国家统一法律职业资格考试卷二模拟题314

国家统一法律职业资格考试卷二模拟题314

一、单项选择题

每题所设选项中只有一个正确答案。

1.某蛋糕店开业之初，为扩大影响，增加销售，出钱雇人排队

抢购。不久，该店门口便时常排起长队，销售盛况的照片也频频出现于网络等

媒体，附近同类店家生意随之清淡。对此行为，下列哪一说法是正确的?______

A.属于正当的营销行为

B.构成混淆行为

C.构成虚假宣传行为

D.构成商业贿赂行为

正确答案：C

［考点］混淆行为、虚假宣传行为、商业贿赂

［解析］选项A不选：蛋糕店通过掩盖商品销售的真实情况，欺骗消费者使其错

误地信赖该商品品质并进行消费，不属于正当营销行为。A选项不选。选项B不

选：《反不正当竞争法》第5条规定：“经营者不得采用下列不正当手段从事

市场交易，损害竞争对手：（一）假冒他人的注册商标；（二）擅自使用知名商品

特有的名称、包装、装潢，或者使用与知名商品近似的名称、包装、装潢，造

成和他人的知名商品相混淆，使购买者误认为是该知名商品；（三）擅自使用他

人的企业名称或者姓名，引人误认为是他人的商品；（四）在商品上伪造或者冒

用认证标志、名优标志等质量标志，伪造产地，对商品质量作引人误解的虚假

表示。”蛋糕店此举并没有使其商品与其他产生混淆，B选项不选。选项C应

选：《反不正当竞争法》第9条规定：经营者不得利用广告或者其他方法，对

商品的质量、制作成分、性能、用途、生产者、有效期限、产地等作引人误解

的虚假宣传。广告的经营者不得在明知或者应知的情况下，代理、设计、制

作、发布虚假广告。《最高人民法院关于审理不正当竞争民事案件应用法律若

干问题的解释》第8条规定：经营者具有下列行为之一。足以造成相关公众误

解的，可以认定为反不正当竞争法第九条第一款规定的引人误解的虚假宣传行

为：（一）对商品作片面的宣传或者对比的；（二）将科学上未定论的观点、现象

等当作定论的事实用于商品宣传的；（三）以歧义性语言或者其他引人误解的方

式进行商品宣传的。以明显的夸张方式宣传商品，不足以造成相关公众误解

的，不属于引人误解的虚假宣传行为。人民法院应当根据日常生活经验、相关

公众一般注意力、发生误解的事实和被宣传对象的实际情况等因素，对引人误

解的虚假宣传行为进行认定。本题中，蛋糕店人为制造夸张的销售盛况，使相

关公众认为蛋糕供不应求，产生误解，属于“其他引人误解的方式进行商品宣

传的”，是虚假宣传行为。选项C应选。选项D不选：《反不正当竞争法》第8

条规定：经营者不得采用财物或者其他手段进行贿赂以销售或者购买商品。在

帐外暗中给予对方单位或者个人回扣的，以行贿论处；对方单位或者个人在帐

外喑中收受回扣的，以受贿论处。经营者销售或者购买商品，可以以明示方式

给对方折扣，可以给中间人佣金。经营者给对方折扣、给中间人佣金的，必须

如实入帐。接受折扣、佣金的经营者必须如实入帐。本题所述不属于商'业贿

赂，D选项不选。经营者利用交易信息不对称等优势，人为制造众人排队现象，

营造一种产品受大众欢迎、生意繁荣的假象，利用人们的好奇心和从众心理获

取好的口碑和利益。不属于正当营销行为。不能因为“较常见”、“未听说被

处罚”、“这种方法效果好，受推崇”等掩盖行为本质，考生应运用法律知

识，根据日常生活经验、相关公众的一般注意力等方面，对某种现象用一般善

良朴素的价值观去衡量，做出独立的判断。

2.甲在A银行办理了一张可异地跨行存取款的银行卡，并曾用该银行卡在A

银行一台自动取款机上取款。甲取款数日后，发现该卡内的全部存款被人在异

地B银行的自动取款机上取走。后查明：甲在A银行取款前一天，某盗卡团伙

已在该自动取款机上安装了摄像和读卡装置（一周后被发现）；甲对该卡和密码

一直妥善保管，也从未委托他人使用。关于甲的存款损失，下列哪一说法是正

确的?

A.自行承担部分损失

B.有权要求A银行赔偿

C.有权要求A银行和B银行赔偿

D.只能要求复制盗刷银行卡的罪犯赔偿

TF确卷皇•R

［考点］2营者的安全保障义务

［解析］A项错误：甲在A银行取款时，并无操作不当，可向银行和犯罪嫌疑人

请求赔偿，无须自行承担部分损失。B项正确、D项错误：《消费者权益保护

法》第18条，经营者应当保证其提供的商品或者服务符合保障人身、财产安全

的要求。对可能危及人身、财产安全的商品和服务，应当向消费者作出真实的

说明和明确的警示，并说明和标明正确使用商品或者接受服务的方法以及防止

危害发生的方法。宾馆、商场、餐馆、银行、机场、车站、港口、影剧院等经

营场所的经营者，应当对消费者尽到安全保障义务。据此规定，A银行违反了安

全保障义务。C项错误：B银行在伪造卡信息和密码完全正确的前提下，审查无

误而支付存款的行为并没有过错，并未违反安全保障义务，无需承担赔偿责

任。本题考生要注意从题十中去获取有用的信息，切忌自己随意设置情形。

3.红星超市发现其经营的“荷叶牌”速冻水饺不符合食品安全标准，拟采取

的下列哪一措施是错误的?

