2021法考民事诉讼法主观题考试案例分析题题目及答案

2021法考民事诉讼法主观题考试案例分析题题目及答案民事诉讼法主观题案例分析案例一甲公司与乙公司签订了一份货物买卖合同，约定甲公司向乙公司提供一批电子产品，乙公司在收到货物后10日内支付货款。甲公司依约交付了货物，但乙公司却迟迟未支付货款。甲公司多次催款无果，遂向A市B区人民法院提起诉讼，要求乙公司支付货款及违约金。问题1.如果乙公司在答辩期间提出管辖权异议，认为案件应由乙公司所在地C市D区人民法院管辖，B区人民法院应如何处理？2.在诉讼过程中，甲公司发现乙公司有转移财产的迹象，甲公司可以采取什么措施？该措施应向哪个法院提出？3.一审法院经过审理，判决乙公司支付货款及违约金。乙公司不服，提起上诉。在二审过程中，双方当事人达成和解协议，乙公司向二审法院申请撤回上诉，二审法院应如何处理？4.如果二审法院裁定准许乙公司撤回上诉，一审判决何时生效？5.若乙公司未按照一审判决履行义务，甲公司向法院申请强制执行。在执行过程中，乙公司提出其与甲公司在合同中约定了仲裁条款，执行法院应如何处理？答案1.B区人民法院应当对乙公司提出的管辖权异议进行审查。如果经审查认为异议成立，即案件确实不属于B区人民法院管辖，应当裁定将案件移送至有管辖权的C市D区人民法院；如果经审查认为异议不成立，应当裁定驳回乙公司的管辖权异议。当事人对管辖权异议裁定不服的，可以在裁定书送达之日起10日内向上一级人民法院提起上诉。2.甲公司可以向法院申请财产保全措施。根据法律规定，在诉讼过程中，为防止当事人一方的行为或者其他原因，使判决不能执行或者难以执行的，对方当事人可以向人民法院申请财产保全。该财产保全申请应向受理案件的A市B区人民法院提出。如果情况紧急，甲公司也可以在起诉前向被保全财产所在地、被申请人住所地或者对案件有管辖权的人民法院申请采取保全措施，但在采取保全措施后30日内必须向有管辖权的法院起诉，否则法院将解除保全措施。3.二审法院对乙公司撤回上诉的申请，应当进行审查。如果撤回上诉不损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益，且符合自愿原则，二审法院可以裁定准许撤回上诉；如果撤回上诉可能损害上述利益，或者不符合自愿原则，二审法院应当裁定不准许撤回上诉，继续对案件进行审理。4.如果二审法院裁定准许乙公司撤回上诉，一审判决在二审裁定书送达之日起生效。因为撤回上诉后，二审程序终结，一审判决的上诉期已过，且不再有二审程序对一审判决进行审查和改变，所以一审判决从二审裁定书送达之日起发生法律效力。5.执行法院应当对乙公司提出的仲裁条款进行审查。如果该仲裁条款确实存在且合法有效，同时该仲裁条款约定的仲裁事项与本案争议事项相符，执行法院应当裁定终结执行程序，并告知甲公司向仲裁机构申请仲裁；如果经审查发现仲裁条款无效、不存在或者与本案争议事项无关等不符合排除法院执行的情形，执行法院应当继续执行。案例二张三与李四是邻居，双方因宅基地使用权发生纠纷。张三认为李四侵占了自己的宅基地，多次协商无果后，张三向当地基层人民调解委员会申请调解。人民调解委员会经过调解，双方达成调解协议，李四同意将侵占的宅基地归还张三。但李四在调解协议达成后并未履行义务。问题1.张三可以通过何种方式使该调解协议具有强制执行力？2.若张三向法院申请司法确认该调解协议，应向哪个法院提出申请？法院对该申请应如何审查？3.如果法院经过审查，认为调解协议符合法律规定，裁定确认调解协议有效。但李四仍然不履行义务，张三应如何维护自己的权益？4.若在法院审查过程中，李四提出调解协议是在张三胁迫下达成的，法院应如何处理？5.假设张三未向法院申请司法确认调解协议，而是直接向法院提起诉讼，法院应如何处理？答案1.