2017年司法考试《卷四》案例分析模拟题及答案

2017年司法考试《卷四》案例分析模拟题及答案案例一甲、乙、丙三人预谋盗窃某商场。三人经过踩点，了解到该商场夜间值班人员较少，且监控系统存在一些漏洞。在一个月黑风高的夜晚，三人携带盗窃工具来到商场。甲负责在商场外望风，乙和丙进入商场实施盗窃行为。乙和丙顺利撬开商场的仓库门，在仓库中发现了大量的高档电子产品和一些名贵的首饰。正当他们准备将财物搬运出去时，值班人员丁听到仓库内有动静，于是前往查看。丁进入仓库后，乙为了阻止丁报警和反抗，拿出随身携带的匕首将丁刺伤。丙见状，也协助乙对丁进行控制。随后，乙和丙继续将财物搬运到商场外，与甲一起逃离现场。事后，经鉴定，丁的伤势构成重伤。被盗的财物经估价价值达50万元。问题1.甲、乙、丙三人的行为应如何定性？请说明理由。2.假设在盗窃过程中，乙和丙没有遇到值班人员，顺利将财物盗走，三人的行为又应如何定性？3.若甲在望风过程中，因害怕被抓而独自逃离现场，乙和丙对此并不知情，后乙和丙实施了上述伤害行为并盗窃成功，甲的行为如何认定？4.在本案中，若乙和丙在伤害丁之后，发现丁身上有一部价值5000元的手机，顺手将手机拿走，该行为应如何定性？答案1.甲、乙、丙三人的行为应定性为抢劫罪。理由如下：甲、乙、丙三人最初具有盗窃的共同故意，并实施了盗窃的预备行为（踩点等）和实行行为（乙、丙进入商场盗窃），此时三人构成盗窃罪的共同犯罪。然而，在盗窃过程中，乙为了抗拒抓捕（阻止丁报警和反抗）而当场使用暴力（拿出匕首刺伤丁），根据《刑法》规定，犯盗窃、诈骗、抢夺罪，为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证而当场使用暴力或者以暴力相威胁的，依照抢劫罪定罪处罚。丙协助乙对丁进行控制，也属于在抢劫行为中的共同实施行为。虽然甲没有直接参与伤害行为，但由于三人在盗窃阶段存在共同犯罪故意，且甲的望风行为为乙、丙的盗窃及后续转化的抢劫行为提供了一定的帮助和支持，所以甲也应认定为抢劫罪的共犯。2.若乙和丙没有遇到值班人员，顺利将财物盗走，三人的行为应定性为盗窃罪。因为三人在实施行为时具有共同的盗窃故意，并且实施了盗窃行为，符合盗窃罪的构成要件。甲的望风行为是为了保障盗窃行为的顺利进行，属于盗窃罪共同犯罪中的帮助行为，乙和丙是实行犯，三人共同构成盗窃罪。3.甲的行为仍构成抢劫罪（既遂）。虽然甲在望风过程中独自逃离现场，但在其逃离之前，他与乙、丙已经形成了盗窃的共同故意并实施了望风等预备和部分实行行为。乙和丙后续实施的转化型抢劫行为与之前的盗窃行为具有紧密的关联性，属于同一犯罪过程中的延续行为。甲对乙、丙可能实施的为抗拒抓捕而使用暴力的情况在主观上应当有所预见，其逃离行为并没有切断与乙、丙后续抢劫行为的因果关系和共同犯罪的联系，所以甲仍应承担抢劫罪既遂的刑事责任。4.乙和丙顺手拿走丁手机的行为应定性为盗窃罪。在伤害丁之后，乙和丙的抢劫行为已经结束（抢劫的对象是商场的财物）。此时，他们发现丁身上的手机并拿走，属于另起犯意，以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，符合盗窃罪的构成要件，应单独认定为盗窃罪，与之前的抢劫罪数罪并罚。案例二A公司是一家从事电子产品制造的企业，B公司是一家原材料供应商。A公司与B公司签订了一份原材料采购合同，合同约定B公司在2017年3月1日向A公司供应一批特定规格的原材料，A公司在收到货物后10日内支付货款。2017年2月20日，B公司通知A公司，由于原材料市场价格大幅上涨，B公司无法按照原合同约定的价格供货，要求提高原材料价格。