国家统一法律职业资格考试卷二模拟题338

国家统一法律职业资格考试卷二模拟题338

一、单项选择题

每题所设选项中只有一个正确答案。

1.关于教唆犯，下列哪一选项是正确的?______

A.甲唆使不满16周岁的乙强奸妇女丙，但乙只还抢夺了丙的财物一万元后即离

开现场，甲应成立强奸罪、抢夺罪的教唆犯

B.教唆犯不可能是实行犯，但可能是帮助犯

C.教唆他人吸食、注射毒品的，成立吸食、注射毒品罪的教唆犯

D.有的教唆犯是主犯，但所有的帮助犯都是从犯

正确答案：D

［解析］成立教唆犯需要具备以下条件：（1）教唆犯所教唆的对象必须是达到刑

事责任年龄、具有刑事责任能力的人。否则不成立教唆犯，而成立间接正犯。

⑵必须有教唆行为。教唆行为的实质是引起他人的犯罪故意。（3）必须有教唆

故意。过失不可能成立教唆犯。A选项，甲唆使不满16周岁的乙强奸丙，由于

乙可以对强奸罪承担刑事责任，故甲构成强奸罪的教唆犯。乙未实施强奸行

为，却实施了抢夺行为，该抢夺行为的实施与甲的教唆无关，甲无需对其承担

刑事责任，乙也因未满刑事责任年龄而不构成犯罪。故甲仅成立强奸罪的教唆

犯。A项错误。B选项，帮助犯、教唆犯、实行犯是根据罪犯在共同犯罪中的分

工所形成的分类，三者相互独立。若教唆犯除却实施教唆行为，又亲自实施了

符合刑法分则所规定犯罪构成的实行行为的话，这就是所谓教唆与实行竞合的

问题，这种情况下就不再成立教唆犯，而成立实行犯。若教唆犯实施教唆行为

之余，又实施帮助行为，这就是教唆、帮助行为竞合的情况，对此只需要按教

唆犯对待。因此教唆犯不可能是实行犯，也不可能是帮助犯.B选项错误。C选

项，根据《刑法》第353条的规定，教唆他人吸食、注射毒品的，并不成立教

唆犯，而成立实行犯。故C项错误。D选项，我国刑法对共同犯罪人的分类基本

上是以犯罪分子在共同犯罪中的作用为标准的，但教唆犯却是以犯罪分子在共

同犯罪中的分工为标准对共同犯罪人进行分类的结果。根据《刑法》第29条第

1款的规定，教唆他人犯罪的，应按照他在共同犯罪中所起的作用处罚。由此可

见，如果教唆犯在共同犯罪中起主要作用，则为主犯，若起次要作用，则为从

犯，所以教唆犯未必一定是主犯。根据我国刑法第27条第1款的规定，在共同

犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。这里所谓在共同犯罪中“起辅助作

用”的犯罪分子，就是指帮助犯。而所谓“起次要作用”的犯罪分子，就是指

次要的实行犯。因此，帮助犯属于从犯的一种，所有的帮助犯都是从犯。D项正

确。故答案为D。

2.关于被害人承诺，下列哪一选项是正确的？

A.甲某同意数人同时对其实施淫乱行为，因得到甲某的同意，不特定的多数人

不构成犯罪

B.乙的债权人王某来催款，乙说，要钱没有，要命有一条，你干脆把我杀了

吧，乙的承诺有效

C.丙家被小偷赵某一扫而空，后查证得知，是邻村的范某所为，侦查机关在调

查取证时，丙表述赵某是受自己的指使，丙某的承诺有效

D.丁某认为与周某发生性关系，周某就会释放自己的丈夫；但发生性关系后，

周某没有释放其丈夫，丁的承诺有效，周某不成立强奸罪

正确答案：D

［考点］被害人承诺

［解析］被害人的承诺，符合一定条件，便可以排除损害被害人法益的行

为的违法性。经被害人承诺的行为符合下列条件时.，才排除犯罪的成立：第

一，承诺者对被侵害的法益具有处分权限。对于国家、公共利益与他人利益，

不存在被害人承诺的问题，故只有被害人承诺侵害自己的法益时，才有可能排

除犯罪的成立。但即使是承诺侵害自己的法益时，也有一定限度。如经被害人

承诺而杀害他人的行为，仍然成立故意杀人罪。第二，承诺者必须对所承诺的

事项的意义、范围具有理解能力。第三，承诺必须出于被害人的真实意志，戏

言性的承诺、基于强制或者威压做出的承诺，不排除犯罪的成立。值得讨论的

是基于错误的承诺的效力。应当肯定的是，如果仅仅是关于承诺动机的错误，

应认为该承诺具有效力，排除犯罪的成立。例如，D项中妇女丁某以为与对方发

生性关系，对方便可以将其丈夫从监狱释放；但发生性关系后，对方并没有释

放其丈夫。这种错误仅仅与承诺的动机有关，故不影响其效力，对方的行为不

成立强奸罪。但如果是因为受骗而对所放弃的法益的种类、范围或者危险性发

生了错误认识（所谓法益关系的错误），其所做出的承诺则无效。再如，行为人

冒充妇女的丈夫实施奸淫行为时，黑夜中的妇女以为对方是自己的丈夫而同意

发生性关系的，其承诺无效。故D项表述正确，当选。B项乙的承诺是一种戏

言，同时也是法律所不许可的承诺的范围，故B项错误。第四，必须存在现实

的承诺（现实上没有被害人的承诺，但如果被害人知道事实真相后当然会承诺，

在这种情况下，推定被害人的意志所实施的行为，就是基于推定的承诺的行

为。如发生火灾之际，为了避免烧毁被害人的贵重财产，闯入屋内搬出贵重物

品的行为，就是基于推定的承诺的行为。基于推定的承诺所实施的行为，符合

一定条件的，也排除犯罪的成立）。第五，承诺至迟必须存在于结果发生时:被

害人在结果发生前变更承诺的，则原来的承诺无效。事后承诺不影响行为成立

犯罪；否则国家的追诉权就会受被害人意志的任意左右。故事后承诺无效，故C

项错误。第六，经承诺所实施的行为不得超出承诺的范围。符合上述条件的，

排除犯罪的成立。但是，承诺所实施的行为是否侵犯其他法益因而构成其他犯

罪，则是另一问题。不成立所承诺的罪名，但有可能成立其他罪名。故A项错

误。综上本题正确答案是D项。

3.下列情况中，依法构成累犯的是：

A.被告人王某（男，1975年7月7日出生），1993年5月因犯抢劫罪，后依法被

判刑15年，2007年1月刑满释放后，无事可做，便多次盗卖自行车、电动车，

