施工合同最大纠纷点

篇•：有关建设工程施工协议纠纷涉和的几种常见问题

有关建设工程施工协议纠纷涉和H勺几种常见问题时间：2023-09-0411:39工程施工中轻易

出现协议纠纷，这些纠纷争议焦点重要突出表目前七个方面：一、施工协议的效力问题：

二、协议无效与否应进行结算；三、立案协议和“补充怖议”即黑白协议不一致，在垢算时

应采纳哪•份协议作为结算日勺..

工程建设中发包方与承包方建立起施工协议关系，这种施工协议关系基本的体现形式就是书

面的《建设工程施工协议》和其附件、补充协议等。该施工协议以施工单位完毕工程施工，

建设单位支付工程价款为重要约定内容。《协议法》第269条明确规定了建设工程协议的含义

和范围，建设，程协议包括勘察、设计、施工协议；因此，施_L协议属建设_L程协议的一利％

根据2023年2月18R《最高人民法院有关修改〈民事案件案由规定〉的决定》(法(2023)

41号)，该规定第100项“建设工程协议纠纷”项下做了九个子项的划分：(1)建设工程勘察

协议纠纷⑵建设工程设计协议纠纷(3)建设工程施工协处纠纷(4)建设工程价款优先受偿权

纠纷(5)建设工程分包协议纠纷(6)建设工程监理协议纠纷(7)装饰装修协议纠纷

(8)铁路修建协议纠纷(9)农村建房施工协议纠纷。其实，根据《协议法》第276条的规定，

建设工程监理协议应当属于委托协议，不属建设工程协议。在民事案由规定中将监理协议列

入建设工程协议类纠纷，重要考虑因其与建设工程亲密联络而已。而建设工程价款优先受偿

权纠纷、建设工程分包协议纠纷、装饰装修协议纠纷、铁路修建协议纠纷、农村建房施工协

议纠纷均是施工协议衍生和细化的成果。

工程施工中轻易出现协议纠纷，这些纠纷争议焦点重要突出表目前七个方面.：

1、施工协议的效力问题；

2、协议无效与否应进行结算;

