大学本科法理学复习重点

1、概念：指由各种法学研究方法所组成的方法体系以及对这一方法体系的理论说明。B、坚持社会存在决定社会意识C、坚持普遍联系和相互作用的观点〔2〕各种法学方法——构成法学方法体系的主干部分A、基本方法——如阶级分析方法和价值分析方法等，是普遍适用于法学研究的各个B、具体方法——仅仅适用于法学研究的特定领域和阶段的方法，主要用来解决法学研究中的各种具体问题。于法律现象的历史考察而言，阶级分析方法是探索法律制度和法律思想索；、对于法律实践而言，阶级分析方法是确立和坚持我国法制根本宗旨的重要〔这些功能能否得到充分的发挥，关键取决于能否用科学的态度准确理解和运用1、概念：是指通过认知和评价社会现象的价值属性，从而揭示、批判或确认一定社会价法。即答复法应当是怎样的。法作为调整社会利益关系的标准体系，其本身就是一定价值观念的表达。〔价值这一概念所以重要，就在于它揭示了实践活动的动机和目的。广义的价值概念还包括人们心目中关于美好事物和理想状态的观念以及关于什么是“正当”的评价标准它要探究特定的法律制度是按照哪一个阶级、阶层的利益标准与价值观念来调整社会关系和在社会主体之间分配权利义务的，价值认知的直接目的是如实地观察和描述特定法律制度所包含的价值准则和价值〔2〕价值评价——是从一定的利益和需要出发，按照一定的价值标准、价值准则对特定法律制度的总体或部分进行判断与取舍。〔2〕价值分析方法在法律理论研究和法律实践中的独特功能，可以在法律价值的证成、批判、选择和同质化四个方面清晰地呈现出来；价值中立——指在研究过程中研究者不可以用自己特定的价值标准和主观好恶来影响资料和结论的取舍，从而保证研究的客观性。经验事实——指可以通过人们的直接观察或间接观察而被发现确实定的事实因素，这些事实因素是如此确实定、确实，以至于由此所作出的有关“是什么”的判断具有高度的可靠性，即使发生争议，也比较易于复核、检验，而极少出现众说纷纭。〔法的本体论具体涉及法的本质，法的基本特征，法的构成要素、结构和体系，法的渊源、形式和效力，作为法的核心内容的权利和义务以及权利义务的逻辑展开等重大问题。关于法的本体问题的答复历来是划分各种不同法学流派的主要依据和标准，也是会关系和社会秩序为目的的行为标准体系。〔2〕法的内容由统治阶级的物质生活条件决定；法的作用：1、法的作用表现为法对人的行为和社会关系所产生的影响〔2〕按照法的作用是否对人与社会有益，分为积极作用和消极作用；〔3〕按照法作用于人们的行为和社会关系的形式与内容之间的区别，分为标准〔1〕很多法律制度都对物质文明具有直接或间接的促进或推动作用；〔4〕法对生态文明的作用主要表达于现代的环境与资源保护法；(1)法只是许多社会调整方法的一种；(2)法律并不能有效地干预或解决所有的社会问题；(3)法律具有保守性、僵化性和限制性；(4)法的运作成本巨大；(5)法律作用的充分发挥依赖一系列社会条件。法的渊源：1、概念：是由资源、进路和动因三项基本要素所构成的综合事物。资源——指法是基于什么样的原料形成的，是基于习惯、判例、先前法、外来法，还是基于道德、宗教戒律、乡规民约、政策、决策、学说之类形进路——法是基于什么样的途径形成的，是基于立法、行政、司法，还是基于动因——法是基于什么样的动力和原因形成的，是基于日常社会生活、社会发展的需要，还是基于经济、政治、文化、历史之类的作用形成的。(1)资源性要素〔最基本的要素〕(2)进路性要素〔途径性要素〕(3)动因性要素〔根本要素〕(1)立法；(2)国家机关的决策和决定；(3)司法机关的司法判例和法律解释；(4)国家和有关社会组织的政策；(5)国际法；(6)习惯；(7)道德标准和正义观念；(8)社团规章和民间合约；(9)外国法；(10)法律学说。当代中国主要法的形式：B、私法在民法法系国家一般划分为民法和商法两大部门；1、概念：是指法对其所指向的人们的强制力或约束力，是法不可缺少的要素。C、法的实效是指法的功能和作用实现的程度和状态，它主要是一个强调实际结果的一种事实；E、两者的关联也是密切的，法的效力是法取得实效的前提，法的实效是法的效力实(1)概念：指对什么对象、在什么时间和空间有效。