2017年司法考试真题《试卷四》已公布

2017年司法考试练习题《试卷四》已公布（一）2016年3月，甲公司与乙公司签订《合作开发协议》，约定双方共同投资开发某商业综合体项目，甲公司负责提供建设用地使用权（评估价值8000万元），乙公司负责投入建设资金1.2亿元，项目建成后按4:6比例分配房屋产权。协议签订后，甲公司依约办理了建设用地使用权变更登记至双方名下（按份共有，甲40%、乙60%）。2016年5月，乙公司因资金紧张，与丙公司签订《借款协议》，约定乙公司向丙公司借款1亿元，年利率24%，期限1年，乙公司以其对该商业综合体项目60%的份额设定质押，并办理了质押登记（登记机关为当地不动产登记中心）。2016年6月，甲公司未经乙公司同意，将其40%的份额抵押给丁银行，借款5000万元，办理了抵押登记。2017年1月，因乙公司未按约定投入建设资金，项目停工。甲公司催告后，乙公司仍未履行。甲公司遂向法院起诉，请求解除《合作开发协议》，并要求乙公司赔偿损失。诉讼中，乙公司主张《合作开发协议》名为合作开发，实为土地使用权转让，应属无效。同时，丙公司以质押权人身份申请参加诉讼，主张对项目60%份额的优先受偿权；丁银行亦主张对甲公司40%份额的抵押权优先受偿。经查：该商业综合体项目未取得建设工程规划许可证；甲公司建设用地使用权取得时为划拨性质，双方签订《合作开发协议》前未办理出让手续；乙公司向丙公司借款时，丙公司明知乙公司资金用于项目开发，但未审查项目手续合法性。问题：1.《合作开发协议》的性质应如何认定？效力如何？为什么？2.乙公司与丙公司的质押合同效力如何？质押权是否设立？为什么？3.甲公司与丁银行的抵押合同效力如何？抵押权是否设立？为什么？4.甲公司请求解除《合作开发协议》的主张能否成立？为什么？5.丙公司和丁银行的优先受偿权主张是否应支持？为什么？（二）2015年10月，A市B区居民张三（17周岁）在C市D区某网吧上网时，与李四（25周岁，D区居民）因琐事发生口角，张三持随身携带的折叠刀刺中李四腹部，致其重伤。张三逃离现场后，乘坐长途客车返回A市。C市D区公安分局立案侦查，通过网吧监控锁定张三身份，发布通缉令。2015年11月，A市E区公安分局在辖区某酒店将张三抓获。D区公安分局提审时，张三供认刺伤李四的事实，但辩称“李四先动手打我，我是自卫”。侦查期间，D区公安分局收集到以下证据：（1）网吧监控录像（显示张三持折叠刀刺向李四，李四未持械）；（2）李四陈述：“张三突然用刀捅我，我没还手”；（3）网吧网管王五证言：“看到两人吵架，张三直接掏出刀捅人”；（4）张三户籍证明（显示出生于1998年9月）；（5）折叠刀一把（经鉴定，刀刃上血迹为李四所留）；（6）A市E区公安分局出具的《抓获经过》（记载张三被抓时无拒捕行为）。2016年3月，D区检察院以故意伤害罪对张三提起公诉。庭审中，张三翻供，称“之前的供述是被刑讯逼供的”，并提供了“审讯时侦查人员曾扇我耳光”的细节。法庭要求公诉人提供审讯录音录像，公诉人表示“因设备故障未保存”。张三的辩护人提出：（1）张三犯罪时未满18周岁，应从轻或减轻处罚；（2）张三有自首情节（因形迹可疑被盘问时如实供述）；（3）现有证据不能排除刑讯逼供可能，张三的有罪供述应作为非法证据排除。问题：1.张三的行为是否构成正当防卫？为什么？2.张三提出的“刑讯逼供”辩解是否成立？其有罪供述应否排除？为什么？3.张三的年龄对量刑有何影响？为什么？4.张三是否构成自首？为什么？5.结合全案证据，能否认定张三构成故意伤害罪？为什么？（三）2016年5月，A省B市C区居民李某通过“惠民商城”（注册地为A省D市E区，平台运营方为甲公司）购买了一台某品牌空气净化器，支付价款3999元。收货后，李某发现净化器标注的“CADR值（洁净空气输出率）”为800m³/h，但经第三方检测机构检测，实际CADR值仅为450m³/h。李某与甲公司协商退货被拒，遂向C区法院起诉甲公司，要求退一赔三（退还3999元并赔偿11997元）。C区法院受理后，甲公司提出管辖权异议，认为本案应由D市E区法院管辖（理由：平台服务协议约定“争议由甲方所在地法院管辖”，李某注册时点击“同意”）。