3、立案协议和“补充协议”即黑白协议不•致，在结算时应采纳哪一份协议作为结算的根据

问题：

4、对于建设部推荐施工协议版本通用条款中涉和的发包方逾期不结算与否视为承认送审价的

问题：

5、工程款结算采用何种原则的问题；

6、诉讼中，造价司法鉴定（司法审价）欧I范围；7、有关工程质量、工期、农民工利益等问题。

在最高人民法院的《有关审理建设工程施工协议纠纷案件适使用方法律问题的解释》（如下简

称“司法解释”）出台前，这些争议问题，往往不一样地区不一样法院作出了不一样样的认定。

伴随司法解释和相关批复的出台，在实践中统•了大家的认识，有不一样怠见的，也只能叫

学理解释或“一家之说”，作为目前实务还应当遵照司法解释H勺规定才行。

一、建设工程施工协议无效的几种情形

所谓无效协议，一般是指协议虽然已成立，但因其内容和形式违反「法律、行政法规的强制

性规定，以和违反社会公共利益时，协议被确认为无效。协议无效就不能产生法律约束力。

施工协议U勺无效情形重要是指《协议法》第五十二条第（五）项规定U勺，违反法律、行政法规

的强制性规定I内协议无效。这里的“法律”是“狭义”的，是指全国人大和其常委会制定颁

布的“法”，而“行政法规”也仅指国务院制定颁布的法规，而不包括国务院各部委制定的行

政规章和地措施规、地方规章。涉和建设工程领域的法律法规规章庞杂，为了行政管理II勺需

要，出台H勺规章、规范性文献诸多，但不能作为认定协议无效的根据。并且，司法实务界基

本上将法律和行政法规中的强制性规定辨别为管理性规范和效力性规范，把管理性规范作为

行政管理范围，不作为认定协议效力U勺根据，仅把效力性强制规定作为认定协议无效的根据。

辨别效力性强制规定和管理性强制规定，一般重要从立法目的、设置该条款的目的来考察,

司法解释出台前各地法院对此存有不•样认定，司法解释对此进行了某些归纳和规定。结合

司法解释之规定了，如卜.五类情形的施工协议无效：

1、承包人未获得建筑施工单位资质或者超越资质等级；

建筑施工领域实行严格的资质准入制度，《建筑法》规定了施工企'也实行资质强制管理。建设

工程质量就是生命，施工企、业的施工能力是保证质量日勺前提，对施工企业的资质管理与审察,

是施工建设的基础，无资质和超越资质的企业签订U勺协议属无效协议。不过，承包人在工程

竣工前获得对应资质等级内，不能作为无效协议处理。

2、没有资质或没有对应资质的实际施工人借用有资质的建筑施工单位名义的，一般说的“挂

靠”；由于国家基础建设的大规模上马，城镇化步伐的加紧，投融资渠道不畅，建设工程高利

润回报加之管理存在诸多局限性，“挂靠”这一特殊形式就伴随建筑业空前繁华的市场应时而

生。不具有法定资质的民营企业和实际投资人借用品有对应资质企业名义承揽工程的状况普

遍存在，曾故意见认为将比种状况不应认定为无效，重要理由就是不利于民营企业的发展和

不利于推进经济建设的迅速发展；司法解释最终否认了这种意见。将此情形作无效规定，维

护了法律的价值，规范了建筑业市场，使建设工程质量有了保障基础，也推进了建筑业健康

有序的发展。当然，司法解释没有对哪种情形属“借用资质”予以明确，将此认定交给了法

官。实务中一般有这样几种原则：第一，转让、出借企业资质证书及I；第二，以其他方式容

许他人以本企业名义承揽工程的；第三，项目负责人、技术负责人、项目质量管理人员、安

全管理人员等均非承包人本单位人员。工程承包中存在三种状况之一或同步存在的，可以认

定为挂靠，签订的施工协议属无效协议。

3、必须招标的未进行招投标或中标无效；

《招标投标法》第三条对工程必须进行招标的范围进行了规定，详细的规定在《工程建设项

转包违反法律规定为由祈求协议无效。

二、协议无效但建设工程质量合格的，也可参照协议约定结算工程价款。根据司法解移日勺规

定，无效施工协议与否应进行结算视工程质量与否合格而定。可分两类情形：一、竣工验收合

格；二、验收不合格，但通过修复后合格。这两种状况下，施工方可以祈求参照施工协议日勺

约定来结算。司法解释做出这样的规定，来源于《协议法》第五十八条的规定，协议无效后，

因该协议获得的财产应当予以返还，不能返或者没有必要返还的，应当折价赔偿。工程施工

协议显然不适合返还，而合用折价赔偿。实践中，对“折价赔偿”在无效施工协议的合用中

有争议。某些法院认为，无效后的结算就是工程量据实计算、计价方式参照协议约定结算；

某些法院认为，按定额计算，利润、管埋费等不能计算。但，司法解释规定的按照协议约定

结算，从文义上来看，就是按照协议约定的计价方式等来结算，涉和利润、管理费等也应计

算。在如此规定下，与否存在协议有效、无效都不影响结算呢？显然不i样样，协议有效，协

议当事方均应全面履行约定；协议无效时，前提是工程质量合格才可祈求参照协议约定结算,

结算范围也应限于工程价款，涉和其他违约事项若参照协议尚存争议。故业内人士认为，出