(2)法的对象效力〔中国实行综合原则〕；(3)法的空间效力；(4)法的时间效力〔法不溯及既往〕(1)处理不同层级的法之间所发生的冲突，应遵循上位法优先于下位法的规则；(3)处理新法与旧法的冲突时，应遵循“新法优先于旧法”的原则程度；法律要素间联系的的紧密性及协调性程度；〕法律要素的专门化、技术化程度。〔1〕法律概念〔涉人概念、涉事概念、涉物概念；描述性概念和标准性概念；确定性概念和不确定概念；一般法律概念和部门法律概念〕〔1〕概念：法律规则是规定法律上的权利、义务、责任的准则、标准，或是赋予某种事实状态以法律意义的指示、规定。〔2〕三要素：假定——假定是法律规则中指出适用这一规则的前提、条件或情处理——处理是法律规则中具体要求人们做什么或禁止人们做什制裁——制裁是法律规则中指出行为要承担的法律后果的部分。〔3〕特点：微观的指导性；可操作性较强；确定性程度较高〔4〕分类：授权性规则、义务性规则和权义复合型规则；标准性规则和标准型规则；调整性规则和构成性规则；强行性规则和指导性〔1〕功能：为法律规则和概念提供基础或出发点，对法律的制定具有指导意义，作为疑难案件的断案依据，以纠正严格执行实在法可能带来的不公。在对事及对人的覆盖面上，法律原则较宽，法律规则较窄；在变化速率上，法律原则有较强的稳定性；在是否适用确实定性方面，原则较为模糊，规则较为明确〔3〕分类：按原则产生的基础不同，分为政策性原则和公理性原则；按原则覆盖分为实体性原则和程序性原则。〔2〕法律体系是一个由法律部门分类组合而形成的呈体系化的有机整体；〔3〕理想化要求是门类齐全、结构严密、内在协调；〔4〕法律体系是客观法则和主观属性的有机统一。(1)法律体系是指由一国现行的全部法律标准按照不同的法律部门分类组合而形成的一个呈体系化的有机联系的统一整体；法制体系是指法制运转机制和运转环节的全系统，法制体系包括立法体系、执法体系、司法体系、(2)法律体系着重说明的是呈静态状的法律本身的体系结构，法制体系则既包括静态的法律标准，更着重说明的是呈动态状的法制运转机制系统；是社会及个人的行为准则，有实际的法律效力，并产生实际的法律后法学体系是指一个国家的有关法律的学科体系，它属于社会科学范畴，具有意识形态和思想文化属性。法学体系的内容和范围比法律体系的内容和范围要大得多。〔2〕法律体系具有属国性，即它一般是一个主权国家的表现形式，在该性，多个不同的国家可能在法学体系方面具有相同性或相通性，相互间可以学习、交流、借鉴展的重要动力；〔3〕法学体系反过来也是法律体系发生变化的原因和根据。成要素是法的外在表现形式，法律体系的组成要素则〔2〕立法体系是以各法律标准的制定机关在整个国家法律创制中的地位及与此相联系的法律标准的效力范围和效力等级为分类组合标准；而法律体系则是按照法律标准所调整的不同社会关系和不同调整方法作为划分该体系的组成要素——法律部门的标准；〔3〕立法体系侧重于法的调整的外部形式，而法律体系侧重于法的调整联系：〔1〕立法体系和法律体系都是指现行法律标准的不同组合，只不过立法体系注重的是法的形式，而法律体系注重的是法的内容；〔2〕当立法体系是法典式的法的形式时，它同法律体系的法律部门所调法律部门及划分标准:(1)宪法及宪法相关法；(2)民商法；(3)行政法；(4)经济法；(5)社会法；(6)刑法；(7)诉讼与非诉讼程序法；的各个环节的构成要素；〔3〕权利和义务通贯法律的运行和操作的整个过程；〔4〕权利和义务全面地表现和实现法的价值。利和义务、法定权利和义务、现实权利和义务；〔2〕根据权利和义务所表达的社会内容的重要程度，分为基本权义务、普通权利和义务；〔3〕根据权利和义务对人们的效力范围，分为一般权利和义务、〔4〕根据权利之间、义务之间的因果关系，分为第一性权利和义〔5〕根据权利主体依法实现其意志和利益的方式，分为行动权利和消极义务、接受权利和积极义务；〔6〕根据权利主体的不同，分为个体权利和义务、集体权利和义务、国家权利和义务、人类权利和义务。〔2〕数量上的等值关系。权利和义务在数量上是等值的；〔3〕功能上的互补关系。法是以权利和义务双重机制来指引人们的行为，调处社会关系的，并且是在权利和义务的互动中运〔4〕价值意义上的主次关系。在权利义务体系中，权利和义务的地位何者为本位，随着历史发展，也在不断变化；；〔3〕法律行为是能够为人们的意志所控制的行为，具有意志性。