家庭暴力犯罪的刑法防范

目录引言 4一、案例的引入和问题提出 4（一）案例介绍 4（二）问题提出 5二、家庭暴力的刑法规制现状 5（一）现行刑事惩罚机制有待完善 5（二）许多家暴行为尚未被纳入刑法规制的范围 6三、加强家庭暴力刑法规制的意见 7（一）增设家庭暴力罪 7（二）建立举证责任倒置制度 8（三）精神虐待纳入刑法规制的范畴 9结语 9参考文献 10致谢 12家庭暴力犯罪的刑法防范摘要：目前我国社会进入了转型时期，各种社会矛盾爆发，家庭暴力就是典型的代表。虽然我国已经出台了专门的《反对家庭暴力法》，并且在《刑法》、《婚姻法》等法律当中规定了与家庭暴力有关的规定。但是这些条文过于分散，无法对现实中发生的许多家庭暴力行为进行规制。而我国的刑法体系虽然有许多跟家庭暴力行为有关的法条，但是规定散落在各个章节中，且我国刑法中没有独立的家庭暴力犯罪，使得实践中许多家庭暴力行为人没有得到刑法的制裁。本文将对家庭暴力的刑法规制进行研究，希望完善刑法对于家庭暴力行为的规制。关键词：家庭暴力；刑法；虐待罪；故意伤害罪引言社会是由一个个家庭组成的，一个个家庭的和谐与稳定关系到整个社会的和谐和稳定。在我国乃至世界各国，因家庭暴力引起的刑事犯罪屡见不鲜。对刑法如何更加完善的规制家庭暴力犯罪进行研究，可以有效的防范家庭暴力犯罪。完善刑法有关家庭暴力的理论对指导司法实践具有很高的现实价值。一、案例的引入和问题提出本章笔者将对邓某虐待养女一案的案情以及正义焦点进行分析，来引出本文所讨论的问题，即如何通过完善刑法的规定来规制家庭暴力行为，如何填补目前刑法关于家庭暴力犯罪方面的缺失之处。通过对该案例的介绍我们可以看到家庭暴力对受害的家庭成员造成的严重伤害，也能够看到目前刑法针对家庭暴力犯罪规制的缺失之处。本案例固然不能涵盖现实生活中发生的所有家庭暴力案件。但是通过对本案例的分析，我们至少可以认识到，完善刑法关于家庭暴力的犯罪是今后立法的一种趋势。（一）案例介绍邓某多年之前因为自己患有身体疾病无法生育，通过朋友介绍收养范某，当时被收养人范某七岁。最初邓某对养女范某疼爱有加。但是随着时间的推移，邓某对范某便失去了耐心。又过了一段时间，邓某被公司辞退，失业之后的邓某生活水平直线下降，于是就将愤怒与不满发泄在了范某身上，对范某实施家庭暴力行为。最初，邓某用木棍殴打范某，后被邻居制止。在邻居的干预下，邓某停手。但是邓某的家庭暴力行为却没有就此停止，甚至变本加厉。之后邓某的暴力行为升级为用钳子夹、火烧，致使受害人范某全身陈胜多处伤痕，且牙齿脱落。2019年3月某个下午，由于生活的琐事，邓某再次迁怒范某，殴打范某至左腿骨折，经过司法机关的鉴定，范某构成轻伤。后邻居报警，邓某向公安机关如实坦白了自己所犯罪行。法院最终认定邓某的行为构成故意伤害罪。（二）问题提出在本案当中，法院仅仅是对邓某打赏范某的行为进行了法律评价，认定其构成故意伤害罪，但针对邓某长期虐待范某的行为，法院并没有定罪处罚。因此本案当中的争议焦点就是邓某对于范某长期以来的虐待行为能否构成虐待罪。检察机关认为，在平时的日常生活中，邓某曾经多次殴打、用钳子夹、用火烧范某，此类虐待的手段已经可以称得上十分残忍，并且虐待行为也持续了较长的时间，完全符合虐待罪的构成要件，应当和故意伤害罪数罪并罚。邓某的辩护律师表示，在日常生活中邓某还是悉心照顾范某，邓某仅是因为情绪低落、精神压力大才会偶尔对范某施暴，不构成虐待罪。最后法院仅认定邓某构成故意伤害罪一罪。