2011年5月3日盗窃电动车时被当场抓获。后某法院以盗窃罪判处其有期徒刑

4年

B.郑某交通肇事逃逸现场后，被其邻居孙某告发，被判处有期徒刑4年。刑满

释放后到家的当晚，越想越气，抓起菜刀直奔孙家，孙某正在门口吃饭，郑某

见状冲上去，口中道“妈的，你找死啊！”举刀向孙某砍去，孙某躲闪不及、身

中数刀而当场死亡

C.赵某因危害国家安全罪而被判刑5年，刑满释放十余年后，因生意破产，遂

参加某地黑社会性质组织

D.关某因非法经营罪被判处3年徒刑，2010年刑满释放后做起个体生意。2012

年3月某夜，因酒驾被交警查获，经查其血液酒精含量330mg/100ml

正确答案：C

［解析］根据《刑法》第65条规定，被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑

罚执行完毕或者赦免以后，在5年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪

的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满18周岁的人犯罪的除外。前

款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。

根据该法第66条规定，危害国家安全犯罪、恐怖活动犯罪、黑社会性质

的组织犯罪的犯罪分子，在刑罚执行完毕或者赦免以后，在任何时候再犯上述

任一类罪的，都以累犯论处。

A选项中王某犯前罪时不满18周岁，故此不成立累犯；B选项中郑某的前

一犯罪行为属于过失犯罪而非故意犯罪，所以也不成立累犯；C选项中赵某前罪

属于危害国家安全犯罪、后罪属于黑社会性质犯罪，即便间隔十余年，也应当

适用《刑法》第66条关于特殊累犯的成立要件，也构成累犯；而D项中，醉酒

驾车构成危险驾驶罪，该罪无论酒精程度多高，只能判处拘役，故不存在累犯

的可能。

4.在一起故意伤害案中，被害人周某头部受伤。公安机关派法医对被害人周

某进行了伤情鉴定。由于被害人周某被打后精神恍惚，父母带其到省级人民政

府指定的医院对伤害情况及精神状况进行了检查，并由医院出具了伤害情况和

精神状况诊断书，本案中，哪一项属于证据种类中的鉴定意见？

A.医院出具的伤情诊断书

B.法医出具的伤情鉴定书

C.医院出具的精神状况诊断书

D.医院出具的伤情诊断书、精神状况诊断书和法医出具的伤情鉴定书

正确答案：B

［解析］鉴遍意见，是指公安机关、人民检察院、人民法院为了解决案件中某些

专门性问题，指派或聘请具有专门知识和技能的人，对这些问题进行分析判断

根据《刑事诉讼法》第73条的规定，监视居住分为住处监视居住和指定

居所监视居住两种。住处监视居住，是指在犯罪嫌疑人、被告人的住处执行的

监视居住；指定居所监视居住是指在由人民法院、人民检察院或者公安机关指

定的居所执行的监视居住。原则上，监视居住应当在犯罪嫌疑人、被告人的住

处执行，只有两种情况下可以适用指定居所监视居住：（1）犯罪嫌疑人、被告人

无固定住处的；（2）对于涉嫌危害国家安全犯罪、恐怖活动犯罪、特别重大贿赂

犯罪，在住处执行可能有碍侦查的，经上一级人民检察院或者公安机关批准，

也可以在指定的居所执行。题目中并没有交代可能有碍侦查的情节，所以选项B

错误。

指定居所监视居住的，除无法通知的以外，应当在执行监视居住后24小

时以内，通知被监视居住人的家属，所以选项C错误。

根据《刑事诉讼法》第75条的规定，被监视居住的人在监视居住期间应

当履行以下义务：（1）未经执行机关批准不得离开执行监视居住的处所；（2）未

经执行机关批准不得会见他人或者通信；（3）在传讯的时候及时到案；（4）不得

以任何形式干扰证人作证；（5）不得毁灭、伪造证据或者串供；（6）将护照等出

入境证件、身份证件、驾驶证件交执行机关保存。根据第2项可知，被监视居

住人要与他人通信是经过执行机关公安机关批准，所以D错误。

7.国家工作人员甲利用职务上的便利为某单位谋取利益。随后，该单位的经

理送给甲一张价值2万元的购物卡，被甲拒绝了。事后该经理将此购物卡送给

了甲的妻子，甲后来知道妻子收受了购物卡，未作表示。关于甲的行为，下列

哪一选项是正确的？

A.甲的行为不构成受贿罪

B.甲的行为构成受贿（既遂）

C.甲的行为构成受贿（未遂）

D.甲的行为构成受贿（预备）

正确答案：A

［解析］甲是在其配偶收过购物卡之后才知晓，甲没有参与到受贿行为中来，且

行贿罪与受贿罪是对向犯，行贿对象非甲，故甲的行为不构成受贿罪；此时其

配偶可能构成利用影响力受贿罪。

8.关于判决、裁定和决定的说法，错误的是?

A.一个案件只能有一个判决

B.一个案件可以有若干个裁定

C.一个案件可能只有决定而没有判决

D.判决只解决案件的实体问题

正确答案：A

［解析］一个案件可能有若干个判决比如一审判决、二审判决，但发生法律效力

并被执行的判决只有一个，A选项错误；一个案子可以有多种裁定，比如中止审

理的裁定、维持原判的裁定，等等，B选项正确；如果刑事案件没有进入到审判

阶段，那么就不会存在判决，C选择正确；判决只能解决实体问题，而裁定既能

够处理程序问题，又能够处理实体问题，D选项正确。

9.关某和李某在街上打架，双方都造成轻微伤。某公安分局以扰乱治安为

由，对关某作出了拘留10天的决定。关某不服，以某公安分局为被告向法院起

诉。法院的下列哪一做法是正确的?

A.可以加重对关某的处罚

B.可以直接对李某进行处罚

C.可以减轻对关某的处罚

D.应该实行调解

正确答案：C

［解析］考查行政诉讼的审理和裁判。参见《行诉若干解释》第55条，《行政

诉讼法》第50条。

10.关于行政法规公布和刊登、刊载，下列哪一选项是正确的?