法律行为的外在方面：行为、手段、结果；〔1〕根据行为主体性质和特点分类：个人行为与集体行为、国家行为；单方行为和多方行为；自主行为和代理〔2〕根据行为的法律性质分类：合法行为和违法行为；公法行为和私法行〔3〕根据行为的表现形式和相互关系分类：积极行为与消极行为；主行为〔4〕根据行为构成要件分类：表示行为或非表示行为；要式行为和非要式行为；完全行为和不完全行为。1、概念：法律关系是法所构建或调整的、以权利和义务为内容的社会关系；关系；法律关系是由国家强制力保障的社会关系；法律关系主体的种类：个人、组织、国家；〔2〕法律关系主体的资格：权利能力、行为能力；〔3〕法律关系客体的种类：物、人身和人格、行为、精神产品；〔1〕概念：法律事实是法律标准所规定的、能够引起法律关系产生、变更和消〔2〕种类：法律事件与法律行为、肯定式法律事实与否认式法律事实；1、概念：国家机关及其工作人员在执行职务的过程中违反法律规定、严重侵犯公民或社会组织合法权益的，由此由国家承担的一种损害赔偿责任；否认性评价；〔2〕法律责任是自由意志支配下的行为所引起的合乎逻辑的不〔3〕法律责任也是社会为了维护自身的生存条件而强制性地分配给某些社会成员的一种负担；而引起的法律责任，进行判断、认定、追究、归结以及减〔2〕原则：责任法定原则；因果联系原则；责任与处罚相当原则；责任自负〔1〕方式：惩罚〔民事制裁、行政制裁、刑事制裁、违宪制裁〕补偿〔民事补偿、国家赔偿〕免责的条件和方式——时效免责、不诉免责、自首和立功免责、补救免责、协议免责和意定免责、自助免责、人道主义免责〔2〕法律程序是由时间要求和空间要求构成的，即法律程序是以法定时间和法本要素的；2、法律程序对法律行为的调整方式：律程序对于法律适用的作用：〔1〕法律程序是约束适用法律者的权力的重要机制；措施；适用结论妥当性的前提；原则：私有财产神圣不可侵犯契约自由原则法律面前人人平等原则质：成并存在于各种法律渊源之中的国家意志；展生产力服务，为最终消灭剥削、消除两极分化和实现共同富裕各项事业顺利发展的权威性行为准则；职权和程序，运用一定技术，制定、认可和变动法这种特定社会标准的活动；〔5〕立法是制定、认可和变动法的活动。着有利于执政方向发展；作，集中地、突出地表达执政者的某些重要意志；和精神，使各种立法活动有一种一以贯之的精神品格在〔4〕有利于实现立法的科学化，使立法活动按规律进行；(2)构成要素：守法主体、守法范围、守法内容(3)守法的根据和理由：A、守法是法的要求；B、守法是人出于契约式的利益和信用的考虑；C于惧怕法律的制裁；D、守法是出于社会的压力；E上的惯性；A件：政治意识、法律观念、道德观念、文化教育程度B、客观条件：法制状况、政治状况、经济状况使行政管理权的过程中，依照法定职权和程法律的活动；CD执法行为具有主动性；E有优益性；C政委托的社会组织的执法；法院A司法法治原则；C1、概念：指法律职业者认识、判断、处理和解决法律问题的专门方法；B、归纳推理——指从特殊到一般的推理；C、类比推理——也称类推适用和比照适用，是指在法律没有明确的文字规定的情况下，比照相应的法律规定加以处理的推〔2〕辩证推理——又称实质推理，是指在两个相互矛盾的、都有一定道理的陈述中选择〔1〕概念：是指对法律的内容和含义所做的说明；〔2〕必要性：A、法律是概括的、抽象的，只有经过解释，才能成为具体行为的标准标B、法律具有相对稳定性，只有经过解释，才能适应不断变化的社会需求；C、人的能力是有限的，只有经过不断的解释，法律才能趋于完善〔3〕权限分类：立法解释、行政解释、司法解释第1页(共7页)〔4〕原则：合法性原则、合理性原则、法制统一原则、历史与现实相统一的原则〔5〕方法：A、一般解释方法——语法解释、逻辑解释、系统解释、历史解释、目的解B、特殊解释方法——按照解释尺度的不同，分为字面解释、扩充解释和限按照解释的自由度不同，分为狭义解释、广义解释区别：1、表现形式不同，法是以“国家意志”形式出现，道德是以“社会意志”形式出2、违反后果不同，违反法律要承担法律责任，而违反道德者通常受到社会舆论的3、调节人们行为的方式不同，法是通过建立法律关系来调节人们之间的关系，道德则是通过建立以义务为纽带的道德关系而调整人4、调整对象不同，法调整的是人们的外部行为，道德同时要求人们的外部行为和5、标准体系的结构不同，法律标准体系从横向上是由法律部门组成，纵向上是由不同效力层次的标准构成，纵横交叉上是由各种法律制度有机联接在一起的；道德标准体系则是由个别的道德标准直接组成的法办事，法治的关键在于制约权力，法治是一种社会管理机制，法治是一种社会活动方式，法治是一种社会秩序状态。