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文档简介
《中国法制史》(题库考试)
参照答案
【答题规定】
名词解释:70-100时代、有关的人、制度的意义
简答:150-200
论述:400+①解释含义、概述内容②意义、影响③个人评论、思索
第一章夏商的法律制度
参照答案
教材P14——28
一、名词解释
1.墨刑24:又称鲸刑,商代"五刑"中的一种。是在罪人面部或额头刺字,并染上墨,
作为受刑人的标志。因此,墨刑既是刻人肌肤的身体刑,又是使人蒙受耻辱、以区别与常
人的耻辱刑。是五刑中最轻的一种。
2.刖刑24:又称剂刑,商代"五刑"中的一种。即砍去罪人左脚、右脚或者双脚的重
刑,奴隶主用以控制奴隶逃亡,限制奴隶自由的一种肉刑。
二、简答题
无
三、论述题
1.试述中国法律来源的特点及其对后世的影响。14+15+16+17
观点一:教材观点
(1)以马克思主义法学理论为指导,结合恩格斯《家庭、私有制和国家的来源》一书,
可以概括出中国国家与法来源的特点:
中国国家和法来源于文献泥载中的夏代。从夏代开始,中国便正式进入文明社会,出
现了第一种奴隶制王朝——夏,同步也产生了中国古代最早的法律。
①人口和地区的划分:”安照地区来划分它的国民"。《汉书》"铸九鼎,象九州"
的记载,阐明禹时氏族血缘纽带已经松弛,开始按照地区将居民划分为九个区域,并铸造
"九鼎"作为国家权力的象征。
②政权的设置:即"公共权力的设置","构成这种权力的,不仅有武装的人,并且
尚有物质的附属物,如监狱和多种强制措施"。《礼记》记载"夏后氏百官",已经有官
员的划分,官员权力的布置;此外,夏尚有"圜土",也即监狱。
③税收的出现:"为了维持这种公共权力,就需要公民缴纳费用-捐税”。夏代已经有
了贡赋制度,向地方侯、伯征收贡品,重要是铜。
(2)从传世文献记载来看,有关法律来源的观点重要有:来源于黄帝时代说、来源于
尧舜时代说、来源于夏代说三种不一样观点。
(3)此外,中国法律来源观点中最有影响的是“刑起于兵"、"兵刑合一”说。
这是中国古代先秦时期流传的有关法律来源的最有影响的一种观点。"刑起于兵",
即法律来源于古代的氏族战争.“兵刑合一"是说,战争和刑法、刑罚是一回事,两者在
本质上是一致的。同步,先秦司法官称为"士"、"士师"、"司寇"、"廷尉"等,其
自身就是源于军职。这一观念多见于先秦文献中,对秦汉后来也产生了深远的影响。
观点二:我的思索
【内容】
中国法律来源于“刑"和"礼":
(1)发端于部落战争中的"刑"。
①黄帝时代的部落战争带有了政治目的。战争的目的是掠夺与征服:掠夺是为了本部
落的经济利益;征服是为了本部落对其他部落具有支配权力
②战争中的号令与对被征服者的弹压,是"刑”产生的温床。
(2)具有法律性质的"礼"发初于祭祀与习俗。
①"礼"本是部落祭祀活动的典未屏呈序。人民确信只有举止如礼,神明才能接受贡品,
否则是对神明的亵渎,违礼者必遭神明的惩罚。这种以神权为后盾的礼,无疑具有法的性
质。
②礼与风俗习惯的关系。部落的风俗习惯是部落组员长期的共同生活中自然形成的,
礼则是通过祭祀而逐渐确立的,它比风俗习惯更具有权威,并且更规范,是维护部落首领
权威的工具。从礼的内容看,风俗习惯是礼的直接渊源。
【影响】
中国法律的形成时,特色已然形成。源于战争的刑,格外重视法的威慑力,手段也极
为残酷;源于祭祀的礼,则带有浓厚的血缘亲情,手段也较为温和。融合残忍与温情为一
体,正是中国古代法律的特色.