很明显在本案当中，邓某的家庭暴力行为不仅仅构成故意伤害罪，事实上也符合虐待罪的构成要件，但却没有被追究虐待罪的刑事责任。这就说明一个问题，我国法院在受理家庭暴力案件之时，受到传统观念影响较深，没有遵循罪刑相适应的原则，也反映出我国刑法关于家庭暴力的立法有所不足，才导致了实践当中的困境。二、家庭暴力的刑法规制现状（一）现行刑事惩罚机制有待完善目前我国与家庭暴力犯罪有关的法条规定并不集中在某一个章节当中，而是分散分布于不同章节当中，因此从总体的角度来说，目前我国刑法体系中关于家庭暴力的规定没有涉及到家庭暴力犯罪的方方面面。举例说明，长期家庭暴力可能会符合虐待罪的构成要件，虐待罪也是对家庭暴力行为进行规制的重要罪名，该罪名的适用对于预防、惩治家庭暴力犯罪具有较大的积极意义。但是令人遗憾的是，在司法实践当中，家庭暴力犯罪适用虐待罪的几率并不高。笔者将在此以虐待罪的构成要件为切入点进行分析。首先，虐待罪所侵害的客体并非简单客体，而是复杂客体，该罪名侵害的法益包括被害人的人身权、平等权等多项权益。家庭成员之间应当是平等关系，并且每一位家庭成员都享有法定的人身权。虐待罪通常表现为在家庭关系中强势的一方当事人对弱势一方当事人的欺凌和虐待，导致了事实上家庭成员之间的地位失衡。另外一方面而言，家庭暴力当中的施暴者一方对受害人实施暴力行为，会对受害人的身体健康造成侵害，轻者会导致受害人受轻伤亦或是轻微伤，重者可能会导致受害人遭受重伤甚至是死亡。其次，虐待罪的客观方面是持续的虐星行为。再次，虐待罪的主体是特殊主体，虐待的主体必须和受害人之间存在血缘、收养等家庭关系，并且共同生活。最后，虐待罪的主观方面必须是直接故意。上文中所提到的邓某长期对养女范某实施家庭暴力行为，显然侵害了范某的平等权以及健康权，并且邓某的虐待行为是长期的、持续的，另外邓某在对范某施暴时的主观状态也可以认定为直接故意，所以邓某的行为成立虐待罪应当是毋庸置的，但是最终法院只认定了邓某构成故意伤害罪，并没有认定虐待罪。（二）许多家暴行为尚未被纳入刑法规制的范围1、持续性家暴在司法实践当中许多持续性的家庭暴力行为最终没有受到刑法规制，行为人没有因为家庭暴力行为而承担刑事责任。主要原因如下：首先，我国的刑罚体系当中尚未规定独立的家庭暴力最。刑法本来应当是家庭暴力犯罪的最后一道防线，但由于我国刑法关于家庭暴力行为的罪名有待完善，因此许多遭受家庭暴力的受害者无法通过刑法维护自己的合法权益。目前我国已经出台了《反对家庭暴力法》，并且我国的《婚姻法》当中也对家庭暴力受害者的救济事宜进行了规定。但是从司法实践来看，家庭暴力还是没有得到较好的规制。2、精神虐待身体暴力表现为物理的、有形的伤害，例如用脚踢，用拳头打，亦或是案例当中的用钳子夹，用火烧等，精神暴力则指的是对受害人进行情感暴力，是无形的，难以留下痕迹的。相对于身体暴力而言，精神暴力的隐秘性较强，不易被发现和证明。任何事物都有两面性，法律对于大多数人而言是保护自己的工具，但是对于小部分人而言，却意图通过钻法律的空子来上海别人。精神暴力的施暴者常常会认为精神暴力不易留下证据，对受害人实施精神暴力就可以躲避法律制裁。在许多社会公众的眼中，家庭暴力就指的是身体的暴力，物理的暴力，但是他们忽视了，事实上精神暴力会给受害人戴爱更大的创伤。一次的精神暴力可能不会产生十分严重的后果，但是倘若受害人长期、持续地遭受精神暴力，那所带来的负面影响绝对不会低于一次剧烈的身体暴力。在存在持续精神暴力的家庭当中，受害者往往会陷入无尽的痛当中，但是目前我国刑法并没有对精神暴力的行为进行规制，因此刑法应当予以完善，来回应这些遭受精神暴力的受害者的合理诉求。