2017年司法考试卷三商法模拟试题及答案三

2017年司法考试卷三商法模拟试题及答案三一、单项选择题1.甲、乙、丙、丁四人共同出资设立一普通合伙企业，在经营过程中，甲欲将其在合伙企业中的财产份额转让给戊。下列说法正确的是（）A.甲转让其财产份额需经其他合伙人一致同意B.甲只需通知其他合伙人即可转让其财产份额C.如乙、丙、丁中有一人不同意甲转让，则甲不得转让D.甲转让其财产份额需经其他合伙人过半数同意答案：A。解析：《合伙企业法》规定，除合伙协议另有约定外，合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，须经其他合伙人一致同意。所以甲转让其财产份额需经其他合伙人一致同意，A选项正确；通知其他合伙人即可转让财产份额适用于合伙人之间转让财产份额，B选项错误；只要有一人不同意，甲就不能转让给戊，C选项表述不准确；不是过半数同意，而是一致同意，D选项错误。2.2016年3月，甲、乙、丙、丁按照《中华人民共和国合伙企业法》的规定，共同投资设立一从事商品流通的有限合伙企业。合伙协议约定了以下事项：（1）甲以现金5万元出资，乙以房屋作价8万元出资，丙以劳务作价4万元出资，另外以商标权作价5万元出资，丁以现金10万元出资；（2）丁为普通合伙人，甲、乙、丙均为有限合伙人；（3）各合伙人按相同比例分配盈利、分担亏损。关于该合伙企业的设立，下列说法正确的是（）A.丙不得以劳务出资，该合伙协议约定无效B.有限合伙企业不得约定各合伙人按相同比例分配盈利、分担亏损，该约定无效C.该合伙企业人数符合法律规定D.甲、乙、丙、丁可以按照上述约定出资答案：C。解析：有限合伙人不得以劳务出资，但普通合伙人可以，本题中丙作为有限合伙人以劳务出资约定无效，但不影响整个合伙协议的效力，A选项错误；有限合伙企业可以按照合伙协议的约定分配利润和分担亏损，B选项错误；有限合伙企业由2个以上50个以下合伙人设立，本题4人设立符合法律规定，C选项正确；丙作为有限合伙人不能以劳务出资，所以该约定中出资部分不完全有效，D选项错误。3.甲公司为国有独资公司，其董事会作出的下列决议中，符合《公司法》规定的是（）A.聘任张某为公司经理B.增选王某为公司董事C.批准董事林某兼任乙有限责任公司经理D.决定发行公司债券500万元答案：A。解析：国有独资公司设经理，由董事会聘任或者解聘，A选项正确；国有独资公司董事会成员由国有资产监督管理机构委派，职工代表由公司职工代表大会选举产生，董事会无权增选董事，B选项错误；国有独资公司的董事长、副董事长、董事、高级管理人员，未经国有资产监督管理机构同意，不得在其他有限责任公司、股份有限公司或者其他经济组织兼职，C选项错误；国有独资公司发行公司债券，由国有资产监督管理机构决定，董事会无权决定，D选项错误。4.某上市公司拟决定其股东大会的召集程序违反公司章程，股东张某有权自决议作出之日起（）内，请求人民法院撤销该决议。A.10日B.30日C.60日D.90日答案：C。解析：根据《公司法》规定，股东会或者股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起60日内，请求人民法院撤销。所以C选项正确。5.下列有关股份有限公司股份转让的说法中，不正确的是（）A.公司发起人持有的本公司股份，自公司成立之日起1年内不得转让B.公司董事、监事、高级管理人员在任职期间每年转让的股份不得超过其所持有本公司股份总数的25%C.公司董事、监事、高级管理人员离职后1年内，不得转让其所持有的本公司股份D.公司不得接受本公司的股票作为质押权的标的答案：C。解析：公司发起人持有的本公司股份，自公司成立之日起1年内不得转让，A选项正确；公司董事、监事、高级管理人员在任职期间每年转让的股份不得超过其所持有本公司股份总数的25%，B选项正确；公司董事、监事、高级管理人员离职后半年内，不得转让其所持有的本公司股份，而不是1年，C选项错误；公司不得接受本公司的股票作为质押权的标的，D选项正确。