A公司不同意B公司的提价要求，坚持要求B公司按照合同约定履行义务。B公司表示如果A公司不同意提价，将不会在3月1日按时供货。2017年3月1日，B公司未向A公司供货。A公司为了不影响生产，不得不以高于原合同价格20%的价格从其他供应商处紧急采购了相同规格的原材料。A公司认为B公司的行为构成违约，要求B公司赔偿其因高价采购原材料而多支付的费用以及因B公司违约导致生产延误所造成的损失。B公司则认为，原材料价格大幅上涨属于不可抗力，其不供货是无奈之举，不应承担违约责任。问题1.B公司以原材料价格大幅上涨属于不可抗力为由拒绝承担违约责任，该理由是否成立？请说明理由。2.A公司要求B公司赔偿因高价采购原材料而多支付的费用以及生产延误所造成的损失，是否有法律依据？请分别分析。3.假设在合同中约定了违约金条款，若A公司主张违约金，同时又主张赔偿上述损失，法院应如何处理？4.若A公司在B公司明确表示不按时供货后，未采取任何措施，导致生产延误造成的损失进一步扩大，对于扩大的损失部分，B公司是否需要承担责任？答案1.B公司以原材料价格大幅上涨属于不可抗力为由拒绝承担违约责任的理由不成立。不可抗力是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。虽然原材料价格上涨可能是市场中的一种变化，但通常情况下，在市场经济环境中，价格波动是可以预见的商业风险。B公司作为原材料供应商，在签订合同时应当对市场价格的波动有一定的预期和应对能力，价格上涨并不属于不能避免和不能克服的情况，不符合不可抗力的构成要件。因此，B公司不能以此为由免除其违约责任。2.A公司要求B公司赔偿因高价采购原材料而多支付的费用有法律依据。根据《合同法》规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。A公司因为B公司的违约行为，不得不以更高的价格从其他供应商处采购原材料，多支付的费用属于因B公司违约直接造成的损失，B公司应当予以赔偿。A公司要求B公司赔偿生产延误所造成的损失也有法律依据。B公司的违约行为（未按时供货）直接导致A公司生产延误，生产延误所造成的损失同样属于因B公司违约给A公司造成的实际损失，只要A公司能够证明该损失与B公司的违约行为之间存在因果关系，并且该损失在B公司订立合同时能够预见到或者应当预见到，B公司就应当承担赔偿责任。3.若合同中约定了违约金条款，A公司主张违约金，同时又主张赔偿上述损失，法院应根据具体情况进行处理。根据《合同法》规定，当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。但对于违约金和损失赔偿的关系，若违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；若违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。所以，法院会首先判断违约金与实际损失的关系：如果违约金低于因B公司违约给A公司造成的损失（包括多支付的采购费用和生产延误损失等），A公司可以请求法院增加违约金至实际损失的数额，此时A公司一般不能同时主张违约金和损失赔偿，而是以调整后的违约金来弥补损失。如果违约金高于造成的损失但不过分，法院一般会支持违约金条款，A公司不能再主张额外的损失赔偿。如果违约金过分高于造成的损失，B公司可以请求法院适当减少违约金，法院会综合考虑各种因素进行裁量，在减少违约金后，A公司也不能再主张额外的损失赔偿。4.对于扩大的损失部分，B公司不需要承担责任。