珲春市员额检察官遴选考试真题及答案

珲春市员额检察官遴选考试练习题及答案一、单项选择题（每题1分，共20分）1.下列关于法的本质的表述，正确的是（）A.法是全体社会成员意志的体现B.法是统治阶级意志的体现C.法是被统治阶级意志的体现D.法是国家意志的唯一体现答案：B解析：法是由国家制定或认可，并由国家强制力保证实施的，反映着统治阶级意志的规范体系。法所体现的统治阶级意志，并不是统治阶级意志的全部，而是其中上升为国家意志的那部分，即马克思恩格斯所指出的“被奉为法律”的那部分统治阶级意志。所以A选项全体社会成员意志错误，C选项被统治阶级意志错误，D选项“唯一体现”表述过于绝对，法是国家意志的体现，但不是唯一体现，国家意志还可以通过其他形式表现。2.依据我国刑法规定，对于中止犯，没有造成损害的，（）处罚。A.应当免除B.可以免除C.应当减轻D.可以减轻答案：A解析：《中华人民共和国刑法》第二十四条规定，在犯罪过程中，自动放弃犯罪或者自动有效地防止犯罪结果发生的，是犯罪中止。对于中止犯，没有造成损害的，应当免除处罚；造成损害的，应当减轻处罚。所以本题选A。3.下列哪种情形属于自首（）A.甲犯罪后自动投案，但在投案后又逃跑B.乙犯罪后自动投案，并如实供述自己的罪行，但后来又翻供，在一审判决前又如实供述C.丙犯罪后被公安机关抓获，如实供述了自己的罪行D.丁犯罪后自动投案，但只如实供述了自己的部分罪行答案：B解析：根据《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条规定，自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首；但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。A选项甲投案后又逃跑，不符合自首条件；C选项丙是被抓获后如实供述，不属于自动投案；D选项丁只如实供述部分罪行，没有如实供述自己的主要犯罪事实，也不能认定为自首。所以本题选B。4.民事诉讼中，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。这体现了民事诉讼中的（）原则。A.辩论原则B.处分原则C.诚实信用原则D.谁主张，谁举证原则答案：D解析：“谁主张，谁举证”是民事诉讼举证责任分配的一般原则，即当事人对自己提出的主张，有责任提供证据加以证明。辩论原则是指当事人在民事诉讼中有权就争议的事实和法律问题，在人民法院的主持下进行辩论，各自陈述自己的主张和意见，互相进行反驳和答辩。处分原则是指当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。诚实信用原则是指民事诉讼当事人在诉讼过程中应当诚实、守信，不得滥用诉讼权利。所以本题选D。5.下列不属于行政诉讼受案范围的是（）A.对行政拘留不服的B.对行政机关作出的关于确认土地、矿藏等自然资源的所有权或者使用权的决定不服的C.对行政机关制定、发布的具有普遍约束力的决定、命令不服的D.认为行政机关侵犯其经营自主权的答案：C解析：根据《中华人民共和国行政诉讼法》第十三条规定，人民法院不受理公民、法人或者其他组织对下列事项提起的诉讼：（一）国防、外交等国家行为；（二）行政法规、规章或者行政机关制定、发布的具有普遍约束力的决定、命令；（三）行政机关对行政机关工作人员的奖惩、任免等决定；（四）法律规定由行政机关最终裁决的行政行为。A、B、D选项均属于行政诉讼受案范围。所以本题选C。6.人民检察院在审查起诉阶段，对于犯罪嫌疑人认罪认罚的案件，应当听取（）的意见。A.犯罪嫌疑人、辩护人或者值班律师、被害人及其诉讼代理人B.犯罪嫌疑人、辩护人C.被害人及其诉讼代理人D.