现这样U勺成果完全是根据《协议法》的规定推导出IJ勺结论，而非鼓励违法签订施工协议。实

践中，尚有一种问题轻易出现：实际施工人往往从前手承包人手中接受施工工程，签立的协

议价过低，实际施工人又怎样主张权利?有人认为根据司法解释"勺规定，与否祈求参照协议约

定计算工程款是实际施工人的权利，而不是附带的义务，那么，协议约定价款过低时，也可

不祈求参照该协议计算；I可步，从《协议法》对无效协议的系列规定来看，若是再分包协议

无效，实际施工人与发包人形成实际上的施工协议关系，可主张参照发包人与直接承包人签

订的施工协议来计算。当然，这仅是理论探讨，实践中待考察。

三、施工方与建设方在立案协议之外，另行签订的施工协议（协议）等，在结算时，若该另行

签订日勺协议（协议）与通过立案日勺中标协议的实质内容不•致时，应当以立案协议作为垢算日勺

根据。

涉和建设工程施工协议当事人签订的所谓“黑白协议”问题，即立案中标协议（即白协议）与

另行签订日勺“补充协议”或“施工协议”等形式的J协议（即黑协议）对结算日勺约定不•致而产

生争议怎样处理。司法解释出台前，各地法院针对黑白怖议在结算时怎样认定存在争议，而

目前实践中需执行该司法解释的规定。在执行中还存在问题待明确：一、黑协议与否当然无

效，以和有关结算“实质性内容”的范围。应当注意到司法解释并未直接规定“黑协议”为

无效协议，仅在涉和工程款结算根据存在争议时，规定以中标立案协议为根据。实践中，承

包方起诉支付工程欠款时，与发包方往往对协议效力不挣异议，按照不告不埋的原则，法院

也不必积极去认定协议效力问题，仅需确定按照哪一份协议作为结算的根据。涉和黑白协议

“实质性内容不一致”也这个“实质性内容”的范围怎样确定?根据《招标投标法》的规定,

一般认为协议的实质性内容是指投标人的报价、招标方式、技术规格等涉和协议重要事项"勺

条款；《协议法》第十二条规定了协议当事人在协议中一股约定的条款内容，但并未明确规定

实质性条款。实践中，施工协议U勺实质性内容一般是指影响或者决定当事人基本权利与义务

的条款，如工程价款、计价方式、工程质量、工程期限。二、需要辨别在中标立案协议之外

另行签订U勺协议是属于与立案协议不一致的“黑协议”，还是属于正常的协议变更。这里的协

议变更属狭义的，仅指协议内容U勺变更，不包括主体的变更。《协议法》明确了协议当事人协

商一致对协议内容可以作出变更。实践中，不涉和协议实质性内容的变更形成的协议，就不

属“黑协议”；涉和实质性内容的，也应根据协议履行的实际状况、详细细节来认定；如工程

价款有微调，工期有延期、某些分项目有调整等，这些调整跟工程项目U勺实际状况有关，一

般工程施工中发生的设计变更、工程量增减、诸多原因的工期变更等，在实际施工中因客观

原因导致日勺签证、技术核定等发生日勺对原立案协议内容的变更就不属“黑协议”；故，与否属

于对实质性内容变更的“黑协议”还不能i概而论，应根据工程施工日勺详细状况来作出详细

的分析♦，应当把握协议当事人的协议变更权利不被不合理的限制和排除，又应当考量协议当

事人与否通过签订黑协议搞不合法竞争来损害国家、社会公共利益和他人的合法利益，这又

成为法官日勺自由裁量权范围了。三、存在黑白协议不•致按白协议结算日勺规定，应当有个前

提，就是这个立案的协议是通过招标投标方式形成U勺中标协议；没有通过招标投标形成的协

议即或也立案了，但不符合司法解释第二十i条之规定。这里还需注意日勺是，立案程序不是

协议生效的条件，属行政监管手段，并在出现多种协议版本时，立案协议有助于维护交易秩

序和交易规则。

四、有关逾期不结算，发包人不予答复承包人的送审竣工结算文献H勺法律后果。

工程竣工后，承包人将竣工结算文献送达发包人了，但发包人迟迟不予核审，也不予答复：

或者以这样那样的理由不承认送审价，不与承包人积极结算。这种状况还是诸多的。碰到此

情形，与否可以援引司法解释的规定，逾期不结算视为承认送审价?这里关键要看协议条款中

详细约定与否明确了两点：一、协议当事人约定了竣工结算的期限：二、明确约定超过了结

算期限，发包人不答复就视为承认。此两个条件均明确约定了，发包人在收到结算资料后逾

期不答复，就可以援引司法解释之规定，祈求法院认定视为发包人承认送审价。这里需注意

的是，国家工商局和建设部1999年颁布"勺《建设工程施工协议（示范文本）》中第33.3款U勺

约定，最高法院以［2023］民一他字

第23号复函中，认为该条款的约定，不能简朴地推出协议当事人具有发包人收到竣工结算文

献，一定期限内不予答复，则视为承认承包人提交U勺竣工结算文献的一致意思表达。承包人

尚不能单凭此条款来主张逾期不答复就视为承认送审价。司法实践中，对于建设部107号令

《建筑工程施工发包与承包计价管理措施》(已废止，由2023建设部16号令取代)