A.立即停止经营该品牌水饺

B.通知该品牌水饺生产商和消费者

C.召回已销售的该品牌水饺

D.记录停止经营和通知情况

正确答案：C

［考点］食品召回制度

［解析］选项A正确：《中华人民共和国食品安全法》第六十三条规定：国家建

立食品召回制度。食品生产者发现其生产的食品不符合食品安全标准或者有证

据证明可能危害人体健康的，应当立即停止生产，召回已经上市销售的食品，

通知相关生产经营者和消费者，并记录召回和通知情况。食品经营者发现其经

营的食品有前款规定情形的，应当立即停止经营，通知相关生产经营者和消费

者，并记录停止经营和通知情况。食品生产者认为应当召回的，应当立即召

回。由于食品经营者的原因造成其经营的食品有前款规定情形的，食品经营者

应当召回。选项B正确：依据上述法条，表述正确。选项C错误：依据该条款

规定食品召回的主体是食品生产者或是造成食品不符合食品安全标准或者可能

危害人体健康的食品经营者。因此，应当召回已销售的该品牌水饺的是食品生

产者而不是红星超市。C错误。选项D正确：依据A项法条，属于正确的处理方

法。本题为选非题，我国原立法只规定了食品生产者对不符合安全标准的或者

有证据证明可能危害人体健康的食品承担召回义务，现立法增加了造成上述情

况的经营者为召回主体。

4.某建设项目在市中心依法使用临时用地，并修建了临时建筑物，超过批准

期限后仍未拆除。对此，下列哪一机关有权责令限期拆除?_____

A.市环保行政主管部门

B.市土地行政主管部门

C.市城乡规划行政主管部门

D.市建设行政主管部门

正确答案：c

［考点］临时建筑物、构筑物超过批准期限不拆除的管理

［解析］选项A、B、D错误，选项C正确：根据《城乡规划法》第66条规定：

建设单位或者个人有下列行为之一的，由所在地城市、县人民政府城乡规划主

管部门责令限期拆除，可以并处临时建设工程造价一倍以下的罚款：（一）未经

批准进行临时建设的；（二）未按照批准内容进行临时建设的；（三）临时建筑

物、构筑物超过批准期限不拆除的。据此，城乡规划行政主管部门在临时建筑

物超过批准期限后仍未拆除的情形，应当由所在地城市、县人民政府城乡规划

主管部门责令限期拆除。关于B选项：有人认为，根据《土地管理法实施条

例》第35条规定，在临时使用的土地上修建永久性建筑物、构筑物的，由县级

以上人民政府土地行政主管部门责令限期拆除；逾期不拆除的，由作出处罚决

定的机关依法申请人民法院强制执行。因此。选项B也是正确的。但是，应当

注意到：临时使用城市规划区内的临时用地，应当先经城市规划行政主管部门

批准，再经土地行政主管部门批准，二者批准时的审查内容及其后的管理或监

督并不相同，本题中涉及的是临时建筑物超过批准期限不拆除，而非，临时用

地上永久性建筑物的拆除，所以不能选B。

5.申请不动产登记时，下列哪一情形应由当事人双方共同申请?

A.赵某放弃不动产权利，申请注销登记

B.钱某接受不动产遗赠，申请转移登记

C.孙某将房屋抵押给银行以获得贷款，申请抵押登记

D.李某认为登记于周某名下的房屋为自己所有，申请更正登记

正确答案：C

［考点］不动产登记申请

［解析］ABD三项不选：根据《不动产登记暂行条例》第十四条：因买卖、设定

抵押权等申请不动产登记的，应当由当事人双方共同申请。属于下列情形之一

的，可以由当事人单方申请：（一）尚未登记的不动产首次申请登记的；（二）继

承、接受遗赠取得不动产权利的；（B选项符合）（三）人民法院、仲裁委员会生效

的法律文书或者人民政府生效的决定等设立、变更、转让、消灭不动产权利

的；（四）权利人姓名、名称或者自然状况发生变化，申请变更登记的；（五）不

动产灭失或者权利人放弃不动产权利，申请注销登记的；（A选项符合）（六）申请

更正登记或者异议登记的；（D选项符合）（七）法律、行政法规规定可以由当事人

单方申请的其他情形。据此规定，ABD三项均是单方申请即可，不选。C项应

选：C项属于设定抵押权的登记，根据该条规定，应由当事人双方共同申请。考

点提醒：本题属于对新增法规的考查，要注意每年司法考试，新增考点都会成

为必考考点。

6.某省A市和B市分别位于同一河流的上下游.A市欲建农药厂。在环境影

响评价书报批时，B市环境保护行政主管部门认为该厂对本市影响很大，对该环

境影响评价结论提出异议。在此情况下，该环境影响评价书应当由下歹J哪一部

门审fit?______

A.省政府发改委

B.省人大常委会

C.省农药生产行政监管部门

D.省环境保护行政主管部门

正确答案：D

［考点］《环境影响评价法》

［解析］选项ABC错误、选项D正确：根据《环境影响评价法》第23条规定，

国务院环境保护行政主管部门负责审批下列建设项目的环境影响评价文件：（一）

核设施、绝密工程等特殊性质的建设项目；（二）跨省、自治区、直辖市行政区

域的建设项目；（三）由国务院审批的或者由国务院授权有关部门审批的项目。

前款规定以外的建设项目的环境影响评价文件的审批权限，由省、自治区、直

辖市人民政府规定。建设项目可能造成跨行政区域的不良环境影响，有关环境

保护行政部门对该项目的环境影响评价结论有争议的，其环境影响评价结论有

争议的，其环境影响评价文件由共同的上一级环境保护行政主管部门审批。所

以，A市欲建的农药厂会产生跨市的不良影响，其环境影响评价文件应由共同的

省级环境保护行政部门进行审批。本题应注意准确记忆环境影响评价的审批权

限。另，需注意，新《环境影响评价法》已由中华人民共和国第十二届全国人

民代表大会常务委员会第二十一次会议于2016年7月2日通过。对《中华人民

共和国环境影响评价法》所作的修改，自2016年9月1日起施行。

7.李某原在甲公司就职，适用不定时工作制。2012年1月，因甲公司被乙公

司兼并，李某成为乙公司职工，继续适用不定时工作制。2012年12月，由于李

某在年度绩效考核中得分最低，乙公司根据公司绩效考核制度中“末位淘汰”