《法理学》期末复习题及参考答案1、下列关于法的判断中，正确的是()。期徒刑或者拘役。”这一法律规范中，()是该规范的假定部分。3、结婚登记会引起()。4、法的历史类型更替的根本原因是()。5、违法行为最基本、最本质的特征是()。6、法律所保护而为违法行为所侵犯的社会关系，是()。体，是()。的()。。11、下列对法的认识，正确的是()。应当适用()。，该法律规定在对人的效力上采用第2页(共7页)()。。18、法在本质上反映的是()的意志。1、下列关于法系特点的描述中，属于英美法系的特点的是()。2、下列关于法与政治的关系的描述，正确的是()。3、法在人类社会起源需要()。4、在我国当代，人民包括()。5、法对人行为的规范作用表现在()。6、下列关于法系特点的描述中，体现了成文法的缺点的是()。7、下列关于法与科技关系的描述，正确的是()。第3页(共7页)8、下列说法中，属于法制统一之内容的是()。9、下列关于法与法律意识的关系的描述，正确的是()。2、简述我国社会主义法的渊源(法律文件形式)。第4页(共7页)林边时听到树林中的伐木声，出于好奇，偷。学》复习题参考答案一、单项选择题二、多项选择题三、判断分析题1、错误，中国共产党应在中华人民共和国宪法和法律范围内活动。依法执政是中国共2、错误，法律规范要通过法律条文表现，但法律条文并不等于法律规范，有时，几个第5页(共7页)条文构成一个规范，并且条文中关于原则、术语、要领的规定并不是法律规范。4、错误，熟悉法律的人不一定就有积极的法律意识。7、错误，法学的研究对象涉及立法、执法、守法、法律监督、司法的全部法律现象及规律，解释条文只是法学研究的一个组成部分。8、错误，未经国家制定或认可的行为规范不具有法律效力。9、错误，对国家、集体、他人不构成直接危害的自杀行为不构成违法。四、问答题1、人治和法治的含义。第一个区别：治理国家主要靠什么？是法律还是道德？人治论性的法律规则还是依靠针对具体情况的具体指引？人治论强调具体规则的指引，而法治论者和政体，人治论者主张君主制、君主专制或寡头政治。2、我国社会主义法的渊源有：①宪法；②法律；③行政法规和部门规章；④地方性法规与政府规章；⑤军事法规与军事规章；⑥自治条例和单行条例；⑦国际条约和国际惯例；3、社会主义法治的基本要求是有法可依、有法必依、执法必严、违法必究。(1)有法可要方面有法可依。(2)有法必依，是普遍的守法原则，是实行社会主义法治的中心环节，也是社会主义法治的基本要求之一。(3)执法必严，指执法机关和执法人员执行法律时必须做(4)违法必究，指凡是违法行为都要受到法律的追究和制裁，不允许任何人或组织有凌驾于法律之上的特权，坚持公民在法律面前一律平等的原则。科技合作发挥推动和协调作用。法的发展历史事实证实了法的继承性。部门法有机联系共同构成的法的整体。宪法是第一层次部门法，第二层次部门法包括国家法、特别法、立法法、行政法、经济法、民法、刑法、程序法、国际法、国际私法、国际经济法、军事法。证据确实;其次要定性正确;再次要处理正确,宽严适度。(2)合法。首先要符合实体法的规定,判决要依据实体法作出;其次要严格遵守程序法的规定。(3)及时。首先在正确,合法的前提下,要及时办案,及时结案;其次要严格遵守法律规定的诉讼期限;再次对某些严重危害社会秩序的案件,在法定期限内,在保证办案质量的前提下,尽要符合社会主义道德,符合我国社会现状和发展,满足人民的公正要求。8、司法解释的基本作用是为司法机关适用法律审理案件提供说明，通过解释活动，弥补立法的不足。具体而言，包括以下几个方面：1)对法律规定不够具体而使理解和执行有第6页(共7页)困难的问题进行解释，赋予比较概括、原则的规定以具体的内容。2)通过法律解释使法律间应如何依据法律规定相互配合审理案件、确定管辖以及有关操作规范问题进行解释。9、我国法律监督的内容包括：(1)国家立法机关行使国家立法权和其他职权的行为；家司法机关依法行使司法权的行为；(3)国家行政机关依法行使国家行政权的行为；(4)共产党依法执政和各民主党派依