张三可以自调解协议生效之日起30日内共同向调解组织所在地基层人民法院申请司法确认调解协议，经法院裁定确认有效的调解协议，一方当事人拒绝履行或者未全部履行的，对方当事人可以向人民法院申请强制执行，即通过司法确认程序使调解协议具有强制执行力。2.张三应向调解组织所在地基层人民法院提出司法确认申请。法院对该申请的审查主要包括以下方面：（1）审查双方当事人是否具有完全民事行为能力；（2）审查调解协议是否是双方当事人真实意思表示；（3）审查调解协议内容是否违反法律、行政法规的强制性规定或者社会公共利益；（4）审查调解协议是否存在损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的情形；（5）审查调解协议是否违背公序良俗等。法院可以通知双方当事人同时到场对案件进行核实，必要时可以向调解组织核实有关情况。3.当法院裁定确认调解协议有效，而李四仍然不履行义务时，张三可以向作出确认裁定的基层人民法院申请强制执行。法院会根据执行程序的相关规定，对李四的财产等采取强制执行措施，以保障张三的合法权益得以实现。4.如果李四提出调解协议是在张三胁迫下达成的，法院应当对该事实进行审查。如果经审查确认调解协议是在胁迫等违背当事人真实意思的情形下达成的，法院应当裁定驳回张三的司法确认申请；如果经审查不存在上述情形，法院可以根据审查情况作出确认调解协议有效的裁定。5.若张三未向法院申请司法确认调解协议，而是直接向法院提起诉讼，法院应当受理。因为调解协议本身不具有当然的强制执行力，当事人可以选择通过诉讼方式解决纠纷。法院受理后，应当按照民事诉讼的普通程序对案件进行审理，根据双方提供的证据等查明事实，依法作出判决。案例三A公司是一家生产企业，B公司是一家销售企业。A公司与B公司签订了长期的产品销售合同。后因产品质量问题，双方发生争议。B公司向法院提起诉讼，要求A公司承担产品质量违约责任。在诉讼过程中，A公司提出反诉，称B公司拖欠其部分货款未付。问题1.A公司的反诉是否成立？为什么？2.反诉应当在什么时间提出？如果A公司在一审法庭辩论终结后才提出反诉，法院应如何处理？3.对于A公司的反诉，法院应如何审理？与本诉有何关系？4.如果在二审过程中，A公司提出反诉，二审法院应如何处理？5.假设本诉和反诉经过一审法院审理后，A公司对本诉和反诉的判决均不服，提起上诉。二审法院经过审理，发现一审法院对本诉部分的事实认定有误，而对反诉部分的审理和判决正确，二审法院应如何处理？答案1.A公司的反诉成立。因为反诉是指在已经开始的民事诉讼程序中，本诉的被告以本诉的原告为被告，向受诉法院提出的与本诉有牵连的独立的反请求。在本案中，A公司作为本诉的被告，以B公司为被告提出B公司拖欠货款的请求，该请求与本诉中B公司主张的产品质量违约责任有一定的牵连关系，都是基于双方之间的产品销售合同产生的争议，符合反诉的构成要件。2.反诉应当在本诉进行中，法庭辩论终结前提出。如果A公司在一审法庭辩论终结后才提出反诉，法院可以根据案件的具体情况进行处理。一般情况下，法院可以告知A公司另行起诉，因为此时提出反诉可能会影响本诉的正常审理进程，且不利于当事人充分行使诉讼权利和法院查明事实、作出公正裁判。但如果法院认为合并审理更有利于查明案件事实，提高诉讼效率，且不损害当事人的合法权益，也可以将反诉与本诉合并审理。3.对于A公司的反诉，法院应当与本诉合并审理。在审理过程中，将本诉和反诉作为一个整体进行审查，查明案件的全部事实，综合判断双方当事人的权利义务关系。本诉和反诉相互关联，法院会一并对双方的请求作出裁判，以实现纠纷的一次性解决，避免作出相互矛盾的判决。4.如果在二审过程中，A公司提出反诉，二审法院可以根据当事人自愿的原则就反诉进行调解；调解不成的，告知A公司另行起诉。因为二审程序主要是对一审裁判的审查和纠错，如果直接对反诉进行审理并作出判决，可能会剥夺当事人对反诉的上诉权，所以通过调解的方式尽量解决纠纷，若调解不成则告知另行起诉，以保障当事人的合法权益。