第二章西周的法律制度
参照答案
教材P29—42
一、名词解释
3.圜土41:圜土是中国奴隶社会夏、商、周三代监狱的通称。文献记载西周的监狱,
最著名的就是所谓的"圜土"之制。《周礼・秋官・大司寇》载:"以圜土聚罢民。”即建成
圆形的土墙,将犯人囚禁在里面。《周礼》还记载,圜土除了监禁未决犯之外,还关押已
决犯并监督其劳役。不过,《周礼》记载的"圜土"之制与否属实,尚有待于考古发掘的
深入讦明。
4.吕刑31:周穆王接受大臣吕侯的提议,废止严酷的旧法,以"B月德慎罚"为指导原
则,"作修刑辟",制定了西周一部重要的法典,因由吕侯主持修订,故称之《吕刑》。
《史记・周本纪》又称《甫刑》。《吕刑》原本已失传,今文《尚书》中现存《吕刑》一篇,
是制定法律后遗存的官方档案文献。
5.非W(sheng)35:音,过错;非言,故意;西周时期对故意犯罪的称呼,《尚书.
康诰》中记载的应当加重惩罚的情节。故意、惯犯从重,过错、偶犯从轻,反应了西周统
治者在定罪量刑时,不仅考虑到了社会危害的大小,并且注意到罪犯的主观状态。
6.惟终35:惯犯;非终,偶犯。西周时期对惯犯的称呼,《尚书・康诰》中记载的应当
加重惩罚的情节。故意、惯犯从重,过错、偶犯从轻,反应了西周统治者在定罪量刑时,
不仅考虑到了社会危害的大小,并且注意到罪犯的主观状态。
7.质剂37:西周时期使月于买卖关系中的契约形式称为质剂。这种契约写在简牍上,
一分为二,买卖双方各执一份。《周礼•地官•质人》记载,"质""剂"有别,"质",是
买卖奴隶、牛马所使用的较长的契券;"剂"是买卖兵器、珍异之物所使用的较短的契券。
"质"和"剂"由官府制作,并由“质人"专门管理。
8.七出38:又称”七去"。解除婚姻的大权掌握在男子手中,称为"出妻"、"休妻"。
周礼规定,丈夫可以七种理由休弃妻子,故称"七出",即:无子、不事姑舅、淫佚、口
舌、盗窃、妒忌、恶疾;又称"七去"。西周时期男子可以七条理由之一单方面解除婚约。
9.三不去38:在西周礼制中对男子单方面休妻权利的限制。在三种状况下,虽然触犯
"七出",已婚妇女也可以不被丈夫休弃,称为“三不夫",即:有所娶无所归,与更三
年丧,前贫贱后富贵。这三项规定重要是出于维护礼制的需要,但对稳定婚姻关系有一定
的积极意义。
10.五听39:西周时在长期司法实践中形成了审理案件的“五听”制度,是审判案件
时判断当事人陈说真伪的五种观测方式。即:辞听、色听、气听、耳听、目听。辞听是听
当事人的陈说,理屈则言语错乱;色听是观测当事人的表情,如理亏就会面红耳赤;气听
是观测当事人陈说时的呼吸,如理亏就会紧张的喘息;耳听是观测当事人的听觉,如无理
就会紧张的听不清话;目听是观测当事人的眼睛,无理就会失神。这种察言观色的审讯措
施是长期审判实践的总结,包括某些生理学、心理学的措施,有一定的合理性。
二、简答题
1.简述西周的五刑制度24+33
西周的刑罚体系即《吕刑》的“五刑"、"五罚"、"五过"。据《尚书》记载,《吕
刑》有关“五刑"的规定有三千多条。
"五刑"即墨刑、制开I」、刖刑、宫刑、大辟等五种刑罚。墨刑是在犯人面部或额上刻
字染墨,副(yi)刑是割鼻,刖刑即断足,宫刑即男子割去生殖器、女子幽闭的刑罚,大
辟是死刑;前四种是使人的肢体受到分离的肉刑,也是耻辱刑。
这五种刑罚由轻至重,构成了中国初期比较完整的刑罚体系。
2.简述吕刑的重要内容29+31
①周穆干时期,推行了一系列改革的措施。在法律方面,就是命令吕候做《吕刑》。
②将“以德配天"、"敬天保民”的治国方略运用于法制方面,规定"明德慎罚"。
即重视道德教化的作用,规定立法、司法、执法过程必须审慎;强调以"中刑",即不轻
不重之刑治理国家。
③这部法论述了刑的来源、用刑原则和五刑的种类;恢复了夏的赎刑制度,罪犯可以
根据法律交纳赎金以求减免刑罚。赎刑从此开始制度化。