第16条、财政部与建设部联合公布的369号文《建筑工程价款结算暂行措施》第16条之规

定，“发包人应当在收到竣工结算文献后口勺约定期限内予以答复，逾期未答复的，竣工结算文

献视为已被承认“(2023建设部16号令第十八条二项有同类日勺规定)，法院对以此规章日勺规

定来主张视为承认是不会支持日勺。从法理.上来讲，行政规章属广义日勺法，可以作为处理争篇

二：浅谈工程施工协议的常见纠纷

浅谈工程施工协议的常见纠纷协议纠纷，是指协议当事人对协议履行状况和不履行后果产生

争议，或对违约责任承担等问题所产生的不一样见解。

，程协议纠纷产生的原因：

(1)建设工程涉和的问题广泛而复杂

(2)建设工程协议一般履行时间很长

(3)各同各方的利益期望值相悖

工程协议中的常见纠纷：

(1)已竣工程量纠纷

(2)质量纠纷

(3)工期延误责任纠纷

(4)工程付款纠纷

(5)有关中断协议的纠纷

(6)有关终止协议I向纠纷

(7)发包人和承包人的其他常见纠纷

案例

一、工程基本状况

该工程为某综合楼挖孔桩基础，原告为承包商，被告为发包方。原、被告双方于1999年7

月经协商签订了施工协议，协议约定工程价款为320万元，工期60天。协议对计价原则进行

了明确约定，结算工程量为审定预算工程量加设计变更。该工程动工日期为1999年7月25

日，工程多次停工（停工责任未确定）且未办理竣工验收。原告以被告至今未办理计算为由，

向法院提起诉讼。

二、委托鉴定内容和鉴定资料法院委托鉴定机构对该工程造价进行鉴定。送鉴定资料：

委托书、施工协议、起诉状、答辩状、桩基础施工图、动工汇报、挖孔桩隐蔽工程验收记录、

现场签证等资料。

三、双方计价争议焦点原、被告双方对工程量确实定存在争议，被告认为工程结算价应

为协议加设计变更和签证，原告认为结算应按实计算：双方并对停窝工损失和协议违约金口勺

计算产生争议。

四、鉴定阐明

（-）工程量计算：根据法院提交的施工协议、施工图、挖孔桩隐蔽验收记录、现场签证按

实计算工程量。停窝工损失费用因停工责任未认定，鉴定人无法出具鉴定意见，由法院庭审

后酌情处理。

（二）计价：按协议约定囱计价原则计算。

五、案例评述

（-）计价争议产生U勺原因

1、预算未经审定，原告实际U勺完毕工程在被告现场工程师已确认的挖孔桩隐蔽验收记录已

反映。

2、停、窝工损失费用因原告未按协议约定办理停、窝工汇报，鉴定人根据资料无法确认违

约

方，不能出具鉴定意见。

（-）评述1、承、发包方双方应根据工程的特性对协议结算价进行约定。

2、停、窝工在施工协议纠纷案件中很普遍，停、窝工费用的索赔和违约金的祈求能否得到

支持，重要看索赔事件的证据与否完整。当索赔事件发生或一方违约时，索赔方应根据协议

约定的索赔程序将索赔汇报和时送达被索赔方。篇三：建设工程施工协议纠纷案件常见问题

和法律提议

建设_L程施工协议纠纷案件常见问题和法律提议

来源：中国论文下载中心[08-06-1810:24:00]刘长伟编辑：studa0714摘要：

最高人民法院《有关审理建设工程施工协议纠纷案件适使用方法律问题口勺解释》（如下简称

施工协议司法解释），针对我国建设工程领域中的大量问题，进行了规定，对我国建设施工协

议关系产生了深远的影响。对老式"勺经验式的工程管理模式提出了更高的规范性规定。该司

法解释施行以来的实际效果怎样？对工程管理与房地产开发方面导致了哪些实际影响，以和

我们施工企业怎样充足运用这部法律保护自己呢？笔者将从代理的某些经典案件中作以简朴

的分析，并在一定程度上对此问题作出解答。不妥之处敬请批评指正。

关键词施工协议常见问题法律提议

引言

2004年9月29日，最高人民法院审判委员会第1327次会议通过了《有关审理建设

工程施工协议纠纷案件适使用方法律问题的解释》（如下简称施工协议司法解释），针对我国