的规定，决定终止与李某的劳动关系。李某于2013年11月提出劳动争议仲裁

申请，主张：原劳动合同于2012年3月到期后，乙公司一直未与本人签订新的

书面劳动合同，应从4月起每月支付二倍的工资；公司终止合同违法，应恢复

本人的工作。关于李某申请仲裁的有关问题，下列选项错误的是：

A.因劳动合同履行地与乙公司所在地不一致，李某只能向劳动合同履行地的劳

动争议仲裁委员会申请仲裁

B.申请时应提交仲裁申请书，确有困难的也可口头申请

C.乙公司对终止劳动合同的主张负举证责任

D.对劳动争议仲裁委员会逾期未作出是否受理决定的，李某可就该劳动争议事

项向法院起诉

正确答案：A

［考点］劳得仲裁的管辖、程序、举证责任

［解析］选项A错误：《劳动争议调解仲裁法》第21条规定：劳动争议仲裁委

员会负责管辖本区域内发生的劳动争议。劳动争议由劳动合同履行地或者用人

单位所在地的劳动争议仲裁委员会管辖。李某可向劳动合同履行地或者乙公司

所在地的劳动争议仲裁委员会申请仲裁。选项B正确：《劳动争议调解仲裁

法》第28条第1款和第3款规定：申请人中请仲裁应当提交书面仲裁申请，并

按照被申请人人数提交副本。书写仲裁申请确有困难的，可以口头申请，由劳

动争议仲裁委员会记入笔录，并告知对方当事人。选项C正确：《最高人民法

院关于审理劳动争议案件适用法律若十问题的解释》第十三条规定，因用人单

位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作

年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。选项D正确：《劳动争

议调解仲裁法》第二十九条规定，劳动争议仲裁委员会收到仲裁申请之日起五

日内，认为符合受理条件的，应当受理，并通知申请人；认为不符合受理条件

的，应当书面通知申请人不予受理，并说明理由。对劳动争议仲裁委员会不予

受理或者逾期未作出决定的，申请人可以就该劳动争议事项向人民法院提起诉

讼。我国劳动争议处理机制是“一调一裁两审制”，一般情况下劳动争议在起

诉前须仲裁前置。但是仲裁前置不能简单地等同于仲裁委对劳动争议进行了审

理并调解或裁决结案，劳动争议仲裁委员会逾期未作出受理决定、逾期未作出

仲裁裁决，均属于经过了仲裁，可向法院起诉。

8.王某，女，1990年出生，于2012年2月1日入职某公司，从事后勤工

作，双方口头约定每月工资为人民币3000元，试用期1个月。2012年6月30

日，王某因无法胜任经常性的夜间高处作业而提出离职，经公司同意，双方办

理了工资结算手续，并丁同口解除了劳动关系。同年8月，王某以双方未签书

面劳动合同为由，向当地劳动争议仲裁委申请仲裁，要求公司再支付工资12000

元。如当地月最低工资标准为1500元，关于该仲裁，下列说法错误的是：

A.王某可直接向劳动争议仲裁委申请仲裁

B.如王某对该仲裁裁决不服，可向法院起诉

C.如公司对该仲裁裁决不服，可向法院起诉

D.如公司有相关证据证明仲裁裁决程序违法时，可向有关法院申请撤销裁决

正确答案：C

［考点］劳动争议仲裁

［解析］选项A不选：《劳动法》第79条：劳动争议发生后，当事人可以向本

单位劳动争议调解委员会申请调解；调解不成，当事人一方要求仲裁的，可以

向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。当事人一方也可以直接向劳动争议仲裁委员

会申请仲裁。对仲裁裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼。A项正确。选项B

不选：《劳动争议调解仲裁法》第47条：下列劳动争议，除本法另有规定的

外，仲裁裁决为终局裁决，裁决书自作出之日起发生法律效力：（一）追索劳动

报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金，不超过当地月最低工资标准十二个

月金额的争议；（二）因执行国家的劳动标准在工作时间、休息休假、社会保险

等方面发生的争议。第48条：劳动者对本法第四十七条规定的仲裁裁决不服

的，可以自收到仲裁裁决书之日起十五日内向人民法院提起诉讼。王某要求单

位支付12000元工资，不超过当地月最低工资标准十二个月金额，但王某作为

劳动者，可以依48条向人民法院起诉。选项C选，选项D不选：《劳动争议调

解仲裁法》第49条第1款：用人单位有证据证明本法第四十七条规定的仲裁裁

决有卜列情形之一，可以自收到仲裁裁决书之日起三十日内向劳动争议仲裁委

员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决：（一）适用法律、法规确有错误的；

（二）劳动争议仲裁委员会无管辖权的；（三）违反法定程序的；（四）裁决所根据

的证据是伪造的；（五）对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的；（六）仲

裁员在仲裁该案时有索贿受贿、徇私舞弊、枉法裁决行为的。C项错误，D项正

确。追索劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金，不超过当地月最低工

资标准十二个月金额的争议的仲裁裁决为终局裁决，劳动者对仲裁裁决不服

的，可直接起诉，用人单位不服的，应先依法律规定撤销仲裁裁决，再向法院

起诉。这是对劳动者的保护。

9.某厂工人田某体检时被初诊为脑瘤，万念俱灰，既不复检也未经请假就外

出旅游。该厂以田某连续旷工超过15天，严重违反规章制度为由解除劳动合

同。对于由此引起的劳动争议，下列说法是错误的是?

A.该厂单方解除劳动合同，应事先将理由通知工会

B.因田某严重违反规章制度，无论是否在规定的医疗期内该厂均有权解除劳动

合同

C.如该厂解除劳动合同的理由成立，无需向田某支付经济补偿金

D.如该厂解除劳动合同的理由违法，田某有权要求继续履行劳动合同并主张经

济补偿金2倍的赔偿金

正确答案：D

［考点］劳动合同的解除、补偿金、赔偿金

［解析］AC项正确：《劳动合同法》第43条：用人单位单方解除劳动合同，应

当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定

的，工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见，并将处理结

果书面通知工会。第39条：劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动

合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规

章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动

者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影

响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项

规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。据此，无论劳

动者是否有过错，单位单方解除劳动合同的，应事先将理由通知工会.由于m

某连续旷工超过15天，严重违反用人单位的规章制度，用人单位解除劳动合同

后也无需支付补偿金。B项正确：《劳动合同法》第42条：劳动者有下列情形

之一的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同：

（一）从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查，或者疑似

职业病病人在诊断或者医学观察期间的；（二）在本单位患职业病或者因工负伤

并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的；（三）患病或者非因工负伤，在规定的

医疗期内的；（四）女职工在孕期、产期、哺乳期的；（五）在本单位连续工作满

十五年，且距法定退休年龄不足五年的；（六）法律、行政法规规定的其他情

形。因此劳动者在规定的医疗期内，不能被经济性裁员也不能预告解除，但是

如果该劳动者同时具备39条规定的过错情形的，用人单位可以径行单方解除劳

动合同。D项错误：《劳动合同法》第48条：用人单位违反本法规定解除或者

终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳

动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应

当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第87条：用人单位违反本法规定解除

或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向

劳动者支付赔偿金。据此可知，继续履行和赔偿只能任选其一。且，只有在劳

动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行时，用人单位才

可依照本法第八十七条规定支付赔偿金。在医疗期的劳动者享受解除劳动合同

的特别保护，即在劳动者符合《劳动合同法》42条的情形时，用人单位不得依

据第40条和41条的规定解除劳动合同，但用人单位仍可依据第38条的规定解

除劳动合同。另，双方协商一致解除劳动合同也不受42条规定的限制，

10.经常居住于中国的英国公民迈克，乘坐中国某航空公司航班从甲国出

发，前往中国，途经乙国领空时，飞机失去联系。若干年后，迈克的亲属向中

国法院申请宣告其死亡。关于该案件应适用的法律，下列哪一选项是正确

的?______

A.中国法

B.英国法

C.甲国法

D.乙国法

正确答案：A

［考点］涉外民事主体宣告死亡的法律适用

［解析］选项A正确、选项BCD错误：《涉外民事法律关系法律适用法》第13

条规定，宣告失踪或宣告死亡，适用自然人经常居住地法律。本题中，迈克经

常居住于中国，因此适用中国法。本题应准确把握关于宣告失踪或者宣告死亡

的涉外法律适用。

11.甲国公民大卫被乙国某公司雇佣，该公司主营业地在丙国，大卫工作内

容为巡回于东亚地区进行产品售后服务，后双方因劳动合同纠纷诉诸中国某法

院。关于该纠纷应适用的法律，下列哪一选项是正确的?

