2017年司法考试《卷四》模拟练习试题及答案

2017年司法考试《卷四》模拟练习试题及答案试题一（民法）2015年3月，甲（28岁，某市公务员）与乙（30岁，个体工商户）签订《房屋买卖合同》，约定甲将其位于A市朝阳区的一套80平米住房以200万元价格出售给乙，乙于合同签订后10日内支付定金50万元，甲应于2015年6月30日前办理过户登记。合同签订后，乙依约支付定金50万元，但甲未按约定办理过户。经查，该房屋系甲与其妻丙的夫妻共同财产，甲签订合同时未取得丙的书面同意，且丙事后明确表示反对出售。2015年7月，甲因急需资金，将该房屋以220万元价格出售给不知情的丁（丁查看了房产证，登记显示甲单独所有），双方于7月15日办理了过户登记，丁当日支付全部房款。乙得知后，以甲、丁为被告向A市朝阳区法院提起诉讼，主张：（1）甲与丁的房屋买卖合同无效；（2）丁返还房屋并配合过户至乙名下；（3）甲双倍返还定金100万元并赔偿房屋差价损失20万元（因房价上涨，同地段同户型房屋现价240万元）。另查：甲与丙于2013年结婚，房屋购置于2014年，购房款由甲婚前存款支付80万元，剩余120万元以甲名义向银行贷款（婚后共同还贷），房产证仅登记甲一人。问题：1.甲与乙的房屋买卖合同效力如何？请说明理由。2.甲与丁的房屋买卖合同效力如何？丁是否取得房屋所有权？请说明理由。3.乙主张甲双倍返还定金并赔偿房屋差价损失是否应支持？请说明理由。4.若丙以甲擅自处分夫妻共同财产为由，主张甲与丁的买卖合同无效，能否得到支持？试题二（刑法）2016年5月，张某（男，30岁）因赌博欠下高利贷50万元，被债权人李某（男，40岁）多次威胁“不还钱就废了你”。张某遂产生抢钱还债的念头。2016年6月10日晚，张某在某夜市发现独行女子王某（25岁，携带名牌包），尾随至偏僻小巷，用随身携带的匕首威胁王某交出财物。王某反抗并大声呼救，张某用匕首刺中王某腹部（经鉴定为重伤），夺包后逃离。包内有现金2万元及一部价值5000元的手机。张某逃跑途中，遇到巡逻民警刘某，刘某见其形迹可疑欲盘查，张某误以为身份暴露，持匕首刺向刘某胸部，致刘某当场死亡。张某继续逃跑，途中将抢得的手机以3000元卖给不知情的陈某。2016年6月15日，张某因形迹可疑被警方盘问，如实供述了抢劫王某的事实，但未提及杀害刘某的行为。后警方在张某住处搜查出带血的匕首，经DNA鉴定系刘某的血迹，张某遂如实供述了杀害刘某的事实。问题：1.张某抢劫王某的行为应如何定性？是否构成结果加重犯？请说明理由。2.张某杀害刘某的行为应如何定性？请说明理由。3.张某将手机卖给陈某的行为是否构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪？请说明理由。4.张某的行为是否构成自首？请说明理由。试题三（民事诉讼法）2016年2月，A市B区的甲公司与C市D区的乙公司签订《设备买卖合同》，约定甲公司向乙公司购买一台精密机床，价款100万元，交货地点为甲公司仓库（A市B区），争议解决方式为“协商不成的，提交合同签订地E市F区法院诉讼”。合同签订于E市F区。后乙公司未按约定时间交货，甲公司多次催讨未果，于2016年8月向E市F区法院起诉，要求乙公司支付违约金20万元。乙公司在答辩期内提出管辖权异议，认为合同未实际履行，且双方住所地、合同履行地均不在E市F区，E市F区法院无管辖权，应移送至被告住所地C市D区法院。E市F区法院裁定驳回异议，乙公司上诉至E市中级法院，中院维持原裁定。诉讼中，甲公司提交了双方往来的电子邮件，其中乙公司员工张某（已离职）发送的邮件明确承认“因生产延误，无法按时交货”。乙公司质证称：“张某已离职，邮件真实性无法确认，且张某无代表公司确认违约的权限”。甲公司申请法院调取乙公司服务器中存储的该邮件原始数据，乙公司以“服务器故障，数据丢失”为由拒绝提供。一审法院认定乙公司构成违约，判决乙公司支付违约金20万元。乙公司不服，以“一审法院无管辖权”“邮件证据不合法”为由提起上诉。问题：1.E市F区法院对本案是否有管辖权？请说明理由。2.甲公司提交的电子邮件是否构成有效证据？乙公司拒绝提供原始数据的法律后果是什么？请说明理由。3.乙公司的上诉理由是否成立？二审法院应如何处理？请说明理由。