④《吕刑》原本今已失传,今文《尚书》中现存《吕刑》一篇,记载了本次穆王命吕
候进行法律改革的大体状况,是遗存的官方档案文献。但《尚书》中的《吕刑》一篇,既
不能当作是一部成文法典,也不是本次法律改革的直接成果,而是有关这次法律改革的历
史记录。
3.简述西周婚姻的“六礼”制度38
①"六礼”是西周礼制所规定的婚姻成立的六道程序,即纳采、问名、纳吉、纳征、
请期、亲迎:
纳采,是男家请媒人到女家提亲,获准后备彩礼前去求婚。
问名,是男家请媒人问女方的名字、生辰,卜与宗庙,请示吉凶。
纳吉,是男家卜得吉兆后告知女家,决定订婚。
纳征,又称纳币,是男家送聘礼到女家。
请期,是男家择定吉日为婚期,商请女家同意。
亲迎,是新郎至女家迎娶。至此,"六礼"完毕,婚姻成立。
②中国老式文化中有“五礼",即吉、凶、军、宾、嘉。其中,"嘉礼"是饮宴婚冠、
节庆活动方面的礼节典礼,用意在亲和万民。"六礼"即"嘉礼"中有关婚冠礼的内容,
用以对成年男女表达祝贺。这种婚姻实际上是包办买卖婚姻。
③西周的"六礼"对后世影响极大,中国古代的聘娶婚源于此。
三、论述题
2.试述西周时期礼与刑的关系。30+33
观点一:教材总结
(1)中国古代人重视祭祀,一开始就将神权与族权紧密结合起来,产生了"礼"。周
初,周公"制礼作乐",将夏礼、商礼发展成一整套以维护宗法等级制为关键的行为规范,
以及对应的典章制度、礼节典礼。一般称之为“周礼",作为治理国家的准绳。
所谓"礼"是中国古代社会长期存在的、意在维护宗法血统关系和宗法等级制度的一
系列精神原则和言行规范的总称。在西周时期,周礼所确立的所有规范和制度中,一直贯
穿着"亲亲","尊尊","长长","男女有别"四个原则:
"亲亲"即必须亲爱自己的亲属,尤其是以父权为中心的尊亲属;
"尊尊"即下级必须尊敬和服从卜级,尤其是一国之君;
"长长"即小辈必须尊重长辈;
“男女有别"即男尊女卑,男女授受不亲和同姓不婚。
"亲亲”是宗法原则,意在维护家长制;"尊尊"是等级原则,意在维护君主制,两
者都是为巩固宗法等级制服务的。在当时的宗法等级制度下,"尊尊""亲亲"既是周礼
的基本原则,也是西周立法的指导思想。
(2)”刑"的产生更早于"礼”,早在商代就有有关"五刑”的阐明,即墨刑、副刑、
刖刑、宫刑、大辟等五种。前四种是使人的肢体受到分离的肉刑,也是耻辱刑,大辟是死
刑。这五种刑罚由轻至重,构成了中国初期比较完整的刑罚体系。
(3)到了西周时期,"礼"与"刑"关系亲密,互为表里、相辅相成,共同构成了西
周奴隶制法制的完整体系:
①礼刑并用:礼和刑是西周法的两个基本构成部分,两者目的是一致的,都是为了调
整社会关系和规范人们的行为。
②出礼入刑:但凡礼所不容的,就是刑所严禁的;但凡合于礼的,也必然是刑所不禁
的。"礼之所去,刑之所取,失礼则入刑,相为表里"。
③礼有差等:"礼治"的基本特性是年怀下庶人,刑不上大夫”。礼不下庶人是指
礼所赋予各级贵族的世袭特权,平民和奴隶一律不得享有。刑不上大夫是指刑罚的重要锋
芒不是针对大夫以上的贵族,而是指向广大平民。这种礼刑分野的局面,充足阐明了西周
实行的是一种公开不平等的特权法,:除下庶人,刑不卜大夫"不仅是西周礼治的特点,
也是西周指导立法、司法的重要原则。
(4)有关"礼不下庶人,刑不上大夫",孔子做出了儒家学派的解读:指不对百姓苛
求完备的礼节,对于有“廉耻观"的"君子"犯了错重要以道德礼义使其羞愧改正。春秋
时期教育能力底下,一般只有贵族阶级受到过教育懂得廉耻荣辱,对于“小人"犯罪则用
刑罚使其胆怯从而不敢3日罪。
这种差异化的治理方式,对于我国刑法发展产生了深远的影响。现代"因人施教"、
"分类教育”的理念,也能感受到这种治理方式的深刻影响与启发。(我的观点,对于儒
家学派后来提出的"因材施教",也有很大的影响。)
观点二:我的思索