A.中国法

B.甲国法

C.乙国法

D.丙国法

正确答案：D

［考点］劳动纠纷的法律适用

［解析］选项ABC错误、选项D正确：根据《涉外民事法律关系法律适用法》第

43条规定，劳动合同，适用劳动者工作地法律；难以确定劳动者工作地的，适

用用人单位主营业地法律。劳务派遣，可以适用劳务派出地法律。本题大卫工

作内容为巡回于东亚地区进行产品售后服务，难以确定其劳动工作地，所以，

应适用用人单位主营业地丙国的法律。本题应注意劳动合同的法律适用问题，

即难以确定劳动者工作地的，适用用人单位主营业地法律。关于合同的法律适

用问题，坚持当事人意思自治原则，《涉外民事关系法律适用法》第41条规定

“当事人可以协议选择合同适用的法律。”但是2012年《司法解释（一）》对当

事人意思自治原则的具体适用作出了限制，如：对消费者合同与劳动合同排除

了当事人的选择。《涉外民事法律关系适用法》第42条规定“消费者合同，适

用消费者经常居所地法律；消费者选择适用商品、服务提供地法律或者经营者

在消费者经常居所地没有从事相关经营活动的，适用商品、服务提供地法

律”；第43条规定“劳动合同，适用劳动者工作地法律；难以确定劳动者工作

地的，适用用人单位主营业地法律。劳务派遣，可以适用劳务派出地法律”。

12.根据《涉外民事关系法律适用法》和司法解释，关于外国法律的查明问

题，下列哪一表述是正确的?

A.行政机关无查明外国法律前义务

B.查明过程中，法院应当听取各方当事人对应当适用的外国法律的内容及其理

解与适用的意见

C.无法通过中外法律专家提供的方式获得外国法律的，法院应认定为不能查明

D.不能查明的，应视为相关当事入的诉讼请求无法律依据

正确答案：B

［考点］中向关于外国法的查明的规定

［解析］选项A错误：根据《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第十条

规定：“涉外民事关系适用的外国法律，由人民法院、仲裁机构或者行政机关

查明。当事人选择适用外国法律的，应当提供该国法律。不能查明外国法律或

者该国法律没有规定的，适用中华人民共和国法律。”选项B正确：根据解释

第十八条规定：“人民法院应当听取各方当事人对应当适用的外国法律的内容

及其理解与适用的意见，当事人对该外国法律的内容及其理解与适用均无异议

的，人民法院可以予以确认；当事人有异议的，由人民法院审查认定。。故

选B。选项C错误：《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国涉外民事关系法

律适用法〉若干问题的解释（一）》第十七条第二款规定：”根据涉外民事关系

法律适用法第十条第一款的规定，当事人应当提供外国法律，其在人民法院指

定的合理期限内无正当理由未提供该外国法律的，可以认定为不能查明外国法

律。”选项D错误：根据《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第十条

第二款规定“不能查明外国法律或者该国法律没有规定的，适用中华人民共和

国法律”，所以选项D错误。认定不能查明外国法律要分为当事人选择适用外

国法和未选择两类，从而适用不同规定；法院查明时，应经一些合理途径仍不

能查明，才可以认定为不能查明，而非仅中外法律专家一种。《涉外民事关系

法律适用法》属于三国法里常考重点法条。

13.德国甲公司与中国乙公司在中国共同设立了某合资有限责任公司，后甲

公司以确认其在合资公司的股东权利为由向中国某法院提起诉讼。关于本案的

法律适用，下列哪一选项是正确的?

A.因合资公司登记地在中国，故应适用中国法

B.因侵权行为地在中国，故应适用中国法

C.因争议与中国的联系更密切，故应适用中国法

D.当事人可协议选择纠纷应适用的法律

正确答案：A

［考点］法人股东权利诉讼的法律适用

［解析］选项A正确、选项BCD错误：《涉外民事关系法律适用法》第14条规

定，法人及其分支机构的民事权利能力、民事行为能力、组织机构、股东权利

义务等事项，适用登记地法律。法人的主营业地与登记地不一致的，可以适用

主营业地法律。法人的经常居所地，为其主营业地。据此，本题中涉及股东权

利义务的事项，且德国甲公司与中国乙公司在中国共同设立了某合资有限责任

公司，所以登记地在中国，应适用登记地法律，即中国法。依据《涉外民事关

系法律适用法》第14条第1款的规定，法人及其分支机构的民事权利能力、民

事行为能力、组织机构、股东权利义务等事项，适用登记地法律。法人的主营

业地与登记地不一致的，可以适用主营业地法律。法人的经常居所地，为其主

营业地。

14.某国甲公司向中国乙公司出售一批设备，约定贸易术语为

"FOB(Incoterms2010)”，后设备运至中国。依《国际贸易术语解释通则》和

《联合国国际货物销售合同公约》，下列哪一选项是正确的?

A.甲公司负责签订货物运输合同并支付运费

B.甲、乙公司的风险承担以货物在装运港越过船舷为界

C.如该批设备因未按照同类货物通用方式包装造成损失，应由甲公司承担责任

D.如该批设备侵犯了第三方在中国的专利权，甲公司对乙公司不承担责任

正确答案：C

［考点］FOB术语；国际货物买卖合同双方的义务；货物风险转移的时间

［解析］选项A错误：FOB术语下，由买方负责安排运输并支付运费。在本题

中，买方为中国乙公司，应由乙公司负责签订货物运输合同并支付运费，而不

是甲公司。选项B错误：根据2010年通则，FOB术语下，货物在装运港被装上

船时风险转移，而不是越过船舷时转移。选项C正确：根据《国际货物销售合

同公约》第35条，如合同没有对包装作出明确规定，实方应按照同类货物逋用

的方式包装，如果没有此种通用方式，则按照足以保全和保护货物的方式包

装。如因卖方包装不符而造成货损，卖方应承担责任。故选C。选项D错误：根

据该公约第42条，卖方所交付的货物，必须是第三方不能根据工业产权或其它

知识产权主张任何权利或要求的货物；卖方对第三方依据买方营业地所在国的

法律提出的有关知识产权的权利或要求，应对买方承担责任。因此，如该批设

备侵犯了第三方在中国的专利权，甲公司对乙公司应当依约承担相应的责任。

本题中，买方营业地所在国为中国。根据2010年《国际贸易术语解释通则》，

FOB其主要内容包括：（1）卖方以在指定装运港将货物装上买方指定的船舶或通

过取得已交付至船上货物的方式交货；（2）买方奂责货物运输和货物运输保险；

⑶货物风险自在装运港货物交至船上时转移；（4）在无相反明确协议时，卖方

应按照最低保险险别投保。

15.中国甲公司与法国乙公司商谈进口特种钢材，乙公司提供了买卖该种钢

材的格式合同，两国均为1980年《联合国国际货物销售合同公约》缔约国。根

据相关规则，下列哪一选项是正确的?

