劳动债权与担保债权在破产清偿中的顺位

劳动债权与担保债权在破产清偿中的顺位

［摘要］优先权是破产清算程序中一个非常重要的题目，它直接关系到

权利人的利益能否实现或者在多大程度上得到实现。各个国家由于立法

背景不同，各自的基础、制度、文化背景不尽一致，所以各种用度在破

产清算中的清偿顺位也表现出一定的差异，我们国家亦是如此。在新破

产法起草过程中，关于这一题目的争论主要集中在劳动债权和担保债权

的清偿顺位上，破产法草案第一稿和第二稿对此的规定存在很大分歧,

究竟何者该优先受偿呢？对此一题目的解决究竟是应该遵循传统民商

法的固有理念还是应该沿袭政策制定者的偏好呢？

［关键词］劳动债权担保债权

一、劳动债权的范围界定劳动债权是一个笼统的概念，它指雇员基于劳

动关系而对雇主享有的各种请求权的总和，如工资、各种非工资形式的

报酬、福利等，其具体范围各国有不同规定。美国破产法中固然未使用

劳动债权的概念，但将其认定为无担保债权的一部分，具体包括：①雇

员的工资及其他劳务报酬L但仅限于破产申请提出前九十天内发生的数

额不超过两千美元的工资。②雇员的福利，包括应由雇主支付的福利基

金退休基金、医疗保险、人寿保险等各种福利性项目（1）。工人享

有的这些无担保债权是有优先权的，以此区别于另一类与之并列的普通

的无担保债权。澳大利亚的规定与此稍微有别，澳大利亚破产法将劳动

债权称为雇员利益（employeebenefit）,包括：①工资。②损害赔

偿。③假期报酬。④有酬缺勤报酬（2）。而根据1992年《保护工人

债权（雇主破产）公约》第6条的规定，工人所享有的劳动债权包括以

下：①工人对一段时间内的工资所拥有的债权，这段时间不得少于破产

前或终止雇佣前的三个月。②工人根据其雇主破产或终止雇佣确当年以

及前一年所从事的工作而在假日报酬方面捱有的债权。③工人对一段规

定时间内的其他形式的有酬缺勤报酬所拥有的债权，这段时间不得少于

破产前或终止雇佣前的三个月。④工人因其终止雇佣而应该得到的离职

金（3）。与之相类似的规定是英国破产法。据英国破产法第386条，

劳动债权的范围包括：①雇员的工资。②假日报酬。③有酬缺勤报酬。

④社会保险等福利用度（4）。但是，根据日本破产法的规定，劳动债

权仅指工资债权，含义较为明确（5）。按照我国现行民事诉讼法第204

条以及中华人民共和国破产法第37条的规定，劳动债权的范围仅限于

职工工资和劳动保险用度。破产法草案对此做出了扩张规定，其中草案

第一稿137条规定劳动债权的范围包括破产人所欠职工工资和欠缴的

社会保险用度，以及行政法规规定应当支付给职工的补偿金等其他用度,

草案第二稿第127条的表述则稍微有所不同以为劳动债权包括破产人

所欠职工的工资和基本社会保险用度，以及法律行政法规规定当支付给

职工的补偿金。尽管第一稿和第二稿有细微的差别，但基本是一致的，

由此看来，在劳动债权构成要素的种类上，我们已经充分熟悉到我们的

特殊国情，既未采用英美国家诸如假日报酬、有酬缺勤报酬之类的字眼，

也未采取如日本那样严格将劳动债权限定为工资债权的做法，体现了我

们的特色。但题目在于，两草案均未明确指明工资的范围标准，破产人

所欠职工工资是否包括所未偿付的一切工资，抑或仅只破产案件受理前

一定期限内所发生的工资，由于工资额范围的界定不仅仅是关系到职工

本身的亲身利益，也关系到其他顺序债权人的利益。为公平保护债权人

的利益，必须对其范围进行公道界定，不答应任意扩张，本文将在第三

部分作进一步讨论。二、担保债权的角色定位传统的民法以为，在债权

之上设定担保为交易安全使然其目的在于使债权得到双重保瘴6）。

一般来说，债权具有同等性，各个债权人对同一债务人的债权，不论其

发生先后顺序，均同等受偿，但设定物权担保的债券，则具有优先性,

在同等条件下可优于其他普通债权而受偿。有物权担保的债权优先于无

物权担保的债权，法理基础即物权优先于债权，同时这也是民法的基本

理念。根据担保法司法解释第67条，抵押权存续期间，抵押人转让抵

押物未通知抵押权人或者未告知受让人的，假如抵押物已经登记，则抵

押权人仍可以行使抵押权。这也就是所谓的〃霸王抵押〃，这个条款将

抵押权的效力体现得淋漓尽致。在整个民商法领域中，民法的这一理念

已经深进人心，无可置疑。破产法作为民商事法律的特别法，固然它的

规定更细致更详尽，但也应该要体现民法的基本精神，而不是相反，否

则它可以另立门户，不必隶属于民商法律体系。破产法属商法，不是社

会法，它所关注的是交易的安全、秩序和同等，它的使命是在遵循民法