C区法院裁定驳回异议，甲公司上诉至B市中院，B市中院维持原裁定。一审中，甲公司主张：（1）平台仅提供交易信息，商品由入驻商家乙公司（注册地为A省F市G区）销售，甲公司非适格被告；（2）李某提供的检测报告系单方委托，不能作为定案依据；（3）“退一赔三”仅适用于经营者存在“欺诈”，而甲公司不存在欺诈故意。经查：（1）“惠民商城”页面显示商品信息时标注“自营”，但实际由乙公司供货，甲公司未在页面显著位置标明销售者为乙公司；（2）检测机构具有相应资质，检测程序合法；（3）甲公司与乙公司签订的《入驻协议》约定“乙方自行承担商品质量责任，甲方不承担连带责任”。问题：1.C区法院对本案是否有管辖权？为什么？2.甲公司是否为适格被告？为什么？3.李某提供的检测报告是否具有证明力？为什么？4.甲公司的行为是否构成欺诈？李某主张的“退一赔三”能否成立？为什么？（四）2015年10月，某县国土资源局（以下简称县国土局）作出《行政处罚决定书》，认定某矿业公司（以下简称矿业公司）未经批准非法占用基本农田5亩修建尾矿库，依据《土地管理法》第77条，责令限期拆除尾矿库、恢复土地原状，并处每平方米30元罚款（合计10万元）。矿业公司不服，向市国土资源局（以下简称市国土局）申请行政复议。市国土局受理后，认为县国土局认定“非法占用基本农田”证据不足（仅提供了现场照片，未附土地利用总体规划图），遂作出《行政复议决定书》，撤销县国土局的处罚决定，并责令其重新调查处理。县国土局重新调查时，委托某测绘公司对涉案土地进行勘测，确认该地块在土地利用总体规划中属于基本农田保护区。2016年3月，县国土局再次作出《行政处罚决定书》，内容与原处罚一致。矿业公司仍不服，向法院提起行政诉讼，请求撤销该处罚决定。诉讼中，县国土局提交了以下证据：（1）测绘公司出具的《土地勘测报告》（记载地块属于基本农田）；（2）现场照片（显示尾矿库占用土地现状）；（3）对矿业公司负责人的询问笔录（承认未办理用地审批手续）。矿业公司质证称：（1）测绘公司无土地规划认证资质，勘测报告无效；（2）现场照片无法证明占用面积为5亩；（3）询问笔录系胁迫所做（未提供证据）。另查：县国土局第一次处罚时，未告知矿业公司有申请听证的权利；第二次处罚时，依法告知了听证权利，但矿业公司未申请听证。问题：1.市国土局撤销原处罚决定的理由是否成立？为什么？2.县国土局第二次作出的处罚决定是否合法？为什么？3.法院应否采纳县国土局提交的三项证据？为什么？4.若法院认定处罚决定违法，应如何判决？为什么？（五）2014年3月，甲、乙、丙、丁四人共同出资设立某有限责任公司（以下简称公司），注册资本1000万元，持股比例分别为40%、30%、20%、10%。公司章程规定：“股东会会议作出修改公司章程、增加或减少注册资本的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过；其他决议经代表二分之一以上表决权的股东通过。”2016年5月，甲提议召开临时股东会，议题为“公司与甲控制的A公司签订《原材料采购合同》”（合同标的额800万元，占公司上一年度净资产的60%）。乙认为该关联交易可能损害公司利益，明确反对召开股东会。甲遂以董事长身份自行召集并主持股东会，乙、丙、丁出席（丁委托律师代为表决）。股东会以甲（40%）、丙（20%）、丁（10%）同意（合计70%表决权），乙（30%）反对，通过了该关联交易决议。2016年6月，乙向法院起诉，请求确认该股东会决议无效。诉讼中，公司辩称：（1）股东会召集程序虽有瑕疵，但决议已由代表70%表决权的股东通过，应属有效；（2）关联交易价格公允，未损害公司利益。乙提交了会计师事务所出具的《专项审计报告》，显示该交易价格高于市场价30%。另查：公司章程未对关联交易决议程序作特别规定；甲与A公司的法定代表人为同一人，甲持有A公司60%股权。问题：1.甲自行召集股东会的程序是否合法？为什么？2.股东会通过关联交易决议的表决程序是否合法？为什么？3.乙请求确认决议无效的主张能否成立？为什么？4.若乙同时提起股东代表诉讼，要求甲赔偿公司损失，法院应否受理？为什么？（六）党的十八届四中全会