A.因两国均为公约缔约国，双方不能在合同,再选择适用其他法律

B.格式合同为该领域的习惯法，对双方具有约束力

C.双方可对格式合同的内容进行修改和补充

D.如双方在合同中选择了贸易术语，则不再适用公约

正确答案：c

［考点］’《联合国国际货物销售合同公约》

［解析］选项A错误：《联合国国际货物销售合同公约》第6条规定，双方当事

人可以不适用本公约，或在第十二条的条件下，减损本公约的任何规定或改变

其效力。选项B错误：从性质上讲，格式合同既不是法律，在双方签字以前也

不是真正的合同。格式合同只是贸易谈判的一方给另一方提供的建议性的文

本，在当事人签字前不具有约束力。选项C正确：经双方当事人的协商，可以

对格式合同中的条文内容进行修改、删节或补充，只有经过双方当事人同意，

填写了空白的项目并签字后，才能成为当事人之间订立的一个有效的合同。选

项D错误：贸易术语主要是解决买卖双方在交货方面的责任、费用及风险划分

等问题，而没有涉及违约及违约救济等方面的问题，贸易术语和公约在内容上

是相互补充的，因此公约与术语可以同时适用。格式合同并不是习惯法，对双

方没有约束力。格式合同只是贸易谈判的一方给另一方提供的建议性文本，当

事人签字前不具有约束力。经双方当事人的协商，可以对格式合同中的条文内

容进行修改、删节或补充，只有经过双方当事人同意，填写了空白的项目并签

字后，才能成为当事人之间订立的一个有效的合同。另外，即使当事人选择了

国际贸易术语，仍可适用《联合国国际货物销售合同公约》。

16.青出轮承运一批啤酒花从中国运往欧洲某港，货物投保了一切险，提单

上的收货人一栏写明“凭指示”，因生产过程中水份过大，啤酒花到目地港时

已变质。依《海牙规则》及相关保险规则，下列哪一选项是正确的?

A.承运人没有尽到途中管货的义务，应承担货物途中变质的赔偿责任

B.因货物投保了一切险，保险人应承担货物变质的赔偿责任

C.本提单可通过交付进行转让

D.承运人对啤酒花的变质可以免责

正确答案：D

［考点］承运人货损责任、险别、提单

［解析］A项错误、D项正确：《海牙规则》中承运人免责的情形有两种：航行

过失免责和无过失免责。货物是由卖方质量所致，故应由卖方承担责任。B项错

误：题中虽然投保的是一切险，但其并非承保所有的风险，特别附加险、特殊

附加险都不在其承保范围内。此外，其承保范围还应除去除外责任的情况，而

包装不当属于除外责任范围。所以由货方自己的过错造成的损失由货方自己承

担责任。C项错误：本题中提单上的收货人一栏写明“凭指示”，故其为指示提

单，必须背书转让，故C项错误。考生容易认为啤酒变质是在运输过程中产生

的，就应该由承运人承担责任。

17.甲乙丙三国企业均向中国出口某化工产品，2010年中国生产同类化工产

品的企业认为进口的这一化工产品价格过低，向商务部提出了反倾销调查申

请。根据相关规则，下列哪一选项是正确的?______

A.反倾销税税额不应超过终裁决定确定的倾销幅度

B.反倾销税的纳税人为倾销进口产品的甲乙丙三国企业

C.商务部可要求甲乙丙三国企业作出价格承诺，否则不能进口

D.倾销进口产品来自两个以上国家。即可就倾销进口产品对国内产业造成的影

响进行累积评估

正确答案：A

［考点］反倾销制度

［解析］选项A正确：我国《反倾销条例》第42条规定，反倾销税税额不超过

终裁决定确定的倾销幅度。选项B错误：根据《反倾销条例》第40条规定，反

倾销税的纳税人为倾销进口产品的进口经营者。选项C错误：根据《反倾销条

例》第31条规定，倾销进口产品的出口经营者在反倾销调查期间，可以向商务

部作出改变价格或者停止以倾销价格出口的价格承诺。商务部可以向出口经营

者提出价格承诺的建议。商务部不得强迫出口经营者作出价格承诺。选项D错

误：根据《反倾销条例》第9条规定，倾销进匚产品来自两个以上国家（地

区），并且同时满足下列条件的，可以就倾销进口产品对国内产业造成的影响进

行累积评估：（一）来自每一国家（地区）的倾销进口产品的倾销幅度不小于2%,

并且其进口量不属于可忽略不计的；（二）根据倾销进口产品之间以及倾销进口

产品与国内同类产品之间的竞争条件，进行累枳评估是适当的。可忽略不计，

是指来自一个国家（地区）的倾销进口产品的数量占同类产品总进口量的比例低

于3%；但是，低于3%的若干国家（地区）的总进口量超过同类产品总进口量7%的

除外。据此可知，并非只要来自两个以上国家（地区）就累积评估。本题应注

意：累积评估需同时满足2个条件。

18.根据《民事诉讼法》规定的诚信原则的基本精神，下列哪一选项符合诚

信原则?

A.当事人以欺骗的方法形成不正当诉讼状态

B.证人故意提供虚假证言

C.法院根据案件审理情况对当事人提供的证据不予采信

D.法院对当事人提出的证据任意进行取舍或否定

正确答案：C

［考点］诚实信用原则

［解析］选项A错误：《民事诉讼法》第13条：民事诉讼应当遵循诚实信用原

则。《民事诉讼法》第112条规定：当事人之间恶意串通，企图通过诉讼、调

解等方式侵害他人合法权益的，人民法院应当驳回其请求，并根据情节轻重予

以罚款、拘留；构成犯罪的，依法追究刑事责任。选项B错误：诚实原则也要

求诉讼参与人应当本着诚实和善意的心态来实施诉讼行为。选项C正确：法院

对当事人提供的证据采信与否是根据案件的审理情况来确定的，并非进行任意

取舍或否定。选项D错误：D项中由于强调“任意”，属于滥用裁量权，不符合

诚信原则。本题考生应从诚实信用原则的本质精神出发，理解哪些行为不符合

诚实信用原则的基本要求，哪些行为是相关主体正确行使权利或权力的结果。

19.关于管辖，下列哪一表述是正确的?