犯罪嫌疑人、值班律师答案：A解析：《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十三条规定，人民检察院审查案件，应当讯问犯罪嫌疑人，听取辩护人或者值班律师、被害人及其诉讼代理人的意见，并记录在案。辩护人或者值班律师、被害人及其诉讼代理人提出书面意见的，应当附卷。犯罪嫌疑人认罪认罚的，人民检察院应当告知其享有的诉讼权利和认罪认罚的法律规定，听取犯罪嫌疑人、辩护人或者值班律师、被害人及其诉讼代理人对下列事项的意见，并记录在案。所以本题选A。7.下列关于检察官职业道德的表述，错误的是（）A.忠诚是检察官职业道德的本质要求B.公正包括实体公正和程序公正C.清廉是检察官职业道德的职业本色D.文明只是检察官在法庭上的表现要求答案：D解析：检察官职业道德的基本要求是忠诚、公正、清廉、文明。忠诚是检察官职业道德的本质要求，是检察官的政治品格。公正包括实体公正和程序公正，是检察官职业道德的核心内容。清廉是检察官职业道德的职业本色，是检察官的基本操守。文明是检察官的行为准则，贯穿于检察官履行职责的全过程，不仅仅是在法庭上的表现要求。所以D选项表述错误，本题选D。8.依据我国刑事诉讼法规定，下列人员中，不能担任辩护人的是（）A.律师B.犯罪嫌疑人、被告人的监护人C.正在被执行刑罚的人D.犯罪嫌疑人、被告人所在单位推荐的人答案：C解析：《中华人民共和国刑事诉讼法》第三十三条规定，犯罪嫌疑人、被告人除自己行使辩护权以外，还可以委托一至二人作为辩护人。下列的人可以被委托为辩护人：（一）律师；（二）人民团体或者犯罪嫌疑人、被告人所在单位推荐的人；（三）犯罪嫌疑人、被告人的监护人、亲友。正在被执行刑罚或者依法被剥夺、限制人身自由的人，不得担任辩护人。被开除公职和被吊销律师、公证员执业证书的人，不得担任辩护人，但系犯罪嫌疑人、被告人的监护人、近亲属的除外。所以本题选C。9.民事诉讼中，简易程序的审限是（）A.立案之日起3个月内审结B.立案之日起6个月内审结C.立案之日起9个月内审结D.立案之日起12个月内审结答案：A解析：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十一条规定，人民法院适用简易程序审理案件，应当在立案之日起三个月内审结。有特殊情况需要延长的，经本院院长批准，可以延长一个月。所以本题选A。10.行政复议机关应当自受理申请之日起（）内作出行政复议决定。A.15日B.30日C.60日D.90日答案：C解析：《中华人民共和国行政复议法》第三十一条规定，行政复议机关应当自受理申请之日起六十日内作出行政复议决定；但是法律规定的行政复议期限少于六十日的除外。情况复杂，不能在规定期限内作出行政复议决定的，经行政复议机关的负责人批准，可以适当延长，并告知申请人和被申请人；但是延长期限最多不超过三十日。所以本题选C。11.下列关于证据种类的表述，正确的是（）A.视听资料属于言词证据B.鉴定意见属于实物证据C.证人证言属于言词证据D.书证属于言词证据答案：C解析：根据证据的表现形式不同，可以将证据分为言词证据和实物证据。言词证据是指以人的陈述为表现形式的证据，包括证人证言、被害人陈述、犯罪嫌疑人、被告人供述和辩解、鉴定意见等。实物证据是指以实物形态为表现形式的证据，包括物证、书证、视听资料、电子数据等。所以A选项视听资料属于实物证据，B选项鉴定意见属于言词证据，D选项书证属于实物证据，C选项证人证言属于言词证据正确。本题选C。12.人民检察院对公安机关移送起诉的案件进行审查后，认为犯罪嫌疑人的犯罪事实已经查清，证据确实、充分，依法应当追究刑事责任的，应当作出（）决定。A.不起诉B.起诉C.退回补充侦查D.