建设工程领域中的大量问题，例如建设工程质量问题、蛰资问题、招投标问题、违法转包、

资质挂靠等一系列问题，进行了规定。该司法解释被诸多人认为是加强了对工程管理与房地

产开发中H勺“弱势”群体一一施工企业的保护。而该司法解释施行以来H勺实际效果怎样呢？

对工程管理与房地产开发方面导致了哪些实际影响，以和我们施工企业怎样充足运用这部法

律保护自己呢？

1、该司法解释的重要内容

司法解释共分六个部分二十八条，分别对施工协议的效力、协议的解除、工程质量争议处

理、施工竣工日期的认定、工程款支付以和诉讼程序，做了更具有可操作性的规定。以往我

国的《建筑法》、《建设工程质量管理条例》甚至较新颁布U勺统一《协议法》，都没有较为详细

的规定。司法审判实践中尺度不一，相类似H勺案件判决截然不一样的状况大量存在。本司法

解释出台后，诸多长期困扰司法实践的问题得到了一定程度上的处理，为我们规范企业管理、

依法处理争议提供了很好内根据。

1.1协议效力。合法有效」勺协议，是双方实现合法权利的基本保证。无效的协议意味着大量

权利的丧失。例如：工程款U勺丧失、索赔权利的丧失、损害赔偿等。司法解释规定：没有资

质、应当招投标而没有通过招投标、非法转包、违法分包以和违法“挂靠”的协议均为无效

协议。无效的协议有的不予支付工程款，有的收缴非法所得。

司法解释还对一种敏感的垫资问题作了比较明确II勺规定，没有说垫资协议一定无效，但区别

不一样状况，对垫资利息作出了支持或不支持II勺规定。

1.2协议解除。“协议”乃是“大家合意、共同做某件事情”之意。假如闹了意见，矛盾重

重，就不得不“分家”了。这就是协议的解除。本人实践中接触最多也是难度最大的案件,

就是“半拉子”工程。施工到二分之一，干不下去了，或甲方或乙方，提出解除协议。这就

立即面临协议解除的一系列问题。一是工程量确实认，二是违约责任或赔偿责任的承担，三

是工期迟延责任的问题。

1.3工程质量。工程质量争议目前司法实践中比较少见，重要是大日勺工程均实行了监理制度

和一系列的工程质量监督制度。只有某些不规范的小工程施工中存在工程质量问题，不再多

谈。

1.4施工工期。这是司法实践中碰到比较多日勺问题。不管工程与否竣工，都会碰到工期索赔

问题。也是我们下面将着重研究的问题。问题的关键在于工期应否顺延、竣工日期怎样认定。

司法解释规定，对竣工日期有争议的，通过验收的，以竣工验收之日为竣工日期，从而彻底

与“竣工”辨别开来。司法解释对提交竣工汇报也有要求，这都是施工企业应当高度重视的

问题。

1.5工程款支付。也是施工协议的重中之重，没有哪个企业不重视回收工程款的I。不过，司

法解释出台后，老式的“连拖带压，软磨硬缠”的方式能否继续奏效，应当打上一种问号，

这一点下面也要做详细分析。

1.6诉讼程序。这首先，只要注意一次性包死价格不得审计、发包人假如拖欠工程款，有也

许直接成为实际施工人的连带被告即可。

总之，司法解释结束了以往工程管理的粗放式管理模式，双方你拖我磨，一种想多要工程款,

一种想少付或迟延付的时代已通过去，一种法治的、规范的工程管理模式正在建立。假如不

充足注意到法律环境的变化，无论是发包方还是承包方，均有也许吃亏。

2、司法解释实行的效果

有人一度认为，甚至目前某些法律人士还粗浅地认为，司法解释是施工企业的保护伞，是倾

向于保护施工企业的。本人在实际代理案件的过程中经谨慎研究认为，该司法解释并没有很

好地保护施工企业，相反，却对施工企业提出了更高地规定。假如不认真看待，最终吃亏地

还是施工企业。

司法解释从2023年1月1日实行以来，已经两年零十个月了，对建设领域带来日勺直接后果,

就是大量的建设工程施工协议纠纷涌向法院。本来施工企业唯恐失去市场，没有人乐意起诉