基本理念的条件下完成的，优抚职工、稳定社会之类的任务应该留给社

会法或者政府政策往做，破产法本身不能负担更多的使命。我们的破产

立法应该有自己的体系，不应盲从于政府正或个人情感因素，假如政

府的确是出于人文关怀，对职工的权益忧心忡忡，那么何不加强社会立

法，或者制定优惠政策呢？不伦不类、混水摸鱼是一件好事情吗？破产

法草案第二稿正在扮演这样一个角色。我们知道，有限责任并不是一种

消除企业失败风险的手段，它只是将风险从个人投资者转移到了公司自

愿或^自愿的债权人身上，是他们承担了公司经营失败的风险（7）。

在人们还在振臂高呼有限责任是比蒸汽机和电力更伟大的发明的时候,

我们忽略了在有限责任的背后有多少债权人正在忍气吞声、默默无闻？

好不轻易等到破产法提上立法日程，破产法的规定却又偷偷的在债权人

的伤口上撒上一把盐。当然，我尽非反对保护职工利益，我以为破产法

是一个各方面利益冲突的场所，保护职工利益、维持就业率是政府的责

任，在保证破产程序公平公正的条件下，不应该采取拆东墙补西墙的做

法。有人把的改革比喻为〃还事物于本来面目〃，我以为对于有担保的

债权也应该做这样的解释。有担保的债权其角色就在于确保债权人就担

保物获得优先受偿，除此之外不应该再赋予新的含义，尤其是在作出此

种赋予时根据仅仅是政策或个人偏好而无法理依据时更是如此。三、二

者清偿顺位的构想无论是在属于英美法系的美国，还是在属于大陆法系

的日本，均未在破产法中规定劳动债权优先于担保债权受偿，就笔者所

把握的资料来看，除了法国外，其他国家作出此中规定的也未几见，固

然这不能说明全部，但由此反映出的各国立法趋势是相同的。那么在我

们国家是否也具备同样的土壤呢？正如本文第二部分所述，答案是肯定

的。有争议的是劳动债权中工资部分的范围标准，但这只是具体的技术

性处理，不应该二者的先后顺序。破产债权中的无担保普通债权应在劳

动债权之后受偿，当无异议，而其中的有担保债权假如也在排在劳动债

权之后受偿，当受批评。由于有担保债权与无担保债权相比，前者更体

现了交易当时双方当事人的自由意志，因而更值得保护。假如将有担保

的债权与无担保的债权统统放在劳动债权之后受偿，而破产人的财产又

不足以支付全部劳动债权时，债权之上有无担保对债权人而言有实际意

义吗？倘若果真如此，那么双方当事人在交易时为确保交易安全而办理

的担保手续、支出的额外用度，除了劳民伤财还能作何解释呢？担保法

的相关条文除了解释为一纸空文还能怎样理解呢？即使我们从原始的

朴素的民法意识出发，也能得出二者有不同效力位阶的结论。破产法草

案中未指明工资的范围标准，这是一个遗憾，轻易给人造成的误解是此

处的工资指破产人所欠职工的全部工资，假如破产人的财产足以支付各

种用度，包括所欠税款及无担保的债权，那么似乎也不存在太大的题目，

但是假如破产人资不抵债，而仍然以此清偿，那么对其他债权人而言就

是不公平的。我们可以鉴戒美国、日本等国家的规定，如根据美国破产

法，享有优先权的工资只限于破产申请提出前九旬日内发生的数额不超

过两千美元的工资。超过两千美元的那部分工资，只能作为普通无担保

债权来参与分配。依日本破产法，只有最后六个月部分的工资被认可为

一般的先取特权，这部分是享有优先权的破产债权。固然日本商法规定

基于公司和使用人之间的雇佣关系的宣告前的未付工资债权不受限制

地全额成为一般的先取特权，但这种差别性规定已经受到了人们的强烈

批评。在这一题目上，一个基本的趋势是依据公司更生法，从充分保护

工人利益出发，以商法为基准对破产法进行修正。反观我们国家的破产

法,我们是否应当对工资的范围标准作出限定,以及作出何种程度的限

定，这其中所涉及的已经不仅仅是有担保债权人的利益，也包括其他无

担保债权人的利益，对这个题目的回答在一定程度上反映了破产法的立

法价值取向，即应该优先保护谁的利益。基于这种考虑，我以为应该在

破产法中对破产人所欠职工工资明确规定时间标准和范围标准，比如破

产案件受理前一年内所欠的总额不超过两万元的工资，具体限额可以根

据实际情况确定，但不做任何规定肯定是一个缺陷。破产法草案将未受

清偿部分的劳动债权从担保财产中优先扣除的做法，其出发点和目的无

非是保证劳动债权得到充分清偿。立法者的善意（不管是否出于自主）

我们可以理解，但其做法触动了一根本不该触动的神经，我们完全可以

采取迂回的做法，将这部分债权作其他处理。假如现阶段笔者在第二部

分的慷慨陈词的确很难做到，那么作为一个折衷，可以将这部分债权并

进共益债权，将其与破产共益用度一并优先受偿。这样做固然有可能损

害顺序在后的债权人利益，但