撤销案件答案：B解析：《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条规定，人民检察院认为犯罪嫌疑人的犯罪事实已经查清，证据确实、充分，依法应当追究刑事责任的，应当作出起诉决定，按照审判管辖的规定，向人民法院提起公诉，并将案卷材料、证据移送人民法院。犯罪嫌疑人认罪认罚的，人民检察院应当就主刑、附加刑、是否适用缓刑等提出量刑建议，并随案移送认罪认罚具结书等材料。所以本题选B。13.下列关于刑事诉讼中回避的表述，错误的是（）A.审判人员、检察人员、侦查人员的回避，应当分别由院长、检察长、公安机关负责人决定B.院长的回避，由本院审判委员会决定C.检察长和公安机关负责人的回避，由同级人民检察院检察委员会决定D.对侦查人员的回避作出决定前，侦查人员应当停止对案件的侦查答案：D解析：《中华人民共和国刑事诉讼法》第三十一条规定，审判人员、检察人员、侦查人员的回避，应当分别由院长、检察长、公安机关负责人决定；院长的回避，由本院审判委员会决定；检察长和公安机关负责人的回避，由同级人民检察院检察委员会决定。对侦查人员的回避作出决定前，侦查人员不能停止对案件的侦查。所以D选项表述错误，本题选D。14.民事诉讼中，当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效力后（）内提出。A.6个月B.1年C.2年D.3年答案：A解析：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百一十二条规定，当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效力后六个月内提出；有本法第二百零七条第一项、第三项、第十二项、第十三项规定情形的，自知道或者应当知道之日起六个月内提出。所以本题选A。15.行政机关作出（）行政处罚决定之前，应当告知当事人有要求举行听证的权利。A.警告B.罚款C.责令停产停业D.没收违法所得答案：C解析：《中华人民共和国行政处罚法》第六十三条规定，行政机关拟作出下列行政处罚决定，应当告知当事人有要求听证的权利，当事人要求听证的，行政机关应当组织听证：（一）较大数额罚款；（二）没收较大数额违法所得、没收较大价值非法财物；（三）降低资质等级、吊销许可证件；（四）责令停产停业、责令关闭、限制从业；（五）其他较重的行政处罚；（六）法律、法规、规章规定的其他情形。当事人不承担行政机关组织听证的费用。所以本题选C。16.下列关于检察官任职回避的表述，正确的是（）A.检察官之间有夫妻关系、直系血亲关系、三代以内旁系血亲以及近姻亲关系的，不得同时担任同一人民检察院的检察长、副检察长和检察委员会委员B.检察官从人民检察院离任后2年内，不得以律师身份担任诉讼代理人或者辩护人C.检察官的配偶、子女不得担任该检察官所任职检察院办理案件的诉讼代理人或者辩护人D.以上表述都正确答案：D解析：《中华人民共和国检察官法》第二十三条规定，检察官之间有夫妻关系、直系血亲关系、三代以内旁系血亲以及近姻亲关系的，不得同时担任下列职务：（一）同一人民检察院的检察长、副检察长、检察委员会委员；（二）同一人民检察院的检察长、副检察长和检察员、助理检察员；（三）同一业务部门的检察员、助理检察员；（四）上下相邻两级人民检察院的检察长、副检察长。第二十七条规定，检察官从人民检察院离任后二年内，不得以律师身份担任诉讼代理人或者辩护人。检察官从人民检察院离任后，不得担任原任职检察院办理案件的诉讼代理人或者辩护人，但是作为当事人的监护人或者近亲属代理诉讼或者进行辩护的除外。检察官的配偶、子女不得担任该检察官所任职检察院办理案件的诉讼代理人或者辩护人。所以A、B、C选项表述均正确，本题选D。17.