6.甲保险公司与乙保险公司以某企业的固定资产1000万元的财产为保险对象，并以甲公司的名义签发1000万元的财产损失险保单，其中乙保险公司承保了500万元的财产损失保险。这一保险方式属于（）A.原保险B.再保险C.共同保险D.重复保险答案：C。解析：共同保险是指两个或两个以上保险人共同承保同一标的的同一危险、同一保险事故，而且保险金额不超过保险标的的价值。本题中甲、乙保险公司共同承保该企业1000万元财产，乙承保500万元，属于共同保险，C选项正确；原保险是保险人与投保人之间直接签订保险合同而建立保险关系的一种保险，A选项不符合；再保险是保险人将其承担的保险业务，以分保形式部分转移给其他保险人的，B选项错误；重复保险是指投保人对同一保险标的、同一保险利益、同一保险事故分别与两个以上保险人订立保险合同，且保险金额总和超过保险价值的保险，本题不符合重复保险的特征，D选项错误。7.下列关于票据权利取得的说法中，错误的是（）A.持票人因税收、继承、赠与可以依法无偿取得票据，所享有的票据权利不得优于其前手的权利B.持票人恶意取得的票据，不得享有票据权利C.受让人从有处分权人手中取得票据，根据背书连续而取得票据权利D.持票人因重大过失取得不符合《票据法》规定的票据的，不得享有票据权利答案：D。解析：持票人因税收、继承、赠与可以依法无偿取得票据，所享有的票据权利不得优于其前手的权利，A选项正确；以欺诈、偷盗或者胁迫等手段取得票据的，或者明知有前列情形，出于恶意取得票据的，不得享有票据权利，B选项正确；受让人从有处分权人手中取得票据，根据背书连续而取得票据权利，C选项正确；持票人因重大过失取得不符合《票据法》规定的票据的，仍可享有票据权利，但要承担相应的责任，D选项错误。8.甲公司签发一张汇票给乙公司，付款人为丙银行。乙公司请求承兑时，丙银行在汇票上签注：“承兑。甲公司款到后支付。”下列关于丙银行付款责任的表述正确的是（）A.丙银行已经承兑，应承担付款责任B.应视为丙银行拒绝承兑，丙银行不承担付款责任C.甲公司款到丙银行账上后，丙银行才承担付款责任D.按甲公司给丙银行付款的多少确定丙银行应承担的付款责任答案：B。解析：根据《票据法》规定，付款人承兑汇票，不得附有条件；承兑附有条件的，视为拒绝承兑。本题中丙银行在汇票上签注“承兑。甲公司款到后支付”，属于附有条件的承兑，应视为拒绝承兑，丙银行不承担付款责任，B选项正确，A、C、D选项错误。9.依据《企业破产法》的规定，下列哪一项属于破产债权？（）A.破产企业未履行合同的对方当事人，因管理人解除合同受到的损失B.债务人发行债券形成的债权，该债券发行时未到期，目前也未到期C.债务人的保证人已经代替债务人清偿债务的，以其对债务人的求偿权申报的债权D.以上都是答案：D。解析：破产企业未履行合同的对方当事人，因管理人解除合同受到的损失，以实际损失赔偿额作为破产债权，A选项正确；未到期的债权，在破产申请受理时视为到期，债务人发行债券形成的未到期债权也属于破产债权，B选项正确；债务人的保证人已经代替债务人清偿债务的，以其对债务人的求偿权申报债权，C选项正确。所以答案选D。10.根据《企业破产法》的规定，下列关于债权人会议的表述中，正确的是（）A.第一次债权人会议由管理人召集，自债权申报期限届满之日起15日内召开B.债权人会议的决议，由出席会议的有表决权的债权人过半数通过，并且其所代表的债权额占无财产担保债权总额的1/2以上C.债权人认为债权人会议的决议违反法律规定，损害其利益的，可以自债权人会议作出决议之日起15日内，请求人民法院裁定撤销该决议D.债权人会议应当对所议事项的决议作成会议记录答案：D。