A.军人与非军人之间的民事诉讼，都应由军事法院管辖，体现了专门管辖的原

则

B.中外合资企业与外国公司之间的合同纠纷，应由中国法院管辖，体现了维护

司法主权的原则

C.最高法院通过司法解释授予部分基层法院专利纠纷案件初审管辖权，体现了

平衡法院案件负担的原则

D.不动产纠纷由不动产所在地法院管辖，体现了管辖恒定的原则

正确答案：c

［考点］诉讼管辖规定及管辖原则

［解析］选项A错误：《最高人民法院关于军事法院管辖民事案件若干问题的规

定》第三条规定，当事人一方是军人或者军队单位，且合同履行地或者标的物

所在地在营区内的合同纠纷，当事人书面约定由军事法院管辖，不违反法律关

于级别管辖、专属管辖和专门管辖规定的，可以由军事法院管辖。据此，军人

与非军人之间的民事诉讼，并非都应由军事法院管辖。选项B错误：《民事诉

讼法》第266条规定，因在中华人民共和国履行中外合资经营企业合同、中外

合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同发生纠纷提起的诉讼，由

中华人民共和国人民法院管辖。因此中外合资企业与外国公司之间的合同纠

纷，如果属于上述规定情形的，则应当由中国法院管辖，这是专属管辖原则的

体现。选项C正确：《最高人民法院关于修改〈最高人民法院关于审理专利纠

纷案件适用法律问题的若干规定〉的决定》规定，最高人民法院根据实际情

况，可以指定基层人民法院管理第一审专利纠纷案件。选项D错误：《民事诉

讼法》第33条规定，下列案件，由本条规定的人民法院专属管辖：（一）因不动

产纠纷提起的诉讼，由不动产所在地人民法院管辖……这体现了专属管辖原

则。本题应注意《民事诉讼法》第266条规定的涉外专属管辖制度有利于体现

司法主权原则，但是要注意案件范围只限于特殊的三类合同纠纷，而中外合资

企业与外国公司之间的合同纠纷，范围超出专属管辖的三类案件，完全可能由

外国法院审理。

20.住所在A市B区的甲公司与住所在A市C区的乙公司签订了一份买卖合

同，约定履行地为D县。合同签订后尚未履行，因货款支付方式发生争议，乙

公司诉至D县法院。甲公司就争议的付款方式提交了答辩状。经审理，法院判

决甲公司败诉。甲公司不服，以一审法院无管辖权为由提起上诉，要求二审法

院撤销一审判决，驳回起诉。关于本案，下列哪一表述是正确的?

A.D县法院有管辖权，因D县是双方约定的合同履行地

B.二审法院对上诉人提出的管辖权异议不予审查，裁定驳回异议

C.二审法院应裁定撤销一审判决，发回一审法院重审

D.二审法院应裁定撤销一审判决，裁定将案件移送有管辖权的法院审理

正确答案：B

［考点］应诉管辖；管辖权异议

［解析］选项A不选。民事诉讼法第一百二十七条第二款规定：“当事人未提出

管辖异议，并应诉答辩的，视为受诉人民法院有管辖权，但违反级别管辖和专

属管辖规定的除外。”该条款是有关应诉管辖的规定。本题中，甲公司未在答

辩期间提出管辖权异议，同时，向法院提交了答辩状，依据法律的规定，甲公

司的行为已经满足了应诉管辖的相关规定，故，D县法院有管辖权.《民事诉讼

法司法解释》第十八条第三款规定“合同没有实际履行，当事人双方住所地都

不在合同约定的履行地的，由被告住所地人民法院管辖。”本题中，合同没有

实际履行，故，约定的履行地D县法院不能依据合同纠纷中约定的履行地而获

得管辖权。综上，D县法院有管辖权，但是，原因在于应诉管辖。选项B应选。

民事诉讼法第一百二十七条规定：“人民法院受理案件后，当事人对管辖权有

异议的，应当在提交答辩状期间提出。人民法院对当事人提出的异议，应当审

查。异议成立的，裁定将案件移送有管辖权的人民法院；异议不成立的，裁定

驳回。”依据法律的规定，管辖权异议应当在法定的期限内提起，即提交答辩

状的期间，否则，当事人就丧失了提出异议的机会。此题中，当事人以没有管

辖权提起上诉，没有法律依据，故，二审法院应当不予审查，裁定驳回。选项

C、D不选。根据民事诉讼法的规定当事人对管辖的异议职能在答辩期间内提

出，否则，就丧失了提出管辖权异议的机会，况且，法律规定如果当事人应诉

答辩的，审理的法院也会被推定为有管辖权的法院。故，当事人以一审法院无

管辖权为由提起上诉是缺乏法律依据的，法院应当驳回异议，而非发回重审

等。首先，考生要全面的把握法条，不应当只知其一不知其二。考生容易忽视

应诉管辖的规定，而不理解A选项。其次，考生要牢记管辖权异议的法定期

限，即答辩期限内，当事人一旦错过行使权利的期限，法院就不会再审查，而

是裁定驳回。

21.李某驾车不慎追尾撞坏刘某轿车，刘某向法院起诉要求李某将车修好。

在诉讼过程中，刘某变更诉讼请求，要求李某赔偿损失并赔礼道歉。针对本案

的诉讼请求变更，下列哪一说法是正确的?

A.该诉的诉讼标的同时发生变更

B.法院应依法不允许刘某变更诉讼请求

C.该诉成为变更之诉

D.该诉仍属给付之诉

正确答案：D

［考点］诉扁青求的变更、诉的种类

［解析］A项错误：诉讼标的，又称为诉的标的或诉的客体，是当事人双方争议

和法院审判的对象。诉讼请求是用来准确又简洁地表示请求审判的原告的主

张。本案的诉讼标的并未发生变更，仅仅是诉讼请求发生了变更。B项错误：

《民事诉讼法》第51条，原告可以放弃或者变更诉讼请求。被告可以承认或者

反驳诉讼请求，有权提起反诉。据此法院应当允许刘某变更诉讼请求。C项错

误：变更之诉指当事人要求改变或消灭某种民事法律关系的诉讼。本案仅仅是

变更诉讼请求，而非请求改变法律关系。D项正确：给付之诉是指一方当事人请

求法院判令对方当事人履行一定民事义务之诉。本案当事人诉请的仍是要求对

方履行赔偿义务，仍属于给付之诉。本题应注意：诉讼标的与诉讼请求的区

分，当事人在诉讼中可以处分诉讼请求，但不能随意处分诉讼标的。另外，诉

讼请求的变更并不必然引起诉的种类的变更。

22.刘某与曹某签订房屋租赁合同，后刘某向法院起诉，要求曹某依约支付

租金。曹某向法院提出的下列哪一主张可能构成反诉?

A.刘某的支付租金请求权已经超过诉讼时效

B.租赁合同无效

C.自己无支付能力

D.自己已经支付了租金

正确答案：B

［考点］反诉

［解析］《民诉解释》第二百三十三条规定，反诉的当事人应当限于本诉的当事

人的范围。反诉与本诉的诉讼请求基于相同法律关系、诉讼请求之间具有因果

关系，或者反诉与本诉的诉讼请求基于相同事实的，人民法院应当合并审理。

选项A错误：A项表述属于从程序上反驳原告曹某的诉讼请求，属于抗辩，不属

于反诉。选项B正确：本诉的诉讼请求是履行租赁合同，而被告针对租赁合同

的效力提出确认之诉，属于反诉。选项CD错误：CD项属于被告从事实上反驳原

告的诉讼请求，不属于反诉。反诉是指在诉讼程序进行中，本诉被告针对本诉

原告向法院提出的独立的反请求。反诉不同于反驳，反驳是指被告针对原告提

出的诉讼请求和理由，从事实上予以否定或部分否定。

23.徐某开设打印设计中心并以自己名义登记领取了个体工商户营业执照，

该中心未起字号。不久，徐某应征入伍，将该中心转让给同学李某经营，未办

理工商变更登记。后该中心承接广告公司业务，款项已收却未能按期交货，遭

广告公司起诉。下列哪一选项是本案的适格被告?