依据我国刑法规定，对于累犯（）A.可以从重处罚B.应当从重处罚C.可以加重处罚D.应当加重处罚答案：B解析：《中华人民共和国刑法》第六十五条规定，被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。所以本题选B。18.民事诉讼中，人民法院审理第二审民事案件，由（）组成合议庭。A.审判员B.审判员和陪审员C.陪审员D.审判员或陪审员答案：A解析：《中华人民共和国民事诉讼法》第四十一条规定，人民法院审理第二审民事案件，由审判员组成合议庭。合议庭的成员人数，必须是单数。中级人民法院对第一审适用简易程序审结或者不服裁定提起上诉的第二审民事案件，事实清楚、权利义务关系明确的，经双方当事人同意，可以由审判员一人独任审理。发回重审的案件，原审人民法院应当按照第一审程序另行组成合议庭。审理再审案件，原来是第一审的，按照第一审程序另行组成合议庭；原来是第二审的或者是上级人民法院提审的，按照第二审程序另行组成合议庭。所以本题选A。19.行政诉讼中，被告应当在收到起诉状副本之日起（）内向人民法院提交作出行政行为的证据和所依据的规范性文件，并提出答辩状。A.5日B.10日C.15日D.20日答案：C解析：《中华人民共和国行政诉讼法》第六十七条规定，人民法院应当在立案之日起五日内，将起诉状副本发送被告。被告应当在收到起诉状副本之日起十五日内向人民法院提交作出行政行为的证据和所依据的规范性文件，并提出答辩状。人民法院应当在收到答辩状之日起五日内，将答辩状副本发送原告。被告不提出答辩状的，不影响人民法院审理。所以本题选C。20.下列关于证据合法性的表述，错误的是（）A.证据的形式必须符合法律规定B.证据的收集主体必须合法C.证据的收集程序必须合法D.只要证据能证明案件事实，其来源可以不合法答案：D解析：证据的合法性是指证据必须具有法定的形式、由法定的人员依照法定的程序收集、审查和运用。具体包括：证据的形式必须符合法律规定；证据的收集主体必须合法；证据的收集程序必须合法。非法取得的证据不能作为定案的依据，即使该证据能证明案件事实，其来源不合法也不能采用。所以D选项表述错误，本题选D。二、多项选择题（每题2分，共20分）1.下列属于我国刑法基本原则的有（）A.罪刑法定原则B.适用刑法人人平等原则C.罪责刑相适应原则D.主客观相统一原则答案：ABC解析：我国刑法的基本原则有三个，即罪刑法定原则、适用刑法人人平等原则、罪责刑相适应原则。罪刑法定原则是指法律明文规定为犯罪行为的，依照法律定罪处刑；法律没有明文规定为犯罪行为的，不得定罪处刑。适用刑法人人平等原则是指对任何人犯罪，在适用法律上一律平等。不允许任何人有超越法律的特权。罪责刑相适应原则是指刑罚的轻重，应当与犯罪分子所犯罪行和承担的刑事责任相适应。主客观相统一原则是我国刑法理论中的一个重要原则，但不是刑法的基本原则。所以本题选ABC。2.人民检察院在刑事诉讼中的职权包括（）A.立案侦查权B.审查起诉权C.法律监督权D.提起公诉权答案：ABCD解析：人民检察院在刑事诉讼中具有多项职权。立案侦查权方面，人民检察院对部分职务犯罪案件等享有立案侦查权。审查起诉权是指人民检察院对公安机关等侦查机关移送起诉的案件进行审查，决定是否起诉。法律监督权是人民检察院的重要职权，包括对刑事诉讼活动、民事诉讼活动、行政诉讼活动等进行法律监督。提起公诉权是指人民检察院代表国家将犯罪嫌疑人提交人民法院审判的权力。所以本题选ABCD。3.下列情形中，属于民事诉讼中可以延期审理的情形有（）A.必须到庭的当事人和其他诉讼参与人有正当理由没有到庭的B.当事人临时提出回避申请的C.需要通知新的证人到庭，调取新的证据，重新鉴定、勘验，或者需要补充调查的D.