试题四（刑事诉讼法）2016年3月，某县发生一起故意杀人案，被害人李某（女，25岁）被发现死于家中，颈部有勒痕，现场提取到一枚带血的指纹（经鉴定为嫌疑人右手拇指指纹）及一部陌生手机（无SIM卡）。警方锁定犯罪嫌疑人为李某前男友王某（男，28岁），王某否认作案，称案发时在外地出差，并提供了酒店入住记录、高铁车票（显示3月5日18:00从邻市返回本县）。侦查中，警方对王某进行了3次讯问：第一次讯问在派出所，未告知其有权委托辩护人；第二次讯问时，王某提出“我要见律师”，侦查人员称“现在不能见，问完再说”；第三次讯问持续了30小时，期间未让王某进食、休息，王某最终供述“我用绳子勒死了李某”。公诉机关以故意杀人罪对王某提起公诉，庭审中，王某翻供，称有罪供述系刑讯逼供所得，并申请排除非法证据。法院启动非法证据排除程序，要求公诉机关提供讯问录音录像，公诉机关称“因设备故障，未保存录音录像”。经审理，法院认为：（1）现场指纹与王某指纹匹配；（2）王某高铁车票显示其案发前1小时返回本县，具有作案时间；（3）王某有罪供述与现场勘查笔录基本一致；（4）无其他证据指向他人作案。遂判决王某死刑立即执行。问题：1.王某的有罪供述是否应作为非法证据排除？请说明理由。2.法院仅依据现有证据对王某判处死刑立即执行是否符合法律规定？请说明理由。3.若王某上诉后，二审法院发现一审法院未对王某的非法证据排除申请进行实质审查，应如何处理？请说明理由。试题五（行政法与行政诉讼法）2014年5月，某市环保局（住所地A区）向甲公司（住所地B区）颁发《排污许可证》，有效期至2019年5月，许可排放污染物为二氧化硫（浓度≤200mg/m³）。2016年3月，市环保局接到群众举报，称甲公司长期超标准排放二氧化硫（经监测，浓度达300mg/m³）。市环保局经调查确认举报属实，于2016年4月10日作出《行政处罚决定书》，责令甲公司停产整顿3个月，罚款50万元，并告知甲公司可在60日内申请行政复议或6个月内提起行政诉讼。甲公司不服，于2016年5月15日向省环保厅（住所地C区）申请行政复议。省环保厅受理后，认为市环保局认定事实不清，于2016年7月20日作出《行政复议决定书》，撤销原处罚决定，责令市环保局重新调查。市环保局重新调查后，收集了新的监测数据（显示甲公司排放浓度确为300mg/m³），于2016年9月10日作出与原处罚内容相同的《行政处罚决定书》。甲公司仍不服，以市环保局为被告向法院提起行政诉讼，法院以“重复起诉”为由裁定不予受理。问题：1.甲公司对市环保局第一次处罚决定不服，可向哪些机关申请行政复议？请说明理由。2.市环保局重新作出与原处罚内容相同的决定是否合法？请说明理由。3.法院以“重复起诉”为由裁定不予受理是否正确？请说明理由。试题六（论述题）党的十八届四中全会提出“推进以审判为中心的诉讼制度改革”，要求“确保侦查、审查起诉的案件事实证据经得起法律的检验。全面贯彻证据裁判规则，严格依法收集、固定、保存、审查、运用证据，完善证人、鉴定人出庭制度，保证庭审在查明事实、认定证据、保护诉权、公正裁判中发挥决定性作用”。请结合司法实践，谈谈你对“以审判为中心的诉讼制度改革”的理解，并阐述其对刑事诉讼程序的具体影响。答案试题一答案1.甲与乙的房屋买卖合同有效。理由：根据《合同法》第51条（注：2017年时《民法典》未颁布，适用当时有效的《合同法》），无权处分不影响合同效力，仅影响物权变动。甲擅自处分夫妻共同财产属于无权处分，但买卖合同本身不存在《合同法》第52条规定的无效情形（如恶意串通、损害第三人利益等），故合同有效。2.甲与丁的房屋买卖合同有效，丁取得房屋所有权。理由：（1）丁为善意第三人，不知甲无完全处分权；（2）丁支付了合理对价（220万元接近市场价）；（3）房屋已办理过户登记。根据《物权法》第106条（2017年有效），丁符合善意取得构成要件，取得所有权。甲与丁的合同不存在无效事由，故有效。3.乙主张双倍返还定金应支持，但房屋差价损失需部分支持。理由：（1）甲违约导致合同无法履行，根据《担保法》第89条，乙可要求双倍返还定金（50万元×2=100万元）；（2）房屋差价损失属于履行利益损失，根据《合同法》第113条，甲应赔偿。但乙已主张定金罚则，需扣除定金已覆盖的损失。本案中房价上涨20万元（240万220万），乙实际损失为20万元，应支持。