解析：第一次债权人会议由人民法院召集，自债权申报期限届满之日起15日内召开，A选项错误；债权人会议的决议，由出席会议的有表决权的债权人过半数通过，并且其所代表的债权额占无财产担保债权总额的2/3以上，特别决议需要该比例，一般决议是1/2以上，B选项表述不准确；债权人认为债权人会议的决议违反法律规定，损害其利益的，可以自债权人会议作出决议之日起7日内，请求人民法院裁定撤销该决议，C选项错误；债权人会议应当对所议事项的决议作成会议记录，D选项正确。二、多项选择题1.下列关于普通合伙企业事务执行的表述中，符合《合伙企业法》规定的有（）A.除合伙协议另有约定外，处分合伙企业的不动产须经全体合伙人一致同意B.除合伙协议另有约定外，合伙人不得自营与本合伙企业相竞争的业务C.除合伙协议另有约定外，改变合伙企业的名称须经全体合伙人一致同意D.除合伙协议另有约定外，合伙人不得同本合伙企业进行交易答案：ACD。解析：除合伙协议另有约定外，处分合伙企业的不动产、改变合伙企业的名称等重大事项须经全体合伙人一致同意，A、C选项正确；普通合伙人不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务，这是法律的强制性规定，即使合伙协议另有约定也无效，B选项错误；除合伙协议另有约定或者经全体合伙人一致同意外，合伙人不得同本合伙企业进行交易，D选项正确。2.甲、乙、丙共同投资设立一普通合伙企业，合伙协议对合伙人的资格取得或丧失未作约定。合伙企业存续期间，甲因车祸去世，甲妻丁是唯一继承人。下列表述中，符合《合伙企业法》规定的有（）A.若丁愿意成为合伙人，乙、丙应一致同意，并与丁签订合伙协议B.若丁不愿意成为合伙人，乙、丙应退还甲在合伙企业中的财产份额C.若丁无民事行为能力，经乙、丙一致同意，丁可以成为有限合伙人，普通合伙企业依法转为有限合伙企业D.若丁无民事行为能力，乙、丙不同意丁成为有限合伙人的，合伙企业应当将甲的财产份额退还丁答案：ABCD。解析：合伙人死亡或者被依法宣告死亡的，对该合伙人在合伙企业中的财产份额享有合法继承权的继承人，按照合伙协议的约定或者经全体合伙人一致同意，从继承开始之日起，取得该合伙企业的合伙人资格。若丁愿意成为合伙人，需乙、丙一致同意并签订合伙协议，A选项正确；若丁不愿意成为合伙人，乙、丙应退还甲在合伙企业中的财产份额，B选项正确；合伙人的继承人为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的，经全体合伙人一致同意，可以依法成为有限合伙人，普通合伙企业依法转为有限合伙企业，C选项正确；全体合伙人未能一致同意的，合伙企业应当将被继承合伙人的财产份额退还该继承人，D选项正确。3.下列关于有限责任公司股东出资方式的表述中，符合《公司法》规定的有（）A.股东可以用货币出资B.股东可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资C.全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的30%D.股东不得以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或者设定担保的财产等作价出资答案：ABD。解析：股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资，A、B选项正确；新《公司法》取消了全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本30%的规定，C选项错误；股东不得以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或者设定担保的财产等作价出资，D选项正确。4.某股份有限公司董事会由11名董事组成，下列情形中，能使董事会决议得以顺利通过的有（）A.6名董事出席会议，一致同意B.7名董事出席会议，5名同意C.6名董事出席会议，5名同意D.11名董事出席会议，7名同意答案：AD。