一方当事人死亡，需要等待继承人表明是否参加诉讼的答案：ABC解析：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十九条规定，有下列情形之一的，可以延期开庭审理：（一）必须到庭的当事人和其他诉讼参与人有正当理由没有到庭的；（二）当事人临时提出回避申请的；（三）需要通知新的证人到庭，调取新的证据，重新鉴定、勘验，或者需要补充调查的；（四）其他应当延期的情形。D选项一方当事人死亡，需要等待继承人表明是否参加诉讼的，属于诉讼中止的情形。所以本题选ABC。4.行政诉讼中，人民法院判决撤销或者部分撤销，并可以判决被告重新作出行政行为的情形有（）A.主要证据不足的B.适用法律、法规错误的C.违反法定程序的D.超越职权的答案：ABCD解析：《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条规定，行政行为有下列情形之一的，人民法院判决撤销或者部分撤销，并可以判决被告重新作出行政行为：（一）主要证据不足的；（二）适用法律、法规错误的；（三）违反法定程序的；（四）超越职权的；（五）滥用职权的；（六）明显不当的。所以本题选ABCD。5.检察官的义务包括（）A.严格遵守宪法和法律B.履行职责必须以事实为根据，以法律为准绳，秉公执法，不得徇私枉法C.维护国家利益、公共利益，维护自然人、法人和其他组织的合法权益D.保守国家秘密和检察工作秘密答案：ABCD解析：《中华人民共和国检察官法》规定，检察官应当履行下列义务：（一）严格遵守宪法和法律；（二）秉公办案，不得徇私枉法；（三）依法保障当事人和其他诉讼参与人的诉讼权利；（四）维护国家利益、社会公共利益，维护个人和组织的合法权益；（五）保守国家秘密和检察工作秘密，对履行职责中知悉的商业秘密和个人隐私予以保密；（六）依法接受法律监督和人民群众监督；（七）通过依法办理案件以案释法，增强全民法治观念，推进法治社会建设；（八）法律规定的其他义务。所以A、B、C、D选项均正确，本题选ABCD。6.依据我国刑事诉讼法规定，下列人员中，有权委托诉讼代理人的有（）A.被害人B.自诉人C.附带民事诉讼的原告人D.附带民事诉讼的被告人答案：ABCD解析：《中华人民共和国刑事诉讼法》第四十六条规定，公诉案件的被害人及其法定代理人或者近亲属，附带民事诉讼的当事人及其法定代理人，自案件移送审查起诉之日起，有权委托诉讼代理人。自诉案件的自诉人及其法定代理人，附带民事诉讼的当事人及其法定代理人，有权随时委托诉讼代理人。所以被害人、自诉人、附带民事诉讼的原告人、附带民事诉讼的被告人都有权委托诉讼代理人，本题选ABCD。7.下列关于民事诉讼证据保全的表述，正确的有（）A.证据保全可以在诉讼过程中进行B.证据保全可以在诉讼前进行C.证据保全的方法包括查封、扣押、拍照等D.证据保全必须由当事人提出申请答案：ABC解析：《中华人民共和国民事诉讼法》第八十四条规定，在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下，当事人可以在诉讼过程中向人民法院申请保全证据，人民法院也可以主动采取保全措施。因情况紧急，在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下，利害关系人可以在提起诉讼或者申请仲裁前向证据所在地、被申请人住所地或者对案件有管辖权的人民法院申请保全证据。证据保全的方法包括查封、扣押、拍照、录音、录像、复制、鉴定、勘验、制作笔录等。所以A、B、C选项表述正确。证据保全既可以由当事人提出申请，人民法院也可以主动采取保全措施，D选项错误。本题选ABC。8.行政复议的基本原则包括（）A.合法原则B.公正原则C.公开原则D.