根据《合同法》规定，当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。当事人因防止损失扩大而支出的合理费用，由违约方承担。A公司在B公司明确表示不按时供货后，未采取任何措施，导致生产延误造成的损失进一步扩大，对于这部分扩大的损失，是由于A公司未履行防止损失扩大的义务造成的，所以B公司不需要承担责任。案例三张三是某医院的医生，在一次手术过程中，由于其严重不负责任，违反了手术操作规程，导致患者李四死亡。李四的家属认为医院和张三应当承担赔偿责任，于是向法院提起诉讼。在诉讼过程中，医院称张三的行为属于个人行为，医院不应当承担责任，并且医院已经对张三进行了内部处分。张三则辩称，手术出现问题是因为手术设备存在故障，并非完全是自己的责任。经调查，手术设备确实存在一定的故障，但该故障并不足以直接导致患者死亡，主要原因还是张三违反操作规程。问题1.张三的行为是否构成医疗事故罪？请说明理由。2.医院是否应当对李四的死亡承担民事赔偿责任？请说明理由。3.若李四的家属要求精神损害赔偿，法院是否应当支持？请分析。4.假设在诉讼过程中，张三与李四的家属达成和解协议，医院不同意该和解协议，该和解协议对医院是否具有约束力？答案1.张三的行为构成医疗事故罪。理由如下：医疗事故罪是指医务人员由于严重不负责任，造成就诊人死亡或者严重损害就诊人身体健康的行为。在本案中，张三作为医生，在手术过程中严重不负责任，违反了手术操作规程，最终导致患者李四死亡，符合医疗事故罪的构成要件。虽然手术设备存在故障，但故障并非导致患者死亡的主要原因，张三的违规操作才是关键因素，所以张三的行为构成医疗事故罪。2.医院应当对李四的死亡承担民事赔偿责任。根据《侵权责任法》规定，用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。张三是医院的医生，其在手术过程中的行为属于执行工作任务，虽然医院称张三的行为属于个人行为且已进行内部处分，但这不能对抗外部的民事赔偿责任。医院对其工作人员的选任、管理等方面负有责任，张三在执行职务过程中造成患者死亡，医院应当承担侵权赔偿责任。3.法院应当支持李四家属要求的精神损害赔偿。根据《侵权责任法》规定，侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。李四的死亡给其家属带来了严重的精神痛苦，属于侵害他人人身权益造成严重精神损害的情形，所以李四的家属有权要求精神损害赔偿，法院应当依法予以支持。4.该和解协议对医院不具有约束力。张三与李四家属达成的和解协议是双方之间的约定，医院并未参与该和解过程且不同意该协议。在医疗损害赔偿纠纷中，医院是赔偿责任的主体之一（基于用人单位责任），未经医院同意的和解协议不能对医院产生约束力。如果张三与李四家属的和解协议涉及到医院应承担的赔偿责任部分，在未经医院认可的情况下，不能要求医院按照该和解协议履行义务。案例四甲市人民政府为了促进当地经济发展，决定在该市郊区建设一个大型工业园区。为此，市政府发布了《关于建设大型工业园区的决定》，并成立了工业园区建设指挥部。指挥部发布公告，对园区范围内的土地进行征收，并对被征收土地的村民给予相应的补偿。村民王某认为补偿标准过低，多次与指挥部协商未果。于是，王某向甲市人民政府申请行政复议，要求提高补偿标准。甲市人民政府经过审查，维持了指挥部的补偿决定。王某对复议决定不服，向法院提起行政诉讼。问题1.王某是否具有提起行政诉讼的原告资格？请说明理由。2.本案的被告应当如何确定？请分析。3.