A.有关国防建设的行政法规，应当由国务院总理、中央军事委员会主席共同签

署国务院、中央军事委员会令公布

B.行政法规签署公布后，仅需及时在国务院公报和中国政府法制信息网上刊载

即可

C.在中国政府法制信息网上刊载的行政法规文本为标准文本

D.在国务院公报上刊登的行政法规文本为标准文本

正确答案：D

［解析］《立法法》第70条规定：“行政法规由总理签署国务院令公布。有关

国防建设的行政法规，可以由国务院总理、中央军事委员会主席共同签署国务

院、中央军事委员会令公布。”故A项的“应当”二字错误。该法第71条第1

款规定：“行政法规签署公布后，及时在国务院公报和中国政府法制信息网以

及在全国范围内发行的报纸上刊载。”故B项“仅需”二字错误，遗漏”在全

国范围内发行的报纸上刊载"，故B项错误。该条第2款规定：“在国务院公

报上刊登的行政法规文本为标准文本。”故C项错误、D项正确。

11.夏某和邻居发生纠纷，将邻居砸伤。辖区派出所接到报案后，将夏某带

回派出所，以违反《治安管理处罚法》为由对其处以1000元的罚款，并责令其

赔偿邻居医药费800元。关于上述行为，下列说法正确的是：

A.派出所的处罚行为是违法的，超越了派出所的职权范围

B.派出所责令夏某赔偿邻居医药费800元是合法的

C.派出所的处罚是否合法取决于邻居的伤势是否构成轻伤害

D.夏某如果不服派出所的行政处罚，应以派出所所属的公安局为被告提起行政

诉讼

正确答案：A

［解析］行政机关必须在其职权范围内作出行政行为，超越职权范围的行政行为

是违法的。依据《治安管理处罚法》第91条规定：“治安管理处罚由县级以上

人民政府公安机关决定；其中警告、五百元以下的罚款可以由公安派出所决

定。”可知，A项正确。根据该法第9条规定：“对于因民间纠纷引起的打架斗

殴或者损毁他人财物等违反治安管理行为，情节较轻的，公安机关可以调解处

理。经公安机关调解，当事人达成协议的，不予处罚。经调解未达成协议或者

达成协议后不履行的，公安机关应当依照本法的规定对违反治安管理行为人给

予处罚，并告知当事人可以就民事争议依法向人民法院提起民事诉讼。”可知B

项所述是错误的。根据上述第91条规定，警告、500元以下的罚款可以由派出

所作出，即派出所作出罚款、警告处罚是根据《治安管理处罚法》的授权。根

据《行政诉讼法执行解释》第20条第3款规定：“法律、法规或者规章授权行

使行政职权的行政机关内设机构、派出机构或者其他组织，超出法定授权范围

实施行政行为，当事人不服提起诉讼的，应当以实施该行为的机构或者组织为

被告。”因此派出所具备行政主体的资格，可以作为行政诉讼的被告，故D项

错误。依题意，A项正确。

12.15岁的刘某沾上不好习气，家里的生活费不足他的开销，遂决定入室盗

窃。某日深夜潜入陈某家中盗窃，盗得现金若干和手机两部，准备离开时惊醒

了陈某，陈某欲揪住刘某取回财物，扭打中刘某抓起桌上的水果刀朝陈某连刺

儿刀，陈某当场死亡。刘某的行为构成：

A.构成抢劫罪一罪

B.构成盗窃罪和故意杀人罪，应数罪并罚

C.构成抢劫罪和故意杀人罪，应从一重处罚

D.构成故意杀人罪

正确答案：D

13.药店营业员李某与王某有仇。某日王某之妻到李某药店买药为王某治

病，李某将一包砒霜混在药中交给土妻。后李某后悔，于第二天到土某家欲取

回砒霜，而王某谎称已服完。李某见王某没有什么异常，就没有将真相告诉王

某。几天后，王某因服用李某提供的砒霜而死亡。李某的行为属于o

A.犯罪中止

B.犯罪既遂

C.犯罪未遂

D.犯罪预备

正确答案：B

［解析］行为人所实施的行为已经具备了刑法分则所规定的某种犯罪构成的全部

要件。

14.甲患抑郁症欲自杀，但无自杀勇气。某晚，甲用事前准备的刀猛刺路人

乙胸部，致乙当场死亡。随后，甲向司法机关自首，要求司法机关判处其死刑

立即执行。对于甲责任能力的认定，下列哪一选项是正确的?______

A.抑郁症属于严重精神病，甲没有责任能力，不承担故意杀人罪的责任

B.抑郁症不是严重精神病，但甲的想法表明其没有责任能力，不承担故意杀人

罪的责任

C.甲虽患有抑郁症，但具有责任能力，应当承担故意杀人罪的责任

D.甲具有责任能力，但患有抑郁症，应当对其从轻或者减轻处罚

正确答案：C

15.关于不作为犯，下列哪一说法是正确的？

A.两名民警目睹超市收银员遭一男子连捅10多刀，在旁未及时制止，其行为属

于不纯正的不作为犯

B.张某发现自己烧炭的窑洞中有被烧死的少年的尸体，随意丢弃在路边，这属

于不作为的侮辱尸体罪

C.李某在深山中发现弃婴，遂将其放置在民政局门口后离开，但后来无人救

助，婴儿死去，李某的行为构成不作为犯

D.王某发现考生作弊，让其退出考场，考生以自杀相威胁，王某仍执意让其退

出考场，后考生果真跳楼自杀，王某的行为属于不作为犯

正确答案：A

［解析］A项正确°刑法理论上认为，如果刑法直接将某些不履行义务的不作为

行为规定为犯罪，这一类不作为犯罪叫真正不作为犯，或者叫纯正不作为犯。

此类犯罪有：遗弃罪，拒不履行信息网络安全管理义务罪（修九新增罪名），拒

绝提供间谍犯罪、恐怖主义犯罪、极端主义犯罪证据罪（修九修改罪名），丢失

枪支不报罪，不解救被拐卖、绑架的妇女、儿童罪等。

另外还有一类不作为犯罪，这种犯罪法律规定通常是以作为方式实施的比

如故意杀人，但是行为人以不作为方式实施也可以成立犯罪，这种犯罪叫做不

真正不作为犯。本案中，民警负有制止违法犯罪的义务，不及时制止，不履行

义务，是不作为，构成滥用职权罪，但是滥用职权罪还可以以作为的行为实

施：比如超越职权、玩弄职权等。所以，滥用职权罪是不纯正的不作为犯。

B项错误。遗弃尸体的行为是侮辱尸体罪的表现之一，是作为犯罪。

C项错误。李某对于在深山中的弃婴并没有救助的作为的义务，既没有自

愿接受的行为（如将婴儿抱回家），也无先前危险行为，自始至终没有产生救助

义务，其出于人道将其放置在民政局门口的行为并没有使弃婴的生命法益的危

险加大，相反减小了危险，不构成不作为犯。

D项错误。王某在发现考生作弊后让其退出考场是正当的行为，并不会因

此而负有保护考生生命的义务，考生是能理解自杀含义的人，其自杀应由自己

负责。正当的行为引起他人自杀，不成立犯罪。

16.侦查人员在杀人案件现场收集到一封信和一张字条，信的内容与案件无

关，但根据通信对方的姓名和地址找到了犯罪分子。字条的内容也与案件无

关，但根据笔迹鉴定找到了字条的书写人，从而发现了犯罪分子。本案中的信

件和字条属丁何种证据种类?