解析：股份有限公司董事会会议应有过半数的董事出席方可举行。董事会作出决议，必须经全体董事的过半数通过。本题董事会由11名董事组成，所以至少6名董事出席会议，且至少6名董事同意决议才能通过。A选项6名董事出席且一致同意，符合要求；D选项11名董事出席会议，7名同意，也符合要求；B选项7名董事出席，5名同意，未达到全体董事的过半数；C选项6名董事出席，5名同意，未达到全体董事的过半数。所以答案选AD。5.根据《公司法》的规定，下列有关公司公积金的表述中，正确的有（）A.公司的公积金用于弥补公司的亏损、扩大公司生产经营或者转为增加公司资本B.法定公积金按照公司税后利润的10%提取，当公司法定公积金累计额为公司注册资本的50%以上时可以不再提取C.资本公积金可以用于弥补公司的亏损D.股份有限公司以超过股票票面金额的发行价格发行股份所得的溢价款，应当列为公司资本公积金答案：ABD。解析：公司的公积金用于弥补公司的亏损、扩大公司生产经营或者转为增加公司资本，A选项正确；法定公积金按照公司税后利润的10%提取，当公司法定公积金累计额为公司注册资本的50%以上时可以不再提取，B选项正确；资本公积金不得用于弥补公司的亏损，C选项错误；股份有限公司以超过股票票面金额的发行价格发行股份所得的溢价款，以及国务院财政部门规定列入资本公积金的其他收入，应当列为公司资本公积金，D选项正确。6.下列关于保险合同的表述中，正确的有（）A.保险合同是射幸合同B.保险合同是双务合同C.保险合同是诺成合同D.保险合同是格式合同答案：ABCD。解析：保险合同具有射幸性，即合同的效果在订约时不能确定，所以是射幸合同，A选项正确；保险合同中，投保人和保险人都负有一定的义务，是双务合同，B选项正确；保险合同自双方当事人意思表示一致时成立，是诺成合同，C选项正确；保险合同的条款一般是由保险人预先拟定，投保人只能表示接受或不接受，是格式合同，D选项正确。7.下列关于票据背书的说法中，正确的有（）A.背书不得附条件，背书时附有条件的，所附条件不具有票据上的效力B.部分背书无效C.背书人在汇票上记载“不得转让”字样，其后手再背书转让的，原背书人对后手的被背书人不承担保证责任D.背书记载“委托收款”字样的，被背书人有权代背书人行使被委托的汇票权利答案：ABCD。解析：背书不得附条件，背书时附有条件的，所附条件不具有票据上的效力，A选项正确；将汇票金额的一部分转让的背书或者将汇票金额分别转让给二人以上的背书无效，即部分背书无效，B选项正确；背书人在汇票上记载“不得转让”字样，其后手再背书转让的，原背书人对后手的被背书人不承担保证责任，C选项正确；背书记载“委托收款”字样的，被背书人有权代背书人行使被委托的汇票权利，D选项正确。8.根据《企业破产法》的规定，下列各项中，应当召开债权人会议的情形有（）A.人民法院认为必要时B.管理人提议召开C.债权人委员会提议召开D.占债权总额1/4以上的债权人向债权人会议主席提议召开答案：ABCD。解析：第一次债权人会议由人民法院召集，以后的债权人会议，在人民法院认为必要时，或者管理人、债权人委员会、占债权总额1/4以上的债权人向债权人会议主席提议时召开。所以ABCD选项均正确。9.某企业被人民法院受理破产申请后，该企业在人民法院受理破产申请前1年内发生的下列行为中，管理人有权请求人民法院予以撤销的有（）A.无偿转让财产的B.以明显不合理的价格进行交易的C.对未到期的债务提前清偿的D.放弃债权的答案：ABCD。解析：人民法院受理破产申请前1年内，涉及债务人财产的下列行为，管理人有权请求人民法院予以撤销：无偿转让财产的；以明显不合理的价格进行交易的；对没有财产担保的债务提供财产担保的；对未到期的债务提前清偿的；放弃债权的。所以ABCD选项都符合要求。10.甲公司不能清偿到期债务，其债权人乙公司向人民法院提出对甲公司进行破产清算的申请。