若法院受理了王某的诉讼，在审理过程中发现指挥部的补偿决定所依据的市政府《关于建设大型工业园区的决定》存在违法情形，法院应如何处理？4.在行政诉讼过程中，若王某与指挥部达成和解协议，法院应如何处理？答案1.王某具有提起行政诉讼的原告资格。理由是：根据《行政诉讼法》规定，行政行为的相对人以及其他与行政行为有利害关系的公民、法人或者其他组织，有权提起诉讼。在本案中，王某是被征收土地的村民，指挥部的补偿决定直接影响到他的切身利益，即土地权益和补偿权益，他与该行政行为（补偿决定）存在利害关系，所以王某具有提起行政诉讼的原告资格。2.本案的被告应当是甲市人民政府。根据《行政诉讼法》规定，经复议的案件，复议机关决定维持原行政行为的，作出原行政行为的行政机关和复议机关是共同被告；复议机关改变原行政行为的，复议机关是被告。在本案中，甲市人民政府经过复议维持了指挥部的补偿决定，虽然指挥部作出了原补偿决定，但由于复议维持，所以甲市人民政府和指挥部应作为共同被告。然而，指挥部是甲市人民政府成立的临时机构，不具有独立的行政主体资格，其行为的法律后果应由甲市人民政府承担，因此本案的被告实际上是甲市人民政府。3.若法院在审理过程中发现指挥部的补偿决定所依据的市政府《关于建设大型工业园区的决定》存在违法情形，法院应根据不同情况进行处理：如果该《关于建设大型工业园区的决定》属于规章以下的规范性文件，法院对该规范性文件可以进行附带审查。经审查认为该规范性文件不合法的，不作为认定行政行为合法的依据，并向制定机关提出处理建议。同时，法院可以在裁判文书中阐明该规范性文件的违法性。如果该决定属于规章或规章以上的规范性文件，法院无权直接审查其合法性，只能按照上位法优于下位法等原则适用合法有效的法律规范来审理案件。如果该决定与上位法冲突，法院应依据上位法作出裁判，但不能直接宣告该决定违法或无效。4.在行政诉讼过程中，若王某与指挥部达成和解协议，法院应进行审查。根据相关规定，行政赔偿、补偿以及行政机关行使法律、法规规定的自由裁量权的案件可以调解。如果该和解协议是在自愿、合法的基础上达成的，且不损害国家利益、社会公共利益和他人合法权益，法院可以裁定准许原告撤诉；如果和解协议存在违法、违反自愿原则等情形，法院不应准许撤诉，继续对案件进行审理并依法作出裁判。案例五甲和乙是夫妻，二人育有一子丙。甲在一家企业工作，乙是家庭主妇。甲在工作期间，结识了同事丁，二人逐渐产生感情并开始同居。甲为了与丁长期在一起，决定与乙离婚。在离婚诉讼过程中，乙发现甲在婚姻关系存续期间将夫妻共同财产中的20万元转账给了丁。问题1.乙在离婚诉讼中可以采取哪些措施维护自己的权益？请分析。2.对于甲转账给丁的20万元夫妻共同财产，丁是否应当返还？请说明理由。3.假设甲和乙离婚后，丙跟随乙生活，甲应当如何支付抚养费？抚养费的数额如何确定？4.若甲在离婚诉讼期间突然死亡，遗产应如何分配？答案1.乙在离婚诉讼中可以采取以下措施维护自己的权益：乙可以要求分割夫妻共同财产。对于甲在婚姻关系存续期间将20万元转账给丁的行为，乙可以主张该转账行为未经其同意，侵害了其对夫妻共同财产的平等处理权，要求丁返还该20万元，并将其作为夫妻共同财产进行分割。乙可以主张甲存在过错。甲与丁同居的行为属于《婚姻法》规定的过错情形，在离婚财产分割时，乙可以要求法院根据照顾无过错方的原则，适当多分给自己财产。乙可以要求损害赔偿。根据《婚姻法》规定，有配偶者与他人同居导致离婚的，无过错方有权请求损害赔偿。乙作为无过错方，可以向甲主张损害赔偿。2.丁应当返还甲转账给她的20万元夫妻共同财产。理由是：夫妻在婚姻关系存续期间所得的财产，一般属于夫妻共同财产，夫妻对共同所有的财产，