A.李某

B.李某和徐某

C.李某和该中心

D.李某、徐某和该中心

正确答案.R

［考点］个标工商户的诉讼当事人

［解析］ACD项错误、B项正确：《民诉解释》第59条，在诉讼中，个体工商户

以营业执照上登记的经营者为当事人。有字号的，以营业执照上登记的字号为

当事人，但应同时注明该字号经营者的基本信息。营业执照上登记的经营者与

实际经营者不一致的，以登记的经营者和实际经营者为共同诉讼人。该中心没

有字号，李某为营业执照登记的经营者，实际经营者却是徐某，根据上述规

定，应当以李某和徐某为共同诉讼人。本题考生应明确本题考查的重点，即根

据实体法律关系与相关法律规定，谁应当作为被请求的相对人。

24.马迪由阳光劳务公司派往五湖公司担任驾驶员。因五湖公司经常要求加

班，且不发加班费，马迪与五湖公司发生争议，向劳动争议仲裁委员会申请仲

裁。关于本案仲裁当事人的确定，下列哪一表述是正确的?______

A.马迪是申请人，五湖公司为被申请人

B.马迪是申请人，五湖公司和阳光劳务公司为被申请人

C.马迪是申请人，五湖公司为被申请人，阳光劳务公司可作为第三人参加诉讼

D.马迪和阳光劳务公司为申请人，五湖公司为被申请人

止确答案：B

［考点］劳劣争议仲裁案件的当事人

［解析］选项A、C不选。首先，该题目涉及的是劳动争议仲裁案件中当事人的

确定问题，而非诉讼案件中的当事人确定。依据《中华人民共和国劳动争议调

解仲裁法》第二十二条规定“劳务派遣单位或者用工单位与劳动者发生劳动争

议的，劳务派遣单位和用工单位为共同当事人。”该题中，五湖公司和阳光劳

务公司分别为用工单位和劳务派遣单位，应当共同的被申请人。选项A仅把五

湖公司作为被申请人，不符合法律的规定：选项C将阳光公司作为第三人也不

符合法律的规定。故，选项A、C错误。选项B应选。依据《中华人民共和国劳

动争议调解仲裁法》第二十二条的规定，五湖公司和阳光劳务公司分别为用工

单位和劳务派遣单位，应当共同的被申请人。选项B符合法律的规定，故，选

项B正确。选项D不选。在该题目中，只有马迪提出申请，故，申请人应当只

有马迪一人，依据法律的规定，阳光劳务公司应当为被申请人。故，选项D错

误。考生要注意区分劳动争议仲裁的当事人和民事诉讼当事人的不同。《民事

诉讼法司法解释》第五十八条虽然规定了：“在劳务派遣期间，被派遣的工作

人员因执行工作任务造成他人损害的，以接受劳务派遣的用工单位为当事人。

当事人主张劳务派遣单位承担责任的，该劳务派遣单位为共同被告，“但是，

这是就有关被派遣工作人员在工作中侵害他人的民事诉讼而言的，而非劳动者

与用工单位之间劳动争议仲裁所应当适用的法律。考生存在疑惑多半来源于对

法条适用范围的模糊。

25.大成公司与华泰公司签订投资合同，约定了仲裁条款：如因合同效力和

合同履行发生争议，由A仲裁委员会仲裁。合作中双方发生争议，大成公司遂

向A仲裁委员会提出仲裁申请，要求确认投资合同无效。A仲裁委员会受理。华

泰公司提交答辩书称，如合同无效，仲裁条款当然无效，故A仲裁委员会无权

受理本案。随即，华泰公司向法院申请确认仲裁协议无效，大成公司见状，向A

仲裁委员会提出请求确认仲裁协议有效。关于本案，下列哪一说法是正确

的?_____

A.A仲裁委员会无权确认投资合同是否有效

B.投资合同无效，仲裁条款即无效

C.仲裁条款是否有效，应由法院作出裁定

D.仲裁条款是否有效，应由A仲裁委员会作出决定

正确答案：C

［考点］仲裁协议的效力

［解A项错误：《仲裁法》第19条第2款，仲裁庭有权确认合同的效力。B

项错误：第19条第1款，仲裁协议独立存在，合同的变更、解除、终止或者无

效，不影响仲裁协议的效力。C项正确：第20条第1款，当事人对仲裁协议的

效力有异议的，可以请求仲裁委员会作出决定或者请求人民法院作出裁定。一

方请求仲裁委员会作出决定，另一方请求人民法院作出裁定的，由人民法院裁

定。因此本案仲裁条款是否有效，应由法院裁定。D项错误：根据上述规定，A

仲裁委员会无权决定仲裁条款是否有效。本题应注意：仲裁协议可以是独立的

合同也可以是条款，不因为形式的不同而影响其效力。

二、多项选择题

每题所设选项中至少有两个正确答案。

1.胡铭是从事进出口贸易的茂福公司的总经理，姚顺曾短期任职于该公司，

2016年初离职。2016年12月，姚顺发现自己被登记为贝达公司的股东。经

查，贝达公司实际上是胡铭与其友张莉、王威共同设立的，也从事进出口贸

易。胡铭为防止茂福公司发现自己的行为，用姚顺留存的身份信息等材料，将

自己的股权登记在姚顺名下。就本案，下列哪些选项是错误的?______

A.姚顺可向贝达公司主张利润分配请求权

B.姚顺有权参与贝达公司股东会并进行表决

C.在姚顺名下股权的出资尚未缴纳时，贝达公司的债权人可向姚顺主张补充赔

偿责任

D.在姚顺名下股权的出资尚未缴纳时，张莉、王威只能要求胡铭履行出资义务

正确答案：ABC

［考点］冒名股东

［解析］选项A、B、C说法错误，D说法正确，应选：根据《公司法司法解释

（三）》第28条规定，冒用他人名义出资并将该他人作为股东在公司登记机关登

记的，冒名登记行为人应当承担相应责任；公司、其他股东或者公司债权人以

未履行出资义务为由，请求被冒名登记为股东的承担补足出资责任或者对公司

债务不能清偿部分的赔偿责任的，人民法院不予支持。根据上述解释及题干信

息，姚顺不享有股东身份，也不对被冒名的行为承担责任。选项A、B所列举的

权利应当由股东享有，故说法错误。关于C、D项，根据上述规定，在姚顺名下

股权的出资尚未缴纳时，张莉、王威只能要求胡铭履行出资义务，故C错误，D

说法正确。本题掌握被冒名股东不是股东就可以很好的解题了。被冒名的人并

不因为使用其名字而获得股东身份，其对公司既不享有权利也不负担义务。

2.李方为平昌公司董事长。债务人姜呈向平昌公司偿还40万元时，李方要

其将该款打到自己指定的个人账户。随即李方又将该款借给刘黎，借期一年，

年息12%。下列哪些表述是正确的?