及时原则答案：ABCD解析：行政复议的基本原则包括合法原则、公正原则、公开原则、及时原则和便民原则。合法原则是指行政复议机关必须严格按照法律规定的职责权限，以事实为依据，以法律为准绳，对申请复议的具体行政行为，按法定程序进行审查。公正原则是指行政复议机关在行使复议权时应当公正地对待双方当事人，不能偏袒任何一方。公开原则是指行政复议活动应当公开进行，复议案件的受理、调查、审理、决定等一切活动，都应该尽可能地向当事人、公众及社会舆论公开。及时原则是指行政复议机关应当在法律规定的期限内，尽快完成复议案件的审查，并作出相应的决定。所以本题选ABCD。9.下列关于犯罪构成要件的表述，正确的有（）A.犯罪主体包括自然人和单位B.犯罪主观方面包括故意和过失C.犯罪客体是刑法所保护的而为犯罪行为所侵犯的社会关系D.犯罪客观方面是指犯罪行为的客观表现，包括危害行为、危害结果等答案：ABCD解析：犯罪构成要件包括犯罪主体、犯罪主观方面、犯罪客体和犯罪客观方面。犯罪主体是指实施犯罪行为的自然人和单位。犯罪主观方面是指犯罪主体对自己的危害行为及其危害结果所持的心理态度，包括故意和过失。犯罪客体是刑法所保护的而为犯罪行为所侵犯的社会关系。犯罪客观方面是指犯罪行为的客观表现，包括危害行为、危害结果以及危害行为与危害结果之间的因果关系等。所以A、B、C、D选项表述均正确，本题选ABCD。10.人民检察院审查起诉时，应当查明的内容包括（）A.犯罪事实、情节是否清楚，证据是否确实、充分，犯罪性质和罪名的认定是否正确B.有无遗漏罪行和其他应当追究刑事责任的人C.是否属于不应追究刑事责任的D.有无附带民事诉讼答案：ABCD解析：《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十一条规定，人民检察院审查案件的时候，必须查明：（一）犯罪事实、情节是否清楚，证据是否确实、充分，犯罪性质和罪名的认定是否正确；（二）有无遗漏罪行和其他应当追究刑事责任的人；（三）是否属于不应追究刑事责任的；（四）有无附带民事诉讼；（五）侦查活动是否合法。所以本题选ABCD。三、简答题（每题10分，共30分）1.简述刑事诉讼中证明责任的分配原则。答案：刑事诉讼中的证明责任是指司法机关或者当事人收集或者提供证据证明主张的案件事实成立或者有利于自己的主张的责任，否则，将承担其主张不能成立的危险。其分配原则主要如下：公诉案件：在公诉案件中，证明犯罪嫌疑人、被告人有罪的责任由人民检察院承担。人民检察院作为公诉机关，代表国家行使追诉权，有义务提供证据证明被告人实施了被指控的犯罪行为，且达到犯罪事实清楚，证据确实、充分的证明标准。这是因为公诉机关在刑事诉讼中处于主动追诉的地位，具有更强的收集证据的能力和资源。犯罪嫌疑人、被告人一般不承担证明自己无罪的责任。但在特定情况下，犯罪嫌疑人、被告人需要承担一定的证明责任，例如，对于一些积极的抗辩事由，如正当防卫、紧急避险等，犯罪嫌疑人、被告人需要提供相应的证据予以证明，但这种证明责任的要求相对较低，只需要达到使法官对指控的犯罪事实产生合理怀疑的程度即可。自诉案件：在自诉案件中，证明被告人有罪的责任由自诉人承担。自诉人向人民法院提起自诉，必须提供证据证明被告人实施了犯罪行为。如果自诉人不能提供足够的证据证明其主张，人民法院将说服自诉人撤回自诉，或者裁定驳回起诉。被告人同样不承担证明自己无罪的责任，但如果被告人提出反诉，则对反诉的事实承担证明责任。2.简述民事诉讼中先予执行的适用条件。答案：先予执行是指人民法院在终局判决之前，为解决权利人生活或生产经营的急需，依法裁定义务人预先履行一定数额的金钱或者财物等措施的制度。其适用条件如下：当事人之间权利义务关系明确：即当事人之间谁享有权利谁负有义务是明确的。