于共同犯罪案件，二审人民法院应当全案审理，而

不能只就提起上诉的被告人的犯罪事实进行审理。《刑诉解释》第311条规定，共

同犯罪案件，只有部分被告人提出上诉，或者自诉人只对部分被告人的判决提出上

诉，或者人民检察院只对部分被告人的判决提出抗诉的，第二审人民法院应当对全

案进行审查，一并处理。③本题考查二审裁判结果。二审人民法院发现原判决认

定事实没有错误，但量刑不当的，应当直接改判。根据《刑事诉讼法》第225条，

第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列

情形分别处理：原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉

或者抗诉，维持原判。原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不

当的，应当改判。原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也

可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。（3）原审人民法院对程序处理的

不当之处有：①本题考查发回重审的审判。原审人民法院不应组织原合议庭审理

发回重审的案件，应另行组成合议庭。《刑事诉讼法》第228条规定，原审人民法

院对发回重新审判的案件，应当另行组成合议庭，依照第一审程序进行审判。②

本题考查中止审理。审理中发现被告人李某在逃，不应只是将其案卷材料退回检察

院，应裁定中止审理。根据《刑诉解释》第257条的规定，有多名被告人的案件，

部分被告人具有《刑事诉讼法》第200条第1款规定情形的，人民法院可以对全案

中止审理；根据案件情况，也可以对该部分被告人中止审理，对其他被告人继续审

理。对中止审理的部分被告人，可以根据案件情况另案处理。也就是说，被告人脱

逃的应根据情况中止审理对全案或是对脱逃被告人的审理。③本题考查交付执

行。将黄某送交监狱执行是不符合法律规定的，黄某为未成年人，应当交与未成年

犯管教所执行刑罚。根裾《刑事诉讼法》第253条第3款，对未成年犯应当在未成

年犯管教所执行刑罚。未成年犯管教所是关押被判处有期徒刑、无期徒刑的未成

年罪犯的场所，所关押的对象是在刑罚确定时不满18周岁的未成年犯。（4）本题考

查上诉不加刑原则及其例外。不合法。《刑事诉讼法》第226条规定，第二审人民

法院审判被告人或者他的法定代理人、辩护人、近亲属上诉的案件，不得加重被告

人的刑罚。第二审人民法院发回原审人民法院重新审判的案件，除有新的犯罪事

实，人民检察院补充起诉的以外，原审人民法院也不得加重被告人的刑罚。这一规

定是对之前不得以发回重审为手段加重对被告人的处罚的法律确认。因此，原审人

民法院在没有新的犯罪事实的情况下加重对被告人黄某和蒋某的处罚是不合法的。

（5）本题考查检察院对减刑、假释的监督。监狱机关的处理不妥当。《刑事诉讼

法》第262条第1款规定，罪犯在服刑期间又犯罪的，或者发现了判决的时候没有

发现的罪行，由执行机关移送人民检察院处理。因此，本案中执行机关将黄某移送

人民法院处理是错误的。在监狱、未成年犯管教所服刑的罪犯，如果发现漏罪或者

又犯新罪，应由监狱或未成年犯管教所进行侦查。侦查终结后，写出起诉意见书，

连同案卷材料•、证据一并移送人民检察院进行审查，决定是否公诉。人民检察院认

为需要追究刑事责任的，应按管辖分工的不同向有管辖权的人民法院提起公诉。

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18、张某因抢劫罪被某区人民法院判处有期徒刑8年。宣判后张某不服，以自己有

法定从轻情节、原审法院量刑过重为由提起上诉。市中级人民法院对此案进行了二

审。请问：（1）中级人民法院在审理该上诉案件时，合议庭应当如何组成？（2）中级

人民法院审理该案的方式有哪些？（3）二审法院的审理是否应当限于对法律适用的审

查?是否需要审查原审确定的事实和所依据的证据？（4）如果二审法院发现一审法院

违反回避制度，是否应当发回重申？（5）如果二审法院经审理后认为原判量刑过轻，

能否改判张某更重的刑罚?为什么？

标准答案：（1）本题考查合议庭的组成。中级人民法院在审理该上诉案件时，应当

由3名或5名审判员另行组成合议庭。依据《刑事诉讼法》第178条第4款的规

定，人民法院审判上诉和抗诉案件，由审判员3人至5人组成合议庭进行。（2）本

题考查书面审理的方式。中级人民法院审理该案的方式有三种：开庭审理、书面审

理、调查讯问式审理。《刑事诉讼法》第223条规定，第二审人民法院对于下列案

件，应当组成合议庭，开庭审理：①被告人、自诉人及其法定代理人对第一审判

决认定的事实、证据提出异议，可能影响定罪量刑的上诉案件；②被告人被判处

死刑的上诉案件；③人民检察院抗诉的案件；④其他应当开庭审理的案件。第二

审人民法院决定不开庭审理的，应当讯问被告人，听取其他当事人、辩护人、诉讼

代理人的意见。第二审人民法院开庭审理上诉、抗诉案件，可以到案件发生地或者

原审人民法院所在地进行。（3）本题考查全面审查原则。二审法院的审理不应当仅

限于对法律适用的审查，还需要审查原审法院确定的事实和所依据的证据。《刑事

诉讼法》第222条规定，第二审人民法院应当就第一审判决认定的事实和适用法律

进行全面审查，不受上诉或者抗诉范围的限制。共同犯罪的案件只有部分被告人上

诉的，应当对全案进行审查，一并处理。《刑诉解释》第315条规定：”对上诉、

抗诉案件，应当着重审查下列内容：（一）第•审判决认定的事实是否清楚，证据是

否确实、充分；（二）第一审判次适用法律是否正确，量刑是否适当；（三）在侦查、

审查起诉、第一审程序中，有无违反法定诉讼程序的情形；（四）上诉、抗诉是否提

出新的事实、证据；（五）被告人的供述和辩解情况；（六）辩护人的辩护意见及采纳

情况；（七）附带民事部分的判决、裁定是否合法、适当；（八）第一审人民法院合议

庭、审判委员会讨论的意见。”（4）本题考查应当发回重审的案件范围。应当裁定发

回重审。根据《刑事诉讼法》第227条，第二审人民法院发现第一审人民法院的审

理有下列违反法律规定的诉讼程序的情形之一的，应当裁定撤销原判，发回原审人

民法院重新审判：①违反本法有关公开审判的规定的；②违反回避制度的；③剥

夺或者限制了当事人的法定诉讼权利，可能影响公正审判的；④审判组织的组成

不合法的；⑤其他违反法律规定的诉讼程序，可能影响公正审判的。（5）木题考查

上诉不加刑原则。如果二审法院经审理后认为原判量刑过轻，不能改判张某更重的

刑罚，因为只有被告人张某上诉，此时应受上诉不加刑原则的限制，不得加重被告

人的刑罚。《刑诉解释》第325条第1款第7项规定，原判事实清楚，证据确实、

充分，但判处的刑罚畸轻、应当适用附加刑而没有适用的，不得直接加重刑罚、适

用附加刑，也不得以事实不清、证据不足为由发回第一审人民法院重新审判。必须

依法改判的，应当在第二审判决、裁定生效后，依照审判监督程序重新审判。

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19、蒙某，女，34岁，某镇农民。1998年3月，蒙某因盖厨房和邻居张某发生口

角