A.该40万元的所有权，应归属于平昌公司

B.李方因其行为已不再具有担任董事长的资格

C.在姜呈为善意时，其履行行为有效

D.平昌公司可要求李方返还利息

正确答案：CD

［考点］董事的任职资格董事的责任及义务

［解析］选项A错误：由于李方擅自借给刘黎的40万元，李方有义务返还给公

司，但因货币乃是特殊动产，占有即所有，该40万元的所有权自然归刘黎，故

选项A错误。公司享有的是要求李方返还40万元的债权。选项B错误：《公司

法》第146条规定：“有下列情形之一的，不得担任公司的董事、监事、高级

管理人员：（一）无民事行为能力或者限制民事行为能力；（二）因贪污、贿赂、

侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序，被判处刑罚，执行期满

未逾五年，或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾五年；（三）担任破产清

算的公司、企业的董事或者厂长、经理，对该公司、企业的破产负有个人责任

的，自该公司、企业破产清算完结之日起未逾三年；（四）担任因违法被吊销营

业执照、责令关闭的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任的，自该公

司、企业被吊销营业执照之日起未逾三年；（五）个人所负数额较大的债务到期

未清偿。公司违反前款规定选举、委派董事、监事或者聘任高级管理人员的，

该选举、委派或者聘任无效。董事、监事、高级管理人员在任职期间出现本条

第一款所列情形的，公司应当解除其职务。”本题中，董事长李方虽然违反对

公司的忠实义务，但不存在法定的解除董事职务的事由，是否解除其董事长职

务由公司自行决定，故选项B错误。选项C正确：《公司法》第13条规定：公

司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依

法登记。公司法定代表人变更，应当办理变更登记。李方为平昌公司董事长，

通常是平昌公司的法定代表人，姜呈可以信赖李方的指示而进行相应的债务履

行行为。如果姜呈为善意，则其履行行为有效，选项C正确。选项D正确：

《公司法》第148条第1款规定：董事、高级管理人员不得有下列行为：（一）

挪用公司资金；（二）将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存

储；（三）违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，将公

司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保；……。本题中，平昌公司

董事长李方将公司债务人的还款存入自己的私人账户，并擅自将公司资金借贷

给他人使用，显然违反了董事对公司所负有的忠实义务。《公司法》第148条

第2款规定：董事、高级管理人员违反前款规定所得的收入应当归公司所有。

据此，李方将公司资金借给刘黎所得的利息应当返还给平昌公司，选项D正

确。有限公司的董事长任免问题由公司章程规定，股份公司董事长由董事会选

举产生，董事长违反《公司法》第147、148条，并不当然丧失担任董事长的资

格。

3.关于公司的财务行为，下列哪些选项是正确的?______

A.在会计年度终了时，公司须编制财务会计报告，并百行审计

B.公司的法定公积金不足以弥补以前年度亏损时，则在提取本年度法定公积金

之前，应先用当年利润弥补亏损

C.公司可用其资本公积金来弥补公司的亏损

D.公司叮将法定公积金转为公司资本，但所留存的该项公积金不得少于转增前

公司注册资本的百分之二十五

正确答案：BD

［考点］公司财务审计、公积金的提取及用途

［解析］选项A错误：《公司法》第164条规定：公司应当在每一会计年度终了

时编制财务会计报告，并依法经会计师事务所审计。选项B正确：《公司法》

第166条第2款规定，公司的法定公积金不足以弥补以前年度亏损的，在依照

前款规定提取法定公积金之前，应当先用当年利润弥补亏损。选项C错误：

《公司法》第168条第1款规定，公司的公积金用于弥补公司的亏损、扩大公

司生产经营或者转为增加公司资本。但是，资本公积金不得用于弥补公司的亏

损。选项D正确：《公司法》第168条第2款规定，法定公积金转为资本时，

所留存的该项公积金不得少于转增前公司注册资本的百分之二十五。本题应注

意：公积金有法定公积金、任意公积金、资本公积金之分。法定公积金和任意

公积金可以用来弥补亏损、扩大生产和转增资本。但是资本公积金不得用于弥

补公司的亏损。

4.张某、李某为甲公司的股东，分别持股65%与35%,张某为公司董事长。

为谋求更大的市场空间，张某提出吸收合并乙公司的发展战略。关于甲公司的

合并行为，下列哪些表述是正确的?______

A.只有取得李某的同意，甲公司内部的合并决议才能有效

B.在合并决议作出之日起15日内，甲公司须通知其债权人

C.债权人自接到通知之日起30日内，有权对甲公司的合并行为提出异议

D.合并乙公司后，甲公司须对原乙公司的债权人负责

正确答案：AD

［考点］公司的合并

［解析］A项正确“根据题意，甲公司为有限责任公司。《公司法》第43条规

定：股东会的议事方式和表决程序，除本法有规定的外，由公司章程规定。股

东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、

分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东

通过。张某持股65%,代表的表决权不到三分之二，因此其合并的内部协议须经

李某同意。B项错误：《公司法》第173条规定：公司合并，应当由合并各方签

订合并协议，并编制资产负债表及财产清单。公司应当自作出合并决议之日起

十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上公告。债权人自接到通知书之日起

三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，可以要求公司清偿债务

或者提供相应的担保。B项中“十五日”的说法与该条规定不相符。C项错误：

《公司法》第173条并未规定债权人的异议权，债权人可要求公司清偿债务或

者提供相应的担保。D项正确：《公司法》第174条规定：公司合并时，合并各

方的债权、债务，应当由合并后存续的公司或者新设的公司承继。本题考生应

注意：《公司法》第173条的规定：债权人异议权仅指要求公司清偿债务或者

提供担保。

5.2014年5月，甲乙丙丁四人拟设立一家有限责任公司。关于该公司的注册

资本与出资，下列哪些表述是正确的?

A.公司注册资本可以登记为1元人民币

B.公司章程应载明其注册资本

C.公司营业执照不必载明其注册资本

D.公司章程可以要求股东出资须经验资机构验资

正确答案：ABD

［考点］有限责任公司的设立

［解析］选项A正确：《公司法》第26条，有限责任公司的注册资本为在公司

登记机关登记的全体股东认缴的出资额。2014年新《公司法》取消了对有限责

任公司最低注册资本的要求。选项B正确：注册资本是公司章程法定载明事

项。《公司法》第25条，有限责任公司章程应当载明下列事项……（三）公司注

朋资本……由此可见，公司章程应当载明注朋资本。选项C错误：《公司法》

第7条规定，公司营业执照应当载明公司的名称、住所、注册资本、经营范

围、法定代表人姓名等事项。选项D正确：原《公司法》第29条：股东缴纳出

资后，必须经依法设立的验资机构验资并出具证明。2014年新《公司法》取消

了股东出资须经验资机构验资的强制性规定，但是并不禁止公司章程规定股东

出资须经验资机构验资。新《公司法》大幅度放宽了有关公司资本的限制性规

定。

6.某县政府规定：施工现场不得搅拌混凝土，只能使用预拌的商品混凝土。

2012年，县建材协会组织协调县内6家生产企业达成协议，各自按划分的区域

销售商品混凝土。因货少价高，一些施工单位要求县工商局处理这些企业的垄

断行为。根据《