(1)"礼"与"刑”是西周法律的两个基本方面,互为表里、相辅相成,目的都是调
整社会关系、规范人们的行为。
"礼”是一种积极的规范,"刑"则对于一切违反"礼”的行为进行惩罚。即"礼之
所去,刑之所取,失礼则入刑,相为表里”。
(2)但在规范内容、社会功能、实行上又不尽相似:
①从规范的内容来看,"礼"作为社会行为规范,重要属于道德范围,有部分内容属
于法律的范围,它确认和维护统治阶级内部权力和财富分派的秩序;"刑”是规定对多种
犯罪行为应处以何种刑事制裁的规范,都属于法律范围。
②从社会功能来看,"礼"起到"禁恶于未然"的作用,而"刑"则起到"禁恶于已
然"的作用。
③从实行上来看,"礼”重要通过舆论、教化发挥作用,严重违反"礼”的行为才施
以刑罚;"刑”是通过多种刑罚的实行来惩戒犯罪;并且西周时期奉行”礼不下庶人,刑
不上大夫”的法治原则。以上可见"礼"与"刑”在实行方式、实行对象上存在着巨大的
差异。
第三章春秋战国时期的法律制度
参照答案
教材P43——54
一、名词解释
11.铸刑鼎47:公元前536年,郑国执政子产将刑书刻在鼎上,公布了郑国的成文法
律,这是中国历史上第一次公布成文法的活动。公元前5,晋国赵鞅、荀寅将该国法典刻
在鼎上,公布了晋国的成文法律。这是中国历史上又一次正式公布公布成文法的活动。史
称"铸刑鼎",开创了中国成文法的先河。
12.竹刑47:公元前5,关3国执政骊欷(chuan)杀又晰而用其《竹刑》。《竹刑》是
郑国大夫邓析将子产所著《刑书》自行修改刻于竹简,故称"竹刑"。《竹刑》原是郑析
私自编纂,并无法律效力,后为国家承认,成为正式的法律。原文已失传。
13.法经51:是中国老式社会第一部系统的封建成文法典。由战国初期李悝总结春秋
末期以来各诸侯国立法、司法的经验,结合魏国的详细状况而编纂,共六篇,即盗、贼、
网、捕、杂、具。《法经》是一部"诸法合体"而以刑为主的法典,为后世封建法典所继
承。原文已经灭失,不可考。
二、简答题
4.简述春秋时期的成文法的公布46+47+48
【内容】
春秋中期后来,伴随新兴地主阶级的出现,打破旧的法律老式、公布新的成文法的活
动在某些诸侯国中开展起来,其中标志性事件有郑、晋的“铸刑鼎"、邓析的"竹刑"事
件。
(1)铸刑鼎
①公元前536年,郑国执政子产将刑书刻在鼎上,公布了郑国的成文法律,这是中国
历史上第一次公布成文法的活动。
②公元前5,晋国赵鞅、荀寅将该国法典刻在鼎上,公布了晋国的成文法律。这是中
国历史上又一次正式公布公布成文法的活动。史称“铸刑鼎",开创了中国成文法的先河。
(2)竹刑
公元前5,郑国大夫邓析将子产所著《刑书》自行修改刻于竹简,故称"竹刑"。《竹
刑》原是郑析私自编篡,并无法律效力,后为国家承认,成为TF式的法律。原文已失传
【意义】
春秋末期,郑、晋两国相避"铸刑书(鼎)"以及邓析"竹刑"公布法律事件,当时
也引起了争论。由于在春秋末期此前,是根据案情的轻重来判罪,虽然有成文的法律,却
未公布于众。
“铸刑鼎”事件所代表的成文法公布运动,宣布了"刑不可知,则威不可测”的中国
奴隶制法律的结束和成文法的诞生。从此,启动了一种新的法律形态一封建制法律。
春秋时期的公布成文法活,动是中国法律史上的一次划时代的变革,标志着代表旧贵
族统治的不成文法律体系已经瓦解,以封建社会关系为内容的成文法律体系开始走上中国
法律历史舞台,为历代王朝法制的发展奠定了基础。
三、论述题
3.试述春秋时期公布成文法的历史意义49
【内容】
春秋初期,各诸侯国基本上沿袭西周的法律。不过春秋中期后来的法律制度发生了重
要的变革一郑、晋两国的"铸刑书(鼎)“,以及又晰的“竹刑"事件,公布了以保护
私有财产为中心的成文法律。“铸刑鼎”事件的出现,拉开了春秋战国成文法运动的帷幕。
至此,战国新兴地主阶级纷纷登上各诸侯国的政治舞台,进行变法改革,制定成文法,掀
起了一场轰轰烈烈的成文法运动。