5.二审法院对于本诉部分，因为发现一审法院事实认定有误，应当依法改判、撤销或者变更。具体来说，如果一审判决认定事实错误或者适用法律错误，二审法院应当依法改判；如果一审判决认定基本事实不清的，二审法院可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重审，也可以查清事实后改判；如果一审判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，二审法院应当裁定撤销原判，发回原审人民法院重审。而对于反诉部分，由于一审审理和判决正确，二审法院可以维持一审法院对反诉部分的判决。案例四甲、乙、丙三人共同出资设立了一家有限责任公司。后因公司经营管理问题，甲与乙、丙产生矛盾。甲认为乙、丙侵害了其股东权益，向法院提起股东代表诉讼，要求乙、丙对公司的损失承担赔偿责任。问题1.什么是股东代表诉讼？甲提起股东代表诉讼是否符合条件？2.甲提起股东代表诉讼，应以谁的名义进行？3.在股东代表诉讼中，法院应如何确定诉讼当事人的地位？4.如果在诉讼过程中，公司表示愿意参加诉讼，法院应如何处理？5.假设一审法院判决乙、丙对公司的损失承担赔偿责任，乙、丙不服提起上诉。在二审过程中，公司以有独立请求权的第三人身份申请参加诉讼，二审法院应如何处理？答案1.股东代表诉讼是指当公司的合法权益受到董事、监事、高级管理人员或者他人的不法侵害而公司却怠于提起诉讼时，公司的股东即以自己的名义代表公司提起诉讼，所获赔偿归于公司的一种诉讼制度。甲提起股东代表诉讼需要符合一定条件：（1）甲应当是公司的股东；（2）乙、丙的行为侵害了公司的权益；（3）公司怠于行使诉讼权利。如果甲满足上述条件，则其提起股东代表诉讼符合规定。2.甲提起股东代表诉讼应以自己的名义进行。虽然诉讼的目的是维护公司的权益，但在股东代表诉讼中，股东是以自己的身份作为原告提起诉讼。3.在股东代表诉讼中，甲作为原告，以自己的名义起诉；乙、丙作为被告；公司应当列为第三人。因为公司是股东代表诉讼利益的最终归属主体，且案件的处理结果与公司有直接利害关系，所以将其列为第三人。4.如果在诉讼过程中，公司表示愿意参加诉讼，法院应当允许公司以第三人的身份参加诉讼。公司可以在诉讼中陈述自己的意见，提供证据等，便于法院全面查明案件事实，正确处理纠纷。5.在二审过程中，公司以有独立请求权的第三人身份申请参加诉讼，二审法院可以根据当事人自愿的原则进行调解；调解不成的，告知公司另行起诉。因为二审程序中直接让公司参加诉讼并进行审理可能会剥夺公司对相关诉讼请求的上诉权，所以先通过调解的方式解决纠纷，若调解不成则告知另行起诉。案例五张某与李某因民间借贷纠纷诉至法院。一审法院经过审理，判决李某偿还张某借款本金及利息。李某不服一审判决，提起上诉。在二审审理过程中，李某因病去世，其继承人表示愿意参加诉讼。问题1.李某去世后，二审程序应如何进行？2.李某的继承人参加诉讼后，其诉讼地位如何确定？3.如果李某没有继承人或者继承人放弃诉讼权利，二审法院应如何处理？4.在二审过程中，若发现一审法院遗漏了应当参加诉讼的必要共同诉讼人，二审法院应如何处理？5.假设二审法院经过审理，认为一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应如何处理？答案1.李某去世后，其继承人表示愿意参加诉讼的，二审程序应当继续进行。法院应通知李某的继承人参加诉讼，将诉讼权利义务转移给继承人，由继承人继续进行二审程序。2.李某的继承人参加诉讼后，其诉讼地位承继李某在二审中的诉讼地位，即如果李某是上诉人，继承人则作为上诉人继续进行诉讼；如果李某是被上诉人，继承人则作为被上诉人参加诉讼。3.如果李某没有继承人或者继承人放弃诉讼权利，二审法院应当裁定终结诉讼。因为没有适格的主体继续参与诉讼，诉讼程序无法正常进行，所