A.信件是物证，字条是物证

B.信件是物证，字条是书证

C.信件是书证，字条是物证

D.信件是书证，字条是书证

正确答案：C

［解析］本题考查物证与书证。物证，是指以其外部特征、存在场所和物质属性

证明案件事实的实物和痕迹。书证，是指以文字、符号、图画等记载的内容和

表达的思想来证明案件事实的书面文件和其他物品。

17.王某与张某是朋友。一日，王某为参加朋友的生日聚会，向张某借车。

聚会上，王某喝了大量的啤酒。聚会完毕后，王某驾车回家，路上被交警赵某

查出酒后驾车，赵某将汽车扣留，但是在将汽车开往公安局时不慎将汽车撞

坏。张某单独就损害赔偿向法院提起诉讼。下列说法正确的是：_____

A.人民法院应当裁定不予受理，因为原告不具备诉讼主体资格

B.人民法院应当裁定不予受理，因为赵某的行为系与行使职权无关的个人行为

C.人民法院应当裁定不予受理，因为请求赔偿的程序不合法

D.如果人民法院受理了，应当判决驳回诉讼请求

正确答案：c

［解析］考卷行政诉讼的裁定。原告是汽车的合法所有权人，具有行政诉权，符

合原告资格。赵某乃警察，其扣车并将车开回公安局的行为属行使职权的职务

行为，而非个人行为。C项可采用。《行政诉讼法》第67条第2款规定，公

民、法人或者其他组织单独就损害赔偿提出请求，应当先由行政机关解决。对

行政机关处埋不服，可以向人民法院提起诉讼。可见，单独请求行政赔偿，以

行政机关先行处理为前置程序。D项错误，判决是针对实体问题的，本案是因为

程序不合法，所以，应当裁定驳回起诉。

18.甲公司因业务开展需要聘请一精通法律实务的常年法律顾问。甲公司的

总经理知道该市公正律师事务所的张红律师是本市律师界的重量级人物，精通

业务，尤其擅长诉讼事务。甲公司的总经理前往公正律师事务所要与张红律师

签订一份委托合同。不料，接待甲公司法定代表人的是该所另一张红律师。甲

公司遂与该张红律师签订了委托合同。该张红律师刚获律师资格，律师业务不

是很精通。甲公司查明此事以后，欲解除与该张红律师的委托合同。为此引起

纠纷。下列表示正确的是：

A.甲公司可以以合同目的不能达到为由要求律师事务所承担违约责任

B.甲公司可以以总经理没有授权委托书为由主张合同无效

C.甲公司可以以欺诈为由撤销合同

D.甲公司可以以重大误解为由撤销合同

正确答案：D

［解析］本题考查合同的效力认定。依《合同法》第107条的规定，当事人一方

不履行合同义务或履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救

措施或赔偿损失等违约责任。本题中双方签订委托合同不久，尚无具体委托事

项发生，就不存在违约行为及违约责任的承担问题，故A项错误。

甲公司与公正律师事务所张红律师所签订的委托合同是一具有人身性质的

合同，当事人的人品、才能、声望和操守对合同的履行和实现具有重大意义，

依《民通意见》第71条的规定，行为人因对行为的性质、对方当事人、标的物

品种、质量、规格和数量等的错误认识，使行为的后果与自己的意思相悖，并

造成较大损失的，可以认定为重大误解。故本案中，甲公司误认当事人构成重

大误解。甲公司可以以重大误解为由主张撤销与该张红律师的委托合同，故D

项正确。

法定代表人的性质与法人机关类似，实施代表行为时并无独立人格。代表

职权来自法律的明确授权，无须授权委托书。超出授权范围，内部限制不可对

抗外部善意第三人，代表行为有效。法定代表人不需要授权委托书，故B项错

误.

《民通意见》第68条规定，一方故意告知对方虚假情况，或者故意隐瞒

真实情况，诱使对方当事人作出错误意思表示的，可以认定为欺诈。题目中说

是恰巧是另一个张红，此张红对他们要找另一个张红不知情，并没有欺诈的故

意，故C项错误。

19.赵某因犯贪污罪被法院判处死刑缓期两年执行，考验期至2005年6月25

日。赵某于2005年6月24日在监狱组织的劳动中因受到他人侮辱，而故意伤

害他人未遂，在对赵某的故意伤害案进行审理的过程中，赵某积极认罪悔罪，

对赵某的行为应如何处断？

A.报请最高法院执行死刑

B.将新犯罪应执行的刑罚与无期徒刑并罚

C.死刑缓期执行的期间重新计算，并报最高人民法院备案

D.报请高级法院核准执行死刑

正确答案：c

［解析］《疝法修正案（九）》第3条对死缓执行期间故意犯罪的法律后果做了修

改，过去的规定是：判处死刑缓期执行的，在死刑缓期执行期间，如果故意犯

罪，查证属实的，由最高人民法院核准，执行死刑。现在《刑法》第50条的规

定是，如果故意犯罪，情节恶劣的，报请最高人民法院核准后执行死刑；对于

故意犯罪未执行死刑的，死刑缓期执行的期间重新计算，并报最高人民法院备

案。这个故意犯罪应当是表明行为人抗拒改造、情节恶劣的故意犯罪，只有这

个故意犯罪情节恶劣的才执行死刑，这和死缓制度的精神、主旨相协调。为什

么情节不够恶劣的故意犯罪不是立即执行死刑而是适用死缓呢？因为他还是有改

造的可能，所以该条中的情节恶劣就表明不只是犯罪情节本身恶劣，还要求这

个犯罪表明行为人抗拒改造，情节恶劣。

本案中，赵某在死刊缓期执行期间，虽然故意伤害他人，但由于受到侮

辱，事出有因，而且构成未遂，情节不够恶劣，之后其积极认罪悔罪，并不抗

拒改造，此时不能报请最高人民法院执行死刑，应仍然适用死缓，死刑缓期执

行的期间重新计算，并报最高人民法院备案。

20.2013年6月，甲与乙合谋共同诈骗李某30000元，甲、乙平分各得

15000元。在审查本案期间，甲主动交代曾在2007年3月间诈骗张某4000元而

未被公安机关立案侦查的犯罪事实。关于甲诈骗金额的说法，下列哪一选项是

正确的？

A.34000元

B.30000元

C.19000元

D.15000元

正确答案：B

［解析］根据《刑法》第87条规定，甲在2007年3月间诈骗张某4000元的犯

罪，法定最高刑为3年，因此对此行为的追诉时效为5年。该行为到2013年6

月时，已经超过5年，因此对该4000元的诈骗金额不予追究刑事责任。对共同

诈骗犯罪，应当以行为人参与共同诈骗的数额认定其犯罪数额，并结合行为人

在共同犯罪中的地位、作用和非法所得数额等情节依法处罚。甲与乙构成诈骗

共犯，应当根据共同诈骗的财产数额认定犯罪金额，而非根据分赃数额认定犯

罪金额。据此，应选B项。

21.某省高级人民法院院长对经本院二审生效的贪污案的判决，认为在认定

事实上确有错误。此时，应如何处理？

A.交由原合议庭重新审理

B.由院长指派审判员另行组成合议庭重新审理

C.必须提交审判委员会处理

D.发回原一审法院重审

正确答案：C

［解析］再审的启动

《刑事诉讼法》第205条规定：“各级人民法院院长对本院已经发生法律效力

的判决和裁定，如果发现在认定事实上或者在适用法律上确有错误，必须提交

审判委员会处理。

最高人民法院对各级人民法院已经发生法律效力的判决和裁定，上级人民

法院对下级人民法院已经发生法律效力的判决和裁定，如果发现确有错误，有

权提审或者指令下级人民法院再审。

最高人民检察院对各级人民法院已经发生法律效力的判决和裁定，上级人

民检察院对下级人民法院已经发生法律效力的判决和裁定，如果发现确有错

误，有权按照审判监督程序向同级人民法院提出抗诉。

人民检察院抗诉的案件，接受抗诉的人民法院应当组成合议庭重新审理，

对于原判决事实不清楚或者证据不足的，可以指令下级人民法院再审。”