根据《企业破产法》的规定，在人民法院受理破产申请后、宣告甲公司破产前，可以向人民法院申请重整的有（）A.甲公司的上级主管部门B.甲公司C.持有甲公司注册资本10%以上股份的股东D.乙公司答案：BC。解析：债务人或者债权人可以依照本法规定，直接向人民法院申请对债务人进行重整。债权人申请对债务人进行破产清算的，在人民法院受理破产申请后、宣告债务人破产前，债务人或者出资额占债务人注册资本10%以上的出资人，可以向人民法院申请重整。所以在本题中，甲公司以及持有甲公司注册资本10%以上股份的股东可以申请重整，BC选项正确，A、D选项不符合。三、案例分析题案例一甲、乙、丙、丁四人共同投资设立A普通合伙企业。合伙协议的部分内容如下：由甲、乙执行合伙企业事务，丙、丁不得过问企业事务；利润和损失由甲、乙、丙、丁平均分配和分担。在执行合伙企业事务过程中，为提高管理水平，甲自行决定聘请王某担任合伙企业经营管理人员。因合伙企业发展良好，乙打算让其朋友郑某入伙。在征得甲的同意后，乙即安排郑某参与合伙事务。要求：根据上述情况和合伙企业法律制度的相关规定，回答下列问题：1.合伙协议中关于合伙企业事务执行的约定是否符合法律规定？简要说明理由。答：合伙协议中关于合伙企业事务执行的约定不符合法律规定。根据《合伙企业法》规定，不执行合伙事务的合伙人有权监督执行事务合伙人执行合伙事务的情况。在本题中，约定丙、丁不得过问企业事务，这剥夺了丙、丁作为合伙人监督执行事务的权利，所以不符合法律规定。2.甲聘请王某担任经营管理人员是否符合法律规定？简要说明理由。答：甲聘请王某担任经营管理人员不符合法律规定。依据《合伙企业法》，除合伙协议另有约定外，聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员，须经全体合伙人一致同意。本题中甲自行决定聘请王某，未经全体合伙人一致同意，所以不符合规定。3.郑某是否已经成为A合伙企业的合伙人？简要说明理由。答：郑某尚未成为A合伙企业的合伙人。按照《合伙企业法》，新合伙人入伙，除合伙协议另有约定外，应当经全体合伙人一致同意，并依法订立书面入伙协议。本题中，只是征得甲的同意，未取得丙、丁的一致同意，也未订立书面入伙协议，所以郑某未成为合伙人。案例二甲股份有限公司（以下简称甲公司）于2016年2月1日召开董事会会议，该次会议召开情况及讨论决议事项如下：（1）甲公司董事会的7名董事中有6名出席该次会议。其中，董事谢某因病不能出席会议，电话委托董事李某代为出席会议并行使表决权。（2）甲公司与乙公司有业务竞争关系，但甲公司总经理胡某于2015年下半年擅自为乙公司从事经营活动，损害甲公司的利益，故董事会作出如下决定：解聘公司总经理胡某；将胡某为乙公司从事经营活动所得的收益收归甲公司所有。（3）为完善公司经营管理制度，董事会会议通过了修改公司章程的决议，并决定从通过之日起执行。要求：根据上述情况和公司法律制度的相关规定，回答下列问题：1.董事谢某电话委托董事李某代为出席会议并行使表决权的做法是否符合法律规定？简要说明理由。答：董事谢某电话委托董事李某代为出席会议并行使表决权的做法不符合法律规定。根据《公司法》规定，股份有限公司董事会会议，董事因故不能出席时，可以书面委托其他董事代为出席，并在委托书中载明授权范围。本题中谢某是电话委托，未采用书面形式，所以不符合规定。2.董事会作出解聘甲公司总经理的决定是否符合法律规定？简要说明理由。答：董事会作出解聘甲公司总经理的决定符合法律规定。依照《公司法》，董事会有权决定聘任或者解聘公司经理及其报酬事项。所以董事会解聘总经理胡某的决定是符合其职权范围的。3.董事会作出将胡某为乙公司从事经营活动所得的收益收归甲公司所有的决定是否符合法律规定？简要说明理由。答：董事会作出将胡某为乙公司从事经营活动所得的收益收归甲公司所有的决定符合法律规定。根据规定，未经股东会或者股东大会同意，董事、高级管理人员不得利用职务便利为自己或者他人谋取