三、加强家庭暴力刑法规制的意见（一）增设家庭暴力罪1、立法必要性阐释家庭暴力行为不但会使受害人的人身权遭受重大损害，而且也会破坏社会公德，这种行为应当被定性为犯罪，这一观点目前无论是在我国的学界亦或是国外的学界都是受到高度认可的。目前世界上已经有许多国家在刑法的条文当中设立了单独的家庭暴力罪。国内有关家庭暴力的刑事立法滞后于国外。我国刑法条文中只有和家庭暴力相关的罪名，但却没有独立的家庭暴力罪。为了解决这个问题，笔者认为我国应当在刑法条款当中设立单独的家庭暴力罪，在刑法条文中独立设置该项罪名将会带来许多正面作用。首先这对于司法机关而言，是一种导向作用，司法机关能够真正对家庭暴力行为提起重视，认识到其危害性之大，目前部分司法工作人员还抱着老旧的观点，认为家庭暴力行为不是犯罪行为，仅仅是家庭内部的矛盾，设置家庭暴力这一独立罪名对于这些司法工作人员而言是一种提醒，另外，设置独立的罪名还会给加害人带来警示，使其认识到家庭暴力行为会构成犯罪，继续该行为将会受到来自刑法的制裁。最后，对于受害者而言，家庭暴力独立成罪也是一种良好的指引，遭受家庭暴力的受害者可以拿起法律的武器来维护自身的合法权益。另外，设立该项罪名还有助于预防家庭暴力的发生。2、具体建议笔者认为应当在刑法中增设一类家庭暴力罪，而不只是一个罪名。我国刑法分则各类罪名的划分依据是犯罪的同类客体。正如前文所说，家庭暴力犯罪侵犯的同类客体是家庭成员的人身权利、平等权利。行为人在客观上都对受害人采取了暴力手段。主观上都表现为故意，且都是都是特殊主体。因此，从刑法分则对犯罪的划分标准上看，是可以把各种各样的家庭暴力犯罪划分到同一类犯罪中的。除此之外，笔者认为，应将虐待罪列到家庭暴力罪中，从构成要件来说，虐待罪与家庭暴力犯罪的犯罪客体、侵害对象、主观方面都是相同的。虐待罪的客观方面，表现为经常以打骂、冻饿、禁闭、有病不予治疗、强迫过度劳动或限制人身自由、凌辱人格等方法，对共同生活的家庭成员进行肉体上、精神上的摧残和折磨。这些虐待行为本身就是家庭暴力。除此之外，虐待罪要求虐待行为必须达到情节恶劣的程度。因此，虐待罪可以理解为严重的家庭暴力行为。由于虐待罪与家庭暴力行为的构成十分相似，因此在实践中追究家庭暴力行为的责任时，多选择适用虐待罪。我国刑法关于家庭暴力的罪名大多要求“情节恶劣”或“后果严重”，这使得很多本应通过刑法解决的家庭暴力案件不了了之。除此之外，现行刑法在精神虐待、性虐待等方面尚无规定，因此应在刑法中增设家庭暴力罪这一类罪。因考虑到刑法具有谦抑性，立法机关可以通过增加资格刑的方式规制家庭暴力犯罪,比如剥夺家庭暴力施暴者在一定期限内再次结婚的权利、对施暴者的亲权和配偶权进行一定程度上的限制等。（二）建立举证责任倒置制度1.理论依据举证责任倒置理论起源于德国工业革命时期,由于工业生产引发环境污染问题越来越严重,医疗事故纠纷频发导致损害赔偿案件激增,这种情况下继续沿用旧的举证责任制度明显对被受害方不利。在这种情况下，法官们从实践出发，运用自己的自由裁量权将举证责任从受害方转移给侵害方。德国法院对于执行专门职业者违反特定的执业义务中,常利用这种方法,让加害人证明自己的行为不存在故意或者过失。在某些情况下，让受害人承担证明责任明显不公平并且违背实体法宗旨时，可以实行举证责任倒置。我国刑事诉讼法没有赋予公民和法人自行调查取证的权利，而亲告罪的受害人却要承担举证的义务，这样对受害人维护自己合法权益相当不利。这种自相矛盾的规定使得受害人无法寻求到有效的司法救济。