开发企业，目前却像“揭竿而起”同样纷纷起诉开发企业。从本人和其他同事代理的案件状

况来看，从零碎日勺小型施工队伍讨要工程款，到大型施工企业与大型开发企业之间的重大施

工协议纠纷：从一年平均不到几件案件，到一种月就有几件大案，施工协议纠纷案件，已经

成为近两年来房地产案件内重中之重。我和我的同事们近来忙的案件大部分都是施工协议纠

纷案件。我们的建设领域究竟怎么了，发生了什么革命性的变化？

诉讼案件的增长，大部分源于对司法解释的粗浅认识，认为目前到了法治社会了，只要我打

到法院，•定就能要来工程款。孰不知，碰壁而归的企业大有人在，甚至大部分诉讼案件的

成果都与施工企业最初的愿望背道而驰。中国某著名施工企业，以拖欠工程款为由，起诉

发包方欠款4000余万，成果由于立案的协议与实际履行的“黑”协议不一致，而遭到发包方

的有力反击。司法解释第二十一条规定：“当事人就同一建设工程另行签订的建设工程施工

协议与通过立案的中标协议实质性内容不一致的，应当以立案的中标协议作为结算工程价款

的根据。”当时为了揽到工程，对中标协议的价格约定十分低，而通过另行签订协议的方式,

提高工程款。成果发包方顺手就拿起这一武器奋起反击，致使这一全国有名的施工企业惨败

而回，以损失近2023万元而告终。

此案给施工企业敲响了警钟，“黑白协议”再也不能签了！法律是规范社会行为的，不是某一

领域的保护伞。

3、目前施工协议纠纷集中的几种焦点问题

这一部分内容是本文着重要论述的部分，但愿从法律的角度，对我们的工程管理研究能有所

协助。本部分重要从实践中常见日勺问题出发，展开论述作者的观点。目前施工协议纠纷集中

的几种焦点问题：

3.1工程款（进度款）支付争议

支付工程款，说起来轻易，一旦诉讼到法院，尤其是“半拉子”工程，将演变为一种非常

复杂日勺问题。最高院民•庭审判长冯晓光曾经说过：“从法院日勺审判实践来看，建设协议纠

纷的焦点本质就一种：施工方要钱，但愿拿回业主拖欠的工程款或者从心态上讲是想多要点

钱，'业主的心态就是少给或不给钱，其抗辩理由是施工方存在工期迟延问题，工程施工质量

存在问题，本质是想到达抵消或吞并部分工程款的目区I。就是一种要钱，一种不给。”①

那么，想要钱H勺一方是怎么做的呢？首先，承包人为进入施巾场，在承揽，程阶段，不惜

低价竞争、承诺垫资、较低的进度付款比例等方式和发包人签订协议。然后，开始施工后来，

以迟延工期甚至威胁停工等手段，迫使发包人加大付款比例。从而弥补前期或后期有也许减

少的利润。不想给或想少给钱的一方是怎么做的呢？首先，冒充（最起码体现上）财大气粗，

获得承包人信任，迫使承包人以垫资或其他优惠条件承揽工程。为筹措资金争取时间。

从以上分析可以想见，在各怀鬼胎的前提下签订U勺合同，履行过程中会发生什么事情。可以

肯定的说，施工协议履行内过程，就成了承、发包方斗争的过程。双方在签订协议步就没把

协议当作回事，（极端的体现就是“黑”“白”协议），而把所有的精力都放在履行过程中多

种利益11勺争夺上。有的单位到打官司了，都不知到当时I办议是怎么签U勺，有的甚至出现了几

份内容完全不同样H勺协议。或者协议的违约责任全是空白。等对方违约了想向对方索赔都没

有根据。对协议的忽视到了极端的程度。

实际上，协议是双方利益的保护伞外，尚有一种最大，也是一种最基本U勺功能，就是增进履

行、省时省力。一旦发生了不一致的见解，一般比较完各的协议都能调解处理。假如是一种

残缺不全日勺合同，当承发包双方斗的筋疲力尽后，发现将协议送到法院更是•种艰苦日勺历程。

由于有日勺协议连法官都看不懂。最终不得不接受一种不明不白的调解成果。搞得两败俱伤。

笔者就接触过类似的协议，当然出目前比较落后II勺县城，从法官到律师，看协议都看得头皮

发紧，就是搞不懂当事人想要体现得意思。尚有一种案件，发包方被承包方拖得实在没有措