先予执行的前提是在当事人之间的权利义务关系清晰明了的情况下，为了保障权利人的合法权益能够及时实现，避免其因等待判决结果而遭受更大的损失。例如，在拖欠劳动报酬的案件中，劳动者与用人单位之间的劳动关系和劳动报酬的数额等权利义务关系明确，劳动者就有可能申请先予执行。不先予执行将严重影响申请人的生活或者生产经营：这是先予执行的实质条件。如果不先予执行，申请人的生活将陷入困境，如无法维持基本生活、无法继续治疗疾病等；或者生产经营活动将受到严重阻碍，面临停产、停业等情况。比如，在一些建筑工程合同纠纷中，施工方因发包方拖欠工程款而无法购买原材料继续施工，若不先予执行发包方支付部分工程款，施工方的生产经营将受到严重影响。被申请人有履行能力：只有当被申请人有能力履行先予执行裁定所确定的义务时，先予执行才有实际意义。如果被申请人没有履行能力，即使作出先予执行的裁定，也无法实现申请人的权利，反而可能给被申请人带来不必要的负担。人民法院在审查先予执行申请时，会对被申请人的履行能力进行调查和判断。先予执行必须由当事人提出申请：人民法院不能依职权主动采取先予执行措施。当事人申请先予执行，应当向人民法院提交书面申请，并说明申请先予执行的理由和依据，同时提供相应的证据。3.简述行政诉讼中被告的举证责任。答案：在行政诉讼中，被告对作出的行政行为负有举证责任，应当提供作出该行政行为的证据和所依据的规范性文件。具体内容如下：举证范围：被告应当提供作出行政行为的证据，包括认定事实的证据和作出行政行为所依据的规范性文件。认定事实的证据是指被告在作出行政行为过程中收集的用以证明行政相对人存在违法事实等情况的证据，如书证、物证、证人证言等。所依据的规范性文件是指被告作出行政行为所依据的法律、法规、规章以及其他具有普遍约束力的决定、命令等。被告认为原告起诉超过法定期限的，由被告承担举证责任。在行政诉讼中，原告的起诉必须在法定的期限内提出，如果被告主张原告起诉超过法定期限，就需要提供相应的证据予以证明。举证期限：被告应当在收到起诉状副本之日起十五日内向人民法院提交作出行政行为的证据和所依据的规范性文件，并提出答辩状。如果被告不提供或者无正当理由逾期提供证据，视为没有相应证据。但是，被诉行政行为涉及第三人合法权益，第三人提供证据的除外。在诉讼过程中，被告及其诉讼代理人不得自行向原告、第三人和证人收集证据。这是为了防止被告在诉讼过程中为了应对诉讼而重新收集证据，保证行政行为在作出时就有充分的证据支持。但在特定情况下，经人民法院准许，被告可以补充相关证据，如原告或者第三人提出了其在行政处理程序中没有提出的理由或者证据的。四、案例分析题（每题15分，共30分）1.案例：甲与乙系邻居，因琐事发生争吵，甲将乙打伤。乙向公安机关报案，公安机关对甲作出行政拘留5日的处罚决定。甲不服该处罚决定，向人民法院提起行政诉讼。在诉讼过程中，公安机关发现甲还存在其他违法行为，遂对甲作出了新的行政处罚决定。问题：（1）甲对行政拘留5日的处罚决定提起行政诉讼，被告是谁？（2）公安机关在诉讼过程中对甲作出新的行政处罚决定是否合法？为什么？答案：（1）被告是作出行政拘留5日处罚决定的公安机关。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第二十六条规定，公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的，作出行政行为的行政机关是被告。在本案中，作出行政拘留5日处罚决定的公安机关是作出被诉行政行为的主体，所以甲提起行政诉讼时，被告为该公安机关。（2）公安机关在诉讼过程中对甲作出新的行政处罚决定不合法。理由如下：行政诉讼的目的是对被诉行政行为的合法性进行审查。在本案中，甲提起行政诉讼是针对公安机关作出的行政拘留5日的处罚决定。而