2.具体建议笔者建议立法机关对家庭暴力案件适用举证责任倒置制度,即家庭暴力受害人向法院提起诉讼后,如果被告人不认为自己的行为属于家庭暴力或者坚持自己未对受害人实施家庭暴力,应提供证据证明自己没有实施家庭暴力。当然，这并不表示受害人完全不需要对案件负举证责任,而是仍然对施暴人及损害事实的存在与否承担举证责任，而施暴者则需提供证据证明自己并未对受害人实施家庭暴力。这种重新分配施暴人与受害人之间举证责任的措施,目的在于让立法符合家庭暴力案件的实际情况,而不是主观的认为被告有罪便将全部举证责任交给被告。只有这样,才能做到公平公正的处理家庭暴力犯罪案件,更好地保护家庭暴力受害人的合法权益。（三）精神虐待纳入刑法规制的范畴一直以来，由于虐待多发生在家庭内部的家庭成员之间，虐待行为也就经常被当作家庭的内部矛盾，因此即便有时某个家庭成员的人身权利受到极大损害，受害人也很难利用现有法律来维护自己的权益。人身权利尚且如此，精神伤害更是难以受到法律保护。现行刑法对家庭暴力规制不力，同时精神虐待这种家庭暴力方式却在不断增加。由于刑法没有规定精神虐待该如何处罚，在实践中，此类虐待行为一般由《治安管理处罚法》调整。但是，处罚轻微也导致了长期虐待行为和精神虐待等刑法未规制行为的屡禁不止。根据《治安管理处罚法》的规定，虐待家庭成员，被虐待人要求处理的，最多不过拘留十五天，罚款1000元。这样的处罚，很难对行为人起到震慑作用。因此笔者认为应当将精神虐待纳入刑法规制的范畴当中。结语我国家庭暴力问题日趋严重。在当前的司法实践中，如何通过完善刑法从而达到全面规制家庭暴力犯罪的目的已成为家庭暴力问题解决的关键。本文从典型的争议案例入手，剖析现行刑法对于家庭暴力犯罪存在的漏洞，以及完善刑法过程中可能存在的难题。并在此基础上提出了具体的解决建议。参考文献[1]隗佳.责任阻却性紧急避险的厘清与适用——以受虐妇女杀夫案为视角[J].法学家,2020(01):130-145+195.[2]罗长斌.家庭暴力刑法解读[J].湖北警官学院学报,2003(04):5-8.[3]石璐.刑法之外如何弥补孩子心中的裂痕——以南京虐童案为切入点[J].齐齐哈尔师范高等专科学校学报,2015(06):87-89.[4]赵秉志,原佳丽.对女性“以暴制暴”行为的刑法学思考——基于家庭暴力视野下的思考[J].人民检察,2015(13):16-23.[5]钱松.家庭暴力犯罪刑事救济路径的选择与优化[J].青少年犯罪问题,2016(04):11-21.[6]刘芙,隋鑫.结合《反家庭暴力法》谈家庭暴力的惩治[J].商,2016(25):226.[7]陈飞,杨冬.家暴案中受虐妇女“以暴制暴”行为的正当防卫适用[J].云南大学学报(法学版),2016,29(05):20-30.[8]杨岩.美国刑法中的正当防卫对我国刑法的借鉴意义——以完善家庭暴力防卫权为视角的考察[J].科学经济社会,2016,34(04):85-90+104.[9]张训,任成.家庭暴力犯罪的刑法规制问题[J].江苏警官学院学报,2017,32(01):48-54.[10]姜涛.刑法如何面对家庭秩序[J].政法论坛,2017,35(03):32-47.[11]赵秉志,郭雅婷.中国内地家暴犯罪的罪与罚——以最高人民法院公布的四起家暴刑事典型案件为主要视角[J].法学杂志,2015,36(04):1-14.[12]杨洁.家庭暴力犯罪中未成年被害人的保护与援助[J].江西警察学院学报,2015(04):102-106.[13]陈璇.