22.某市中级法院对一起共同犯罪案件进行一审，判处甲死刑立即执行，判

处乙死刑缓期二年执行，判处丙有期徒刑10年。宣判后，甲以量刑过重为由提

出上诉，检察院以量刑过轻为由对丙提出抗诉。对于本案的二审，下列哪一选

项是错误的？

A.抗诉应当由该市检察院提出

B.乙如果没有委托辩护人，法院应当为其指定律师辩护

C.第二审法院认为对乙量刑过轻的，不得改判

D.第二审法院不受上诉不加刑原则的限制

正确答案：D

［考点］抗诉和上诉

［解析］《刑事诉讼法》第34条第3款规定：“犯罪嫌疑人、被告人可能被判

处无期徒刑、死刑，没有委托辩护人的，人民法院、人民检察院和公安机关应

当通知法律援助机构指派律师为其提供辩护。”所以B项正确。

《刑事诉讼法》第221条第1款规定：“地方各级人民检察院对同级人民

法院第一审判决、裁定的抗诉，应当通过原审人民法院提出抗诉书，并且将抗

诉书抄送上一级人民检察院。原审人民法院应当将抗诉书连同案卷、证据移送

上一级人民法院，并且将抗诉书副本送交当事人。”所以A项正确。

《刑事诉讼法》第226条规定：“第二审人民法院审埋被告人或者他的法

定代理人、辩护人、近亲属上诉的案件，不得加重被告人的刑罚。第二审人民

法院发回原审人民法院重新审判的案件，除有新的犯罪事实，人民检察院补充

起诉的以外，原审人民法院也不得加重被告人的刑罚。人民检察院提出抗诉或

者自诉人提出上诉的，不受前款规定的限制。”对乙量刑过轻的，不得改判，

所以C项正确。共同犯罪案件，人民检察院只对部分被告人的判决提出抗诉

的，人民法院对其他第一审被告人不得加重刑找。注意对于抗诉的人可以加

刑，所以D项错误。

23.贾某与甄某发生口角，被甄某打成轻微伤。县公安局根据《治安管理处

罚法》第43条之规定，决定对甄某拘留8日。贾某认为处罚过轻，向法院提起

行政诉讼。下列说法正确的是：______

A.公安局在给予甄某拘留处罚后，应将决定内容以书面或口头方式告知贾某

B.本案既可以由公安局所在地的法院管辖，也可以由甄某所在地的法院管辖

C.公安机关在给予甄某拘留处罚后，应当及时通知甄某的家属

D.在公安机关在给予甄某拘留处罚决定前，甄某要求听证的，公安机关应及时

依法举行听证

正确答案：C

［解析］《治安管理处罚法》第97条规定：公安机关应当向被处罚人宣告治安

管理处罚决定书，并当场交付被处罚人；无法当场向被处罚人宣告的，应当在2

日内送达被处罚人。决定给予行政拘留处罚的，应当及时通知被处罚人的家

属。有被侵害人的，公安机关应当将决定书副本抄送被侵害人。故A项错误，C

项正确。

B项错误。贾某起诉，贾某未被限制人身自由。地域管辖方面采用原告就

被告原则。

D项错误。拘留处罚不适用听证。《治安管理处罚法》第98条规定：公安

机关作出吊销许可证以及处2000元以上罚款的治安管理处罚决定前，应当告知

违反治安管理行为人有权要求举行听证；违反治安管理行为人要求听证的，公

安机关应当及时依法举行听证。

24.甲系炮兵连的士兵，负责装卸迫击炮，某次由于疏忽，不遵循应有的步

骤装载大炮，该大炮在军事演习中造成了多人重伤。甲的行为构成：______

A.不构成犯罪

B.武器装备肇事罪

C.过失致人死亡罪

D.重大责任事故罪

正确答案：B

25.路某（15岁）先后唆使姜某（15岁）盗窃他人的财物折价1万余元，唆使南

某（19岁）绑架他人勒索财物计2000余元；唆使申某（15岁）抢劫他人财物计

1500元，路某的行为构成何罪？

A.盗窃罪

B.抢劫罪

C.绑架罪

D.抢劫罪、绑架罪

正确答案：B

［考点］刑事责任年龄

［解析］本题中行为主体路某是15岁，属于相对刑事责任年龄人。根据共同犯

罪理论，教唆者所实施的教唆行为本身并不能独立定罪，而应依据其所教唆的

具体犯罪行为内容来定罪处罚，而在其所实施的三种犯罪行为中，根据《刑

法》第17条第2款的规定，已满14周岁不满16周岁的人，只对故意杀人、故

意伤害致人重伤或者死亡、强奸、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投放危险物

质罪负刑事责任，因此只有教唆他人抢劫财物的行为符合其应负刑事责任的范

围，既构成抢劫罪，而对丁教唆他人盗窃与教唆他人绑架不构成犯罪。因此答

案应为B。

二、多项选择题

每题所设选项中至少有两个正确答案。

1.在行政诉讼过程中，人民法院对于妨碍诉讼的行为采取的强制措施，必须

经过人民法院院长批准的是：______

A.责令具结悔过

B.1000元以下罚款

C.拘留

D.训诫

正确答案：BC

考查行政诉讼的第一审程序。《行政诉讼法》第49条。

2.下列哪些案件属于人民法院应当受理的政府信息公开案件？

A.张某申请县政府公开本县征地补偿情况的信息，县政府认为张某的申请内容

不明确，告知其做出更改和补充，张某对此告知行为不服起诉

B.王某申请市政府公开市领导的房产信息，市政府以涉及第三人隐私为由拒绝

公开，王某对拒绝决定不服起诉

C.李某申请区政府公开本区养犬证办理的程序，区政府告知其可在区政府公报

上查找，李某对此不服起诉

D.钱某申请省政府公开本省行政机关的编制总额以及行政机关的具体设置，省

政府作出公开决定后，钱某认为该决定不符合其在申请中要求的形式

F确答掌.RD

［考点］政而信息公开案件受案范围

［解析］《最高人民法院关于审理政府信息公开行政案件若干问题的规定》第1

条第1款规定：“公民、法人或者其他组织认为下列政府信息公开工作中的具

体行政行为侵犯其合法权益，依法提起行政诉讼的，人民法院应当受理：（一）

向行政机关申请获取政府信息，行政机关拒绝提供或者逾期不予答复的；（二）

认为行政机关提供的政府信息不符合其在申请中要求的内容或者法律、法规规

定的适当形式的；（三）认为行政机关主动公开或者依他人申请公开政府信息侵

犯其商业秘密、个人隐私的；（四）认为行政机关提供的与其自身相关的政府信

息记录不准确，要求该行政机关予以更正，该行政机关拒绝更正、逾期不予答

复或者不予转送有权机关处理的；（五）认为行政机关在政府信息公开工作中的

其他具体行政行为侵犯其合法权益的。”因此，BD选项正确，当选。

该《规定》第2条规定：“公民、法人或者其他组织对下列行为不服提起

行政诉讼的，人民法院不予受理：（一）因申请内容不明确，行政机关要求申请

人作出更改、补充且对申请人权利义务不产生实际影响的告知行为；（二）要求

行政机关提供政府公报、报纸、杂志、书籍等公开出版物，行政机关予以拒绝

的；（三）要求行政机关为其制作、搜集政府信息，或者对若干政府信息进行汇

总、分析、加工，行政机关予以拒绝的；（四）行政程序中的当事人、利害关系

人以政府信息公开名义申请查阅案卷材料•，行政机关告知其应当按照相关法

律、法规的规定办理的。”因此，AC选项不属于人民法院应当受理的政府信息

公开案件，不当选。

3.关于拐卖妇女、儿童罪和收买被拐卖的妇女、儿童罪，下列哪些选项是正

确的？

A.某孤儿院集体决定将孤儿院里的小孩卖出，对孤儿院直接负责的主管人员以

拐卖儿童罪论处

B.甲在大街上看到一个4岁左右的小孩非常可爱，甚是喜欢，于是趁小孩的家

长不注意用玩具将小孩带回家中抚养，该行为构成拐卖儿童罪

C.甲以为妇女乙介绍婚姻为名，扣留乙的身份证，后强行将乙介绍给丙，丙给

甲一定的好处费，甲构成拐卖妇女罪

D.收买被拐卖的儿童后又组织儿童乞讨的，依照数罪并罚的规定定罪处罚

正确答案：ACD

［考点］拐基妇女、儿童罪；收买被拐卖的妇女、儿童罪

［解析］《关于审理拐卖妇女儿童犯罪案件具体应用法律若干问题的解释》第2

条规定：”医疗机构、社会福利机构等单位的工作人员以非法获利为目的，将

所诊疗、护理、抚养的儿童出卖给他人的，以拐卖儿童罪论处。”因为拐卖儿

童罪的主体不能是单位，所以应对孤儿院直接负责的主管人员以拐卖儿童罪论

处。所以A项正确。该《解释》第1条规定：“对婴幼儿采取欺骗、利诱等手

段使其脱离监护人或者看护人的，视为刑法第二百四十条第一款第（六）项规定

的‘偷盗婴幼儿'。"但是成立拐卖儿童罪需要以出卖为目的，偷盗婴幼儿。

甲只是偷盗之后自己抚养，不认定为拐卖儿童罪，B项错误。该《解释》第3条

第1款规定：“以介绍婚姻为名，采取非法扣押身份证件、限制人身自由等方

式，或者利用妇女人地生疏、语言不通、孤立无援等境况，违背妇女意志，将

其出卖给他人的，应当以拐卖妇女罪追究刑事责任。”所以C项正确。该《解

释》第6条规定：“收买被拐卖的妇女、儿童后又组织、强迫卖淫或者组织乞

讨、进行违反治安管理活动等构成其他犯罪的，依照数罪并罚的规定处罚。”

