考研刑法复试题及答案

考研刑法复试题及答案一、选择题（30分）1.关于刑法的基本原则，下列说法正确的是：A.罪刑法定原则要求法律明文规定为犯罪行为的，才能依照法律定罪处罚B.适用刑法人人平等原则意味着所有犯罪人都应受到相同的刑罚处罚C.罪责刑相适应原则要求犯罪人所受刑罚必须与其罪行和刑事责任相适应D.刑法的谦抑性原则要求刑法应尽可能广泛地规制社会行为答案：A解析：罪刑法定原则是刑法的基本原则之一，要求法律明文规定为犯罪行为的，才能依照法律定罪处罚。选项B错误，适用刑法人人平等原则是指对任何人犯罪，在适用法律上一律平等，不允许任何人有超越法律的特权，并不意味着所有犯罪人都应受到相同的刑罚处罚。选项C错误，罪责刑相适应原则要求刑罚的轻重应当与犯罪分子所犯罪行和承担的刑事责任相适应，而非仅仅与罪行相适应。选项D错误，刑法的谦抑性原则要求刑法应尽可能少地规制社会行为，而非尽可能广泛地规制。2.我国刑法规定的刑事责任年龄是：A.12周岁B.14周岁C.16周岁D.18周岁答案：B解析：根据我国刑法第17条规定，已满十四周岁不满十六周岁的人，犯故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡、强奸、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投放危险物质罪的，应当负刑事责任。已满十六周岁的人犯罪，应当负刑事责任。已满十四周岁不满十八周岁的人犯罪，应当从轻或者减轻处罚。因此，我国刑法规定的相对刑事责任年龄是14周岁。3.关于犯罪构成，下列说法正确的是：A.犯罪构成是犯罪成立的具体条件B.犯罪构成包括犯罪主体、犯罪客体、犯罪主观方面和