刑法学（刘义）课件修订第一章 宪法的概念及本质

宪法（学）授课教师：刘义课程简介课程定位：法学专业16门核心课程之一课程学时：32授课方式：讲授+研讨授课特点：立足主流+

弘扬精义成绩评定：平时（考勤10%/讨论20%）30%+期末70%主讲教师：刘义Aboutme

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浙江大学法学博士，师从林来梵教授（现供职于清华大学），副教授，硕士生导师。

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研究领域：宪法学；法学理论

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联系方法：手办公室86845063（格南104）电子邮箱:

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QQ：124326048；微信进入宪法学de正题本教材的体系

1、宪法总论

2、宪法的产生与发展

3、国家性质

4、国家形式

5、公民的基本权利和义务

6、选举制度

7、国家机构体系的处理原有的的体系我们的体系1、宪法总论第一篇宪法学总论2、宪法的产生与发展3、国家性质第二篇国家秩序的纲领4、国家形式5、公民的基本权利和义务第三篇宪法的基本内容6、选举制度7、国家机构第一篇宪法学总论第一章宪法的概念和本质第二章宪法的分类第三章宪法的结构第四章宪法的制定与修改第五章宪法的解释与适用第六章违宪审查第一章宪法的概念和本质一、宪法的多义性1、形式意义上的宪法以宪法这种名称所被称呼的规范性文件（与内容无关）

2、实质意义上的宪法（1）固有的含义

规定国家统治之基本的法（根本法）。任何国家、任何时代都存在。孙中山：古代也有宪法。

教材：p.4原始意义上的宪法（图）公元前18世纪汉谟拉比法典1901年出土，现存于卢浮宫。高约210公分，宽约180

公分，其上刻有将近300条律法，形成于汉谟拉比王统治下的巴比伦时代。（2）立宪主义意义上的宪法

通过限制专断权力以广泛保障基本人权的国本法。

其特质有二：

a.近代西方开始出现（近代意义上的宪法）

特质b.主要立足于自由主义

哈耶克（图）说：“剥离一切表层之后，自由主义就是立宪主义”。【《自由秩序原理》（上），三联书店1997年版，第243页】

可改为：

“剥离一切表层之后，

立宪主义就是自由主义”。

二、概念的辨别：宪法与宪政（一）何谓宪政？

1、宪政的定义＝立宪政治（依据宪法而展开的政治）

【形式性的定义】

教材：P.12.2、宪政的实质★毛泽东的观点：宪政＝民主政治

《新民主主义的宪政》：宪政是什么呢？就是民主的政治。

【我国传统通说】★国际通说：宪政的基础＝立宪主义＝限制公共权力+保障个人权利【传统立宪主义的主流】（二）宪法与宪政的关系

宪法

≠

宪政

1、宪法是一国宪政运动的结果，又是一国宪政的规范形式和依据。2、宪政是宪法的实施。

——教材，pp..13-14.三、宪法的地位

各种简易的表述：

根本法基本法高级法/最高法法律的法律（法中之法）母法

——教材：p.5宪法的三个特征（一）规定了一个国家最根本性的内容

我国宪法：国家制度及其基本原则、公民基本权利及义务、国家机关的设置及相互关系。（二）宪法有着更为严格的制定和修改程序1、制定：（1）专门机构

▲美国宪法：1787年制宪会议；

▲法国1791年宪法：制宪议会（第三等级）；

▲中国1954年宪法：宪法起草委员会。（2）通过程序

绝对多数；联邦国家州或邦的承认（美国当年定为9州的承认）2、修改（1）特定主体的提案美国：国会两院2/3，或2/3州议会的请求日本：两院各2/3议员提议

我国：全国人大常委会，或1/5以上全国人大代表

（2）严格的通过程序

美国：3/4的州议会或3/4的州修宪会议批准生效；日本：国民投票（全民公投）过半数的赞成；我国：全国人大代表的2/3以上通过。

（3）特定内容修改的限定

意大利：“共和政体不能成为修改对象”（宪法A139）。

法国：“任何有损于领土完整之修改，不得着手进行”（宪法A89）。德国：联邦制以及人的尊严（A1）、民主的社会的联邦国家（A20）的基本原则（基本法A79）。

（三）宪法具有最高的法律效力教材（第7页以下）1、宪法是一般法律的制定基础和依据；2、一般法律的规定与宪法相抵触无效。

四、宪法的本质

我国宪法学界长期以来的正统观点：（一）宪法是民主制度的法律化（二）宪法是阶级力量对比关系的反映

（具体表现在三个方面）本教材pp..8-9.吴家麟：《宪法学》1983年版p.28以下。

反思方法论上的反思：仅把宪法作为一种社会现象、政治现象来把握。而没有全面把握宪法的思想基础：立宪主义。

1、宪法是人的尊严与基本权利的

基础法芦部信喜：“自由的基础法”马克思：宪法是人民自由的宪章列宁：“宪法是写满人民权利的一张纸”

国家存在之正当性的基础

2、两面神雅努斯（Janus）：

授权规范与限制性规范的统一体

既授予国家权力，又限制国家权力。

引出：宪法的指导思想与基本原则我国现行宪法的指导思想之构成

四项基本原则、中国特色社会主义理论、党的基本路线、邓小平理论、“三个代表”重要思想科学发展观

——教材：pp.14-15.宪法的基本原则（1）人民主权原则

脉络：社会契约论美国独立宣言法国人权宣言

理解：主权=最高国家统治权；归属问题（2）基本人权原则

见：人权总论/分论（3）法治原则概念：法治=ruleoflaw理解：实现法治的两个基本条件

1.法律得到普遍服从

2.服从的法律是良法

法治=良法之治亚里士多德（4）权力制约/民主集中制原则理由：人性恶

联邦党人：如果人都是天使，则不需要政府；如果政府人员都是天使，则不需要权力制约。表现：以恶制恶教材的解说：p.16.宪法＝“限法”

梁启超（图）：“限权之法”

有人据此发挥：也是限制公民权利之法。

（非本质性）思考or

讨论

宪法能给为政者带来好处吗？宪法能给为政者带来好处1、被赋予权力的正当性；2、减低政治生涯中的职业风险；3、个人及亲人的权利也受保障；4、为主流社会所接纳；5、建立宪政秩序，也是一种政绩。我宣誓：2009年1月20日，奥巴马在国会大厦西侧的露天平台上宣誓就任美国第44任总统。誓词来自美国宪法第2条第1款，共35个英文单词，其中包括“忠实执行合众国总统职务”和“竭尽全力，恪守、维护和捍卫合众国宪法”。宣誓仪式由联邦最高法院首席大法官罗伯茨主持。宪法宣誓制度1919年《魏玛宪法》首次确认国家公职人员就职宣誓制后，目前142个成文宪法国家中，97个规定国家公职人员必须宣誓拥护或效忠宪法。2014年10月28日，《中共中央关于全面推进依法治国若干重大问题的决定》发布，把每年12月4日定为国家宪法日。在全社会开展宪法教育，弘扬宪法精神。建立宪法宣誓制度（凡人大及其常委会选举或者决定任命的国家工作人员正式就职时公