所以D项正确。

4.朱某租住黄某房子开设一家歌厅，歌厅时常营业到后半夜，干扰了周围居

民的日常休息。临近的一栋居民楼的50余户居民不堪夜半歌声的骚扰，向工商

局投诉要求制止歌厅扰民的行为，工商局认为歌厅有合法营业执照，因此对居

民的申请不理睬，居民向法院提起诉讼。在诉讼过程中，该歌厅因经营不善倒

闭。下列哪些选项是正确的？

A.50余户居民在指定期限内未选定诉讼代表人，人民法院可以依职权指定

B.朱某可以申请作为第三人参加诉讼

C.黄某可以申请作为第三人参加诉讼

D.如果法院经过审理认为工商局拒绝履行职责的行为违法，则应当作出确认违

法判决

正确答案：ABD

［考点］’诉也代表人；第三人；行政诉讼的判决

［解析］《行政诉讼法解释》（2000年）第14条第3款规定：“同案原告为5人

以上，应当推选1至5名诉讼代表人参加诉讼；在指定期限内未选定的，人民

法院可以依职权指定。”50余户居民没有在法定期限内选定诉讼代表人，法院

可以依职权指定。故A选项正确。

《行政诉讼法》第29条第1款规定：“公民、法人或者其他组织同被诉

行政行为有利害关系但没有提起诉讼，或者同案件处理结果有利害关系的，可

以作为第三人申请参加诉讼，或者由人民法院通知参加诉讼。”本案中，朱某

作为歌厅的经营者和工商局的具体行政行为是有一定的利害关系的，可以作为

第三人参加诉讼，而黄某作为房主与具体行政行为没有直接利害关系，不能作

为第三人。因此，B项的说法正确，当选；C项的说法错误，不当选。

《行政诉讼法解释》（2000年）第57条第2款规定：“有下列情形之一

的，人民法院应当作出确认被诉具体行政行为违法或者无效的判决：（一）被告

不履行法定职责，但判决责令其履行法定职责已无实际意义的；……”因为诉

讼中歌厅倒闭，因此法院判决行政机关履行其职责已没有意义，只能作出确认

违法判决。故D项正确，当选。

5.关于被害人承诺的说法，卜列哪些选项是正确的？

A.甲（女，15岁）同意与张某（男，53岁）发生性关系，则甲承诺有效，张某不构

成强奸罪

B.乙（男，19岁）同意以4万元的价格将其一个肾取出卖于李某（贩卖人体器官

者），则乙承诺有效，李某不构成故意伤害罪

C.丙（女）的丈夫因赌博被抓，找到办案人员王某，王某见丙颇有姿色，以与丙

“好”一次为条件释放其丈夫，丙同意并发生性关系，但王某并未释放其丈

夫，则丙的承诺因受到欺诈而无效，王某构成强奸罪

D.丁（女），其夫外出务工，一日夜，正在院中熟睡，邻居刘某越墙入院对其实

施奸淫行为，丁惊醒反抗，刘某谎称为其夫务工回来，丁放弃反抗，但随之当

丁摸到刘某的秃头时，感觉不对将其推下床并确认为邻居刘某，刘某见骗局识

破且被认出，便跪地向丁诉说对其仰慕之情，丁对刘某亦有好感，便说道：我

己为人妇，你走!不要再有下次，否则我不客气，一定告发你!则丁的承诺有

效，刘某不构成强奸罪

正确答案：AB

［考点］被害人承诺

［解析］被害人承诺的条件：（1）承诺者对被侵害法益有处分权；（2）承诺者对承

诺事项性质、意义、范围具有理解能力；（3）承诺必须出于真实意愿，戏言性承

诺、基于强制、威压做出的承诺均无效，动机错误承诺不影响承诺效力，但法

益关系错误认识而为承诺无效；（4）必须存在现实的承诺，可以推知的承诺亦

可；（5）承诺必须在结果或行为发生之前或之中，事后承诺无效（注意：亲告

罪）；（6）经承诺实行的行为不得超出承诺的范围。据此可知，A项正确，已满

14周岁的妇女对性权利可以承诺；B项正确，符合上述承诺条件，不构成故意

伤害罪，但成立组织出卖人体器官罪；C项错误，属于动机错误的承诺，不影响

承诺的效力；D项错误，事后承诺属于无效的承诺。

6.关于累犯的说法，下列哪些选项是错误的？

A.甲因故意伤害罪被判七年有期徒刑，刑期自1990年8月30日至1997年8月

29日止。甲于1995年5月20日被假释，于1996年8月25日犯敲诈勒索罪。

甲构成累犯

B.乙（17岁）因盗窃罪被判三年有期徒刑，2007年3月25日刑满释放，2011年

3月20日又因犯盗窃罪被判有期徒刑一年。乙构成累犯

C.丙因为境外窃取国家秘密、情报罪被判处剥夺政治权利四年，2006年4月21

日刑满释放，2011年5月20日因犯资助恐怖活动罪被判处一年管制。丙构成累

犯

D.丁因为他人提供书号出版淫秽书刊罪被判处2年有期徒刑，刑期自1995年5

月15日至1997年5月14Ho丁于1997年5月15日在出狱回家途中犯故意伤

害罪。丁构成累犯

F确答察.ARI）

［考点］一版累犯与特殊累犯的条件

［解析］A项当选，累犯的构成要件之一是后罪必须是发生在前罪刑罚执行完毕

或赦免之后的五年内，假释考验期间属于刑罚执行期间，此间犯新罪，撤销假

释，数罪并罚（刑法第65条、第86条）。B项当选，不满18周岁的未成年人犯

罪不构成一般累犯，乙犯前罪盗窃罪时未满18周岁。C项不当选，为境外窃取

国家秘密、情报罪属于危害国家安全罪，资助恐怖活动罪为恐怖活动犯罪，属

于特殊累犯的犯罪，对刑种、前后罪相隔时间均无要求。D项当选，累犯要求前

后罪都必须是故意犯罪，为他人提供书号出版淫秽书刊罪为过失犯罪。

7.关于证据的种类，下列哪些选项是正确的？

A.在犯罪嫌疑人家中发现的被盗图书是物证

B.侦查机关组织证人对犯罪嫌疑人进行辨认，所作的笔录是证人证言

C.为了证明讯问过程合法，检察院向法院出示的讯问录像属于视听资料

D.证人书写的书面陈述是书证

正确答案：AC

［考点］证据种类

［解析］《刑事诉讼法》第48条规定：“可以用于证明案件事实的材料，都是

证据。证据包括：（一）物证；（二）书证；（三）证人证言；（四）被害人陈述；（五）

犯罪嫌疑人、被告人供述和辩解；（六）鉴定意见；（七）勘验、检查、辨认、侦

查实验等笔录；（八）视听资料、电子数据。证据必须经过查证属实，才能作为

定案的根据。”所以AC项正确。

8.根据下列所列的情形，哪些选项可以申请国家赔偿？

A.因不可抗力的情形出现，孙某申请中止执行法院的判决，待该情形消失后，

法院没有及时地恢复执行，而导致被执行财产流失，孙某请求法院赔偿

B.法院扣押了王某的一套机器设备，因法院保管不当，没有及时履行监管职