4.丙的主张不成立。理由：夫妻一方擅自处分共同财产，第三人善意取得的，所有权已转移，原权利人（丙）仅能向擅自处分方（甲）请求赔偿损失（《婚姻法解释（三）》第11条）。试题二答案1.张某构成抢劫罪，且属于结果加重犯。理由：张某以非法占有为目的，使用暴力（匕首威胁）劫取财物，符合抢劫罪构成要件。其行为致王某重伤，根据《刑法》第263条，抢劫致人重伤属于结果加重犯，应处10年以上有期徒刑、无期徒刑或死刑。2.张某杀害刘某的行为构成故意杀人罪。理由：张某逃跑时，抢劫行为已结束（已取得财物并逃离现场），其为抗拒抓捕而杀害民警刘某，属于独立的故意杀人行为，不构成抢劫的转化犯（转化型抢劫要求“当场”使用暴力）。3.不构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。理由：陈某不知情，属于善意购买，不构成该罪；张某作为抢劫行为实施者，出售赃物的行为属于不可罚的事后行为（已被抢劫罪评价），不单独定罪。4.张某对抢劫王某的行为构成自首，但对杀害刘某的行为不构成自首。理由：（1）张某因形迹可疑被盘问时，如实供述抢劫王某的事实，属于“自动投案+如实供述”，构成自首；（2）杀害刘某的事实系警方已掌握线索（匕首血迹）后供述，不构成自首。试题三答案1.E市F区法院有管辖权。理由：根据《民事诉讼法》第34条，合同双方可书面协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地等法院管辖。本案中双方约定由合同签订地E市F区法院管辖，不违反级别管辖和专属管辖规定，故有效。2.电子邮件构成有效证据，乙公司应承担不利后果。理由：（1）电子邮件属于电子数据，根据《民事诉讼法》第63条，是法定证据形式。甲公司提交的邮件内容与待证事实（乙公司违约）相关，且张某作为乙公司员工在职期间发送的邮件，可视为职务行为；（2）乙公司无正当理由拒绝提供原始数据，根据《民诉解释》第112条，法院可认定甲公司主张的邮件内容为真实。3.乙公司的上诉理由不成立，二审应驳回上诉、维持原判。理由：（1）管辖权异议已由二审法院裁定维持，不属于二审审理范围；（2）邮件证据已被一审法院依法采信，乙公司无相反证据推翻，故一审判决正确。试题四答案1.王某的有罪供述应作为非法证据排除。理由：（1）第三次讯问持续30小时，未让王某进食、休息，属于《刑事诉讼法》第56条规定的“刑讯逼供等非法方法”；（2）王某在第二次讯问中提出“要见律师”，侦查人员拒绝，违反《刑事诉讼法》第34条关于犯罪嫌疑人有权委托辩护人的规定，该次讯问程序违法；（3）根据《刑诉解释》第123条，采用刑讯逼供等非法方法收集的供述应当排除。2.不符合法律规定。理由：（1）本案仅有指纹、作案时间、非法供述作为定案依据，无其他直接证据（如凶器、目击证人）；（2）根据《刑事诉讼法》第55条，认定被告人有罪需达到“证据确实、充分”标准，即定罪量刑的事实都有证据证明，据以定案的证据均经法定程序查证属实，综合全案证据排除合理怀疑。本案中非法供述被排除后，剩余证据无法形成完整证明体系，不能排除他人作案可能，故不能判处死刑。3.二审法院应裁定撤销原判，发回重审。理由：根据《刑事诉讼法》第238条，一审法院对当事人提出的非法证据排除申请未进行实质审查，属于严重违反法定程序，可能影响公正审判，二审法院应发回重审。试题五答案1.甲公司可向省环保厅或市政府申请行政复议。理由：根据《行政复议法》第12条，对县级以上地方各级人民政府工作部门的具体行政行为不服的，可向该部门的本级人民政府或上一级主管部门申请复议。市环保局的上一级主管部门是省环保厅，本级人民政府是市政府，故甲公司可选择其一。2.不合法。理由：根据《行政复议法》第28条第2款，行政复议机关责令被申请人重新作出具体行政行为的，被申请人不得以同一事实和理由作出与原具体行政行为相同或基本相同的具体行政行为。本案中市环保局重新调查后，以相同事实（超标准排放）作出相同处罚，违反该规定。3.不正确。理由：甲公司第二次起诉针对的是市环保局重新作出的处罚决定，与第一次起诉的行政行为不同，不属于“重复起诉”。根据《行政诉讼法》第49条，法院应依法受理。试题六答案“以审判为中心的诉讼制度改革”是指在刑事诉讼中，审判程序应成为整个诉讼活动的核