【意义】
春秋时期的公布成文法活动,是中国法律史上的一次划时代的变革。成文法的公布标
志着代表着旧贵族统治的不成文法律体系已经瓦解,以封建社会关系为内容的成文法律体
系开始走向中国法律历史舞台。
(1)公布成文法活动是对老式法律观念、老式法律制度以及老式社会秩序的一种否
认。它宣布了“刑不可知,则威不可测”的中国奴隶法律形态的结束和成文法的诞生。"刑
不可知,则威不可测"是说当未公布法律,对人的判决是先由王讨论,根据道德和内心的
判断,王君因此有威严。
(2)公布成文法活动客观上为封建政治经济制度的深入发展提供了条件。在旧的法律
体制下,多种社会关系都被限制在狭小的宗法体制范围之内,成文法公布后,新兴地主阶
级可以把改革的成果使用方法律的形式体现出来、固定下来。因此多种新型的社会关系有
了可靠的法律保证。
(3)成文法的公布,标志着法律观念和法律技术的进步。在旧的法律体制下,法律不
公开且不成文,无疑不利于法律观念的更新和法律理论的进步。公布成文法将零碎、不系
统的法律规范变成相对系统和严谨的法律条文,对于法律理论、立法技术的发展有着特殊
的意义。
(4)春秋时期的公布成文法,为战国及战国后来封建成文法的发展与完善积累了经
验,拉开了中华法系的序幕。
【我的思索】
成文法在出现之时,弓I起了巨大的争论。这表明,成文法的出现不仅标志着中国古代
法律进入了一种新的时代,并且映射出经济基础对于上层建筑的深刻影响。
(1)成文法的公布是正在形成的封建生产关系的规定
春秋中叶后来,伴随土地私有制确实立,所有权关系深入发展,与此相联络,侵犯所
有权的行为和诉讼也对应地增多。为了保护私有财产不受侵犯,代表地主阶级利益的新兴
政治势力竭力规定制定成文法,并把法规公布于世,使新型地主阶级可以根据法律保护自
身利益,不受奴隶主贵族特权的侵害。
(2)公布成文法是新旧势力争夺统治权的一场复杂斗争
在宗法制度下,"临事制刑,不设预法”是贯穿中国奴隶社会的法律现象。代表地主
阶级的新兴势力登上政治舞台君来,迫切需要打破奴隶主贵族垄断法律的特权,将本阶级
意志上升为法律,为维护其政治经济利益。他们通过制定和公布成文法,迫使奴隶主阶级
的司法权受到限制,变化"刑不可知,则威不可测”的老式,初步挣脱宗法制度对司法的
束缚,具有历史的进步意义。
成文法的公布,不仅拉开了中华法系的序幕,并且是整个社会形态变革的缩影。
4.试述“法经”的构造及其对后世立法的影响.51
【构造】
公元前5世纪,魏文候重用李悝为相,实行变法改革,制定了中国封建社会第一部系
统的成文法典。
《法经》是一部“诸法合住"而以刑为牛的法曲,共有六篇:"盗法"、"贼法"、
"囚法"、"捕法"、"杂法"、”具法"。其中"盗法”是波及公私财产受到侵犯的法
律;"贼法”是有关危及政权稳定和人身安全的法律;"囚法”是有关审判、断狱的法律;
"捕法”是有关追捕罪犯的法律;"杂法"是有关惩罚狡诈、越城、赌博、贪污、淫乱等
行为的法律;"具法”是规定定罪量刑的通例与原则的法律,相称于现代刑法典的总则部
分。其他五篇为"罪名之制",相称于现代刑法典的分则部分。
【影响】
《法经》作为中国历史上第一部比较系统、完整的成文法典,在中国古代立法史上具
有重要历史地位。
①《法经》初步确立了老式法典的体例和基本原则,是中国古代第一部比较系统的封
建法典。标志着中国古代的立法技术已开始走向成熟,成为后世立法的滥觞;
②《法经》的出既有助于司法的统一。便于司法官精确适使用方法律和定罪量刑
③《法经》的出既有助于立法的系统化。使立法活动在兼顾历史沿革和横向联络的科
学环境中进行,防止反复和抵悟;
④《法经》将实休法("宪法"、"贼法"、"杂法")和程序法("囚法"、"捕
法")大体
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