施了，找到律师•看协议，违约责任一片空白！律师就可以坦白地告诉他，你就等着吧，拖

到下个世纪你也不轻易追究对方U勺违约责任。现代法律体系框架下的建设工程施工活动，应

当是在《建设工程施工协议》框架下的，法治的施工行为。他以最规范、最省时省力的方式,

最大程度的保护各方的利益。

3.1.1有关工程款支付的协议根据问题

前文已经提和，司法解释第二十一条规定：“当事人就同一建设工程另行签订的建设工程施工

协议与通过立案的中标协议实质性内容不一致的,应当以立案的中标协议作为结算工程价款

的根据这就是对“黑白协议”限制性，甚至是“惩罚性”规定。签订“黑”“白”协议,

或称“大”“小”协议，有着它特殊的社会背景。首先是国家政策法律对招投标U勺严格规定，

首先是施工企业地无序竞争，集中催化产生了“黑白协议二“黑”协议之因此“黑”，是由

于双方违反《中华人民共和国招标投标法》的规定，在通过招投标的、立案的协议之外，又

签订欧I一种价格相对较高内协议。同样，作为互换条件，承包方要对垫资甚至借款作出承诺,

以满足双方的需要。在过去欧I审判中，有的判“黑”11勺有效，由于是双方实际履行的协议；

有的判“白”协议有效，由于是符合法律规范规定H勺协议，总之，审判也很混乱。目前统一

了尺度，但凡签订“黑”“白”协议同一律以“白”协议，也就是在建设主管部门立案的

协议，作为最终结算的根据。那种无论是故意还是无奈时以“黑”“白”协议非法竞争业务、

忽视协议效力的行为，就再也没有市场了。而不懂得这一法律规定，仍然凭经验办理事务的

施工单位，恐怕要吃亏了。前面所举某著名企业败诉日勺案例，就是一例。

3.1.2有关工程款支付的方式问题

很多单位在施工协议中约定的付款方式是以月工程量计量付款，或以工程形象进度的工程

量付款。实际上这两种约定存在的问题都非常大。以月工程量付款为例。双方在协议中约定：

承包人按月向发包人报送上月完毕的工程量，经甲方确认后付款。看似十分清晰的约定，实

际履行起来非常困难。首先就是对工程量确实认问题，双方虽然都声称按照定额实事求是地

确定，不过往往双方的成果却相去甚远。而实际操作中，又不也许每月都搞一次审计，这往

往成为双方产生纠纷的隐患。以工程形象进度的工程量讨款也会碰到同样的问题。而任何工

程都不也许每月或每个形象进度就做一种审计汇报后付款。

我们提出尝试性的提议，在协议中约定形象进度阶段后，在签订协议步，就对对应的形象进

度工程价款作出明确约定，验收通过后5日内付款。最终止算时根据审计成果（假如是固定

价格不需审计）多退少补。由于施工前每个工程项目都能作出预算，根据施工图作出阶段性

的形象进度工程量预算也不是难事。约定了明确地数额，对于协议履行将十分有利。协议顺

利履行，也符合发包方和时获得合格工程的主线利益。对于设计变更或工程量增长部分，可

以和时通过工作联络单的方式确定价款后执行。

笔者正在处理地一个案例就是这样。双方约定，在基础验收通过后，按照乙方完毕工作量"勺

70%付款。成果，基础验收后，乙方上报工程量500多万，而甲方审核工程量为400万多一

点，双方仅基础部分就相差100多万元。从此，双方对此争论不休，工程时断时续，整整拖

了一年，连主体验收都没有完毕。双方还都认为是对方不诚信。最终也没能善终，双方无奈

解除协议，开始踏上了漫KU勺诉讼之路。

3.1.3施工协议范本中通用条款的问题

还有•种案例，即牵扯到工程款支付方式，又牵扯到•种常见问题：对协议通用条款日勺认

识问题。某施工企业与开发企业在施工协议中约定，发包方按月支付工程款，乙方每月上报

已完毕工程量，甲方于7F1内审核后，拨付工程款。甲方以多种理由迟迟不予审核，致使进

度款总是•拖再拖。而该协议也没有严格按照制式的范本合同签订，所有地通用条款番被认

为无用或没必要而删除了。要懂得，通用条款日勺重要性决不亚予专用条款。施工管理