责，造成王某的设备损坏，王某请求法院赔偿

C.法院在对被告李某采取先予执行措施时，执行的范围超出了原告的诉讼请求

范围，李某请求法院赔偿

D.法院指定钱某去保管已被法院查封的张某的厂房，钱某私自将厂房卖给了不

知情的孙某，张某请求国家赔偿

正确答案：ABC

［考点］可以申请国家赔偿的情形

［解析］《最高人民法院关于审理民事、行政诉讼中司法赔偿案件适用法律若干

问题的解释》第1条规定：“人民法院在民事、行政诉讼过程中，违法采取对

妨害诉讼的强制措施、保全措施、先予执行措施，或者对判决、裁定及其他生

效法律文书执行错误，侵犯公民、法人和其他组织合法权益并造成损害的，赔

偿请求人可以依法向人民法院申请赔偿。”第5条规定：“对判决、裁定及其

他生效法律文书执行错误，包括以下情形：……（四）应当恢复执行而不恢复，

导致被执行财产流失的；……”故A选项正确。

《最高人民法院关于审理民事、行政诉讼中司法赔偿案件适用法律若干问

题的解释》第3条规定：“违法采取保全措施，包括以下情形：……（六）对查

封、扣押、冻结的财产不履行监管职责，造成被保全财产毁损、灭失

的；……”故B选项正确。

《最高人民法院关于审理民事、行政诉讼中司法赔偿案件适用法律若干问

题的解释》第4条规定：“违法采取先予执行措施，包括以下情形：（一）违反

法律规定的条件和范围先予执行的；（二）超出诉讼请求的范围先予执行的；（三）

其他违法情形。”故C选项正确。

《最高人民法院关于审理民事、行政诉讼中司法赔偿案件适用法律若干问

题的解释》第7条规定：“具有下列情形之一的，国家不承担赔偿责任：（一）

属于民事诉讼法第一百零五条、第一百零七条第二款和第二百三十三条规定情

形的；（二）申请执行人提供执行标的物错误的，但人民法院明知该标的物错误

仍予以执行的除外；（三）人民法院依法指定的保管人对查封、扣押、冻结的财

产违法动用、隐匿、毁损、转移或者变卖的；（四）人民法院工作人员与行使职

权无关的个人行为；（五）因不可抗力、正当防工和紧急避险造成损害后果的；

（六）依法不应由国家承担赔偿责任的其他情形。”选项D符合第（三）种情况，

因此D选项不属于可以请求国家赔偿的范围。故D选项不当选.ABC当选。

9.下列各项说法中，哪些选项能体现补强证据规则？

A.只有被告人供述，没有其他证据的，不能认定被告人有罪和处以刑罚；没有

被告人供述，证据充分确实的，可以认定被告人有罪和处以刑罚

B.对于生理上有缺陷的被害人在对案件事实的认知和表达上存在一定困难，但

尚未丧失正确认知、正确表达能力而作的陈述，有其他证据印证的，可以采信

C.对于与被告人有情人关系的证人所作的对该被告人有利的证言，有其他证据

印证的，可以采信

D.证人的猜测性、评论性、推断性的证言，不能作为证据使用，但根据-一般生

活经验判断符合事实的除外

正确答案：ABC

［考点］补强证据规则

［解析］“补强证据”，是指用以增强另一证据证明力的证据。补强证据规则，

是指为了防止误认事实或发生其他危险性，而在运用某些证明力显然薄弱的证

据认定案情时，必须有其他证据补强其证明力，才能被法庭采信为定案根据。

一般来说，在刑事诉讼中需要补强的不仅包括被追诉人的供述，而且包括证人

证言、被害人陈述等特定证据。《刑事诉讼法》第53条第1款规定，对一切案

件的判处都要重证据，重调查研究，不轻信口供。只有被告人供述，没有其他

证据的，不能认定被告人有罪和处以刑罚；没有被告人供述，证据确实、充分

的，可以认定被告人有罪和处以刑罚。这一规定，强调了不能把被告人的供述

作为定罪和处罚的唯一证据，口供必须得到其他证据的补强才具有证明力。由

此可见，我国刑事诉讼法确立了口供需要补强的法则。故A项正确。

关于证人证言的补强，《关于办理死刑案件审查判断证据若干问题的规

定》（以下简称《死刑案件证据规定》）第37条规定，对于有下列情形的证据应

当慎重使用，有其他证据印证的，可以采信：（1）生理上、精神上有缺陷的被害

人、证人和被告人，在对案件事实的认知和表达上存在一定困难，但尚未丧失

正确认知、正确表达能力而作的陈述、证言和供述；（2）与被告人有亲属关系或

者其他密切关系的证人所作的对该被告人有利的证言，或者与被告人有利害冲

突的证人所作的对该被告人不利的证言。故BC项正确。

意见证据规则，是指证人只能陈述自己亲身感受和经历的事实，而不得陈

述对该事实的意见或者结论。我国将证人和鉴定人予以区分，鉴定意见是一种

独立的证据种类，作为某一方面专家的鉴定人的意见可以作为诉讼中的证据。

《死刑案件证据规定》对作为专家证人的鉴定意见的审查，作了较为详细的规

定；同时，关丁普通证人的意见证据，《死刑案件证据规定》第12条第3款也

作了规定，即证人的猜测性、评论性、推断性的证言，不能作为证据使用，但

根据一般生活经验判断符合事实的除外。故D项错误，属于意见证据规则的体

现。

10.关于行政机关和机构的设立，下列哪些说法是不正确的？

A.经国务院批准，省人民政府可以设立行政公署

B.经市公安局批准，县公安局可以设立派出所

C.经全国人大常委会批准，国务院可以设立直属机构

D.经市人民政府批准，县人民政府可以设立区公所

正确答案：BCD

［解析］根据《地方各级人民代表大会和地方各级人民政府组织法》第68条第1

款的规定，省、自治区的人民政府在必要的时候，经国务院批准，可以设立若

干派出机关。在实践中，省、自治区人民政府经国务院批准设立的派出机关称

为地区（盟）行政公署，故A项正确，D项错误。

根据公安部《公安派出所正规化建设规范》第6条的规定，公安派出所的

设立、撤销或者变更，由县（市、区、旗）公安机关提出申请，经同级人民政府

机构编制主管部门审核同意后，逐级报请省、自治区、直辖市公安厅、局审

批。本题也可以从常识推出，如果“经市公安局批准，县公安局可以设立派出

所”的表述正确，其前提是县级政府之上必须有市级政府，但是县上可能是自

治州政府或者行政公署，所以该项表述即不准确，故B项错误。

根据《国务院行政机构设置和编制管理条例》第8条的规定，国务院直属

机构的设立、撤销或者合并由国务院机构编制管理机关提出方案，报国务院决

定。据此，国务院设立直属机构无须经全国人大常委会批准，故C项错误。

11.2009年1月8日，最高法院向社会公布了“五个严禁”的规定，法官的

下列哪些行为属于该规定严禁之列?

A.北方某省高级法院田法官给承办自己老家小学工程质量纠纷案的某基层法院

孔法宜打电话，希望尽快审理该案以不影响学校按时开学

B.中部某法庭许法官在下乡巡回审理纠纷案件时与代理人、双方当事人、村委

会主任等人一起在原告家边喝酒边调解，并在返回时收下被告赠送的5斤土豆

C.西北某基层法院包法官隐瞒正在办理的伤害案被告人是其同父异母兄弟的实

情继续审案

D.东部某中级法院周法官指定由环球拍卖公司主持拍卖涉案的五套房屋

正确答案：ABD

12.下列关于立案监督的表述，哪些选项是正确的？

A.行政执法机关认为公安机关对其移送的案件应当立案侦查而不立案侦查，有

权要求公安机关书面说明不立案的理由

B.立案监督的对象包括侦查机关应当立案而不立案和不应当立案而立案两种情

况

C.人民检察院发现公安机关违法立案的，有权要求公安机关撤销案件，公安机

关应当在接到通知撤销案件书后立即撤销案件

D.人民检察院侦查监督部门发现本院反贪局对中贪污一案应当立案而不立案

的，应当建议侦查部门报请立案侦查

正确答案：BD

［考点］立案监督

［解析］《高检规则》第553条规定：“被害人及其法定代理人、近亲属或者行

政执法机关，认为公安机关对其控告或者移送的案件应当立案侦查而不立案侦

查，或者当事人认为公安机关不应当立案而立案，向人民检察院提出的，人民

检察院应当受理并进行审查。人民检察院发现公安机关可能存在应当立案侦查

而不立案侦查情形的，应当依法进行审查。人民检察院接到控告、举报或者发

现行政执法机关不移送涉嫌犯罪案件的，应当向行政执法机关提出检察意见，

要求其按照管辖规定向公安机关或者人民检察院移送涉嫌犯罪案件。”据此可

见，A项错误，行政执法机关可以向人民检察院提出，而非要求公安机关书面说

理。此外，立案监督的对象包括应当立案不立案和不应当立案而立案两种情

况，B项正确。

《高检规则》第559条规定：“人民检察院通知公安机关立案或者撤销案

件，应当制作通知立案书或者通知撤销案件书，说明依据和理由，连同证据材

料送达公安机关，并且告知公安机关应当在收到通知立案书后十五日以内立

案，对通知撤销案件书没有异议的应当立即撤销案件，并将立案决定书或者撤

销案件决定书及时送达人民检察院。”据此，公安机关在没有异议的前提卜，

才会立即撤销；如果有异议，公安机关会进一步申请复议、复核，C项错误。

《高检规则》第563条规定：“人民检察院侦查监督部门或者公诉部门发

现本院侦查部门对应当立案侦查的案件不报请立案侦查或者对不应当立案侦查

的案件进行立案侦查的，应当建议侦查部门报请立案侦查或者撤销案件；建议

不被采纳的，应当报请检察长决定。”据此，D项正确。

13.程序正当是行政法基本原则。下列哪些选项是程序正当要求的体现?

A.行政机关实施行政管理应当平等对待相对人，不偏私、不歧视

B.行政机关实施行政管理还应当公开，以实现公民的知情权，但涉及国家秘密

和商业秘密、个人隐私的除外

C.行政机关作出重要规定或决定时，应当听取公民、法人、其他组织的意见

D.行政机关工作人员履行职责，与行政管理相对人存在利害关系时'应当回避

正确答案：BCD

［考点］程序正当原则的理解

［解析］程序正当包括三个子原则：（D行政公开原则，即B选项表述含义；（2）

公众参与原则，即C选项表述含义；（3）回避原则，即D选项表述含义。注意：

①公平、公正、公开作为原则（比如证券发行原则）常连在一起表述，但在行政

法原则中，公平、公正属于合理行政的范畴，公开属于程序正当的范畴。②公

众参与原则，公众参与的事项不仅包括重要的具体行政行为（重要决定），还包

括抽象的行政行为（重要规定）。③回避原则，特指行政执法中的回避，而非公

务员法中的任职回避或地域回避。

14.法院在审理二审案件时，下列哪些选项的做法是正确的？

A.对于检察院提起抗诉的案件，都应当公开审理

B.二审法院进行审理后，对于事实不清的，可以查清事实后改判，也可以撤销

原判，发回重审；对于适用法律错误或者量刑不当的，应当改判

C.在对自诉案件进行二审时，当事人可以自行和解。当事人自行和解，由人民

法院裁定准许撤回自诉，第一审判决、裁定视为自动撤销

D.在对自诉案件进行二审时，必要时可以进行调解，调解结案的，应当制作调

解书，第一审判决、裁定视为自动撤销

正确答案：BD

［考点］二审处理方式

［解析］《刑事诉讼法》第225条规定：“第二审人民法院对不服第一审判决的

上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定

事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；

（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改

判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以

裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三

项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出

抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法

院重新审判。”所以B项正确，A项错误。

《高法解释》第333条规定：”对第二审自诉案件，必要时可以调解，当

事人也可以自行和解。调解结案的，应当制作调解书，第一审判决、裁定视为

自动撤销；当事人自行和解的，应当裁定准许撤回自诉，并撤销第一审判决、

裁定。”所以C项错误，D项正确。

15.甲因故意伤害罪被某县人民法院一审判处10年有期徒刑，甲不服上诉，

某市中级人民法院依法进行二审。下列哪些选项是正确的？

A.若某市中级人民法院经过审查认为某县人民法院对甲案的认定事实不清、证

据不足的，可以不开庭审理而直接发回某县人民法院重审

B.若某市中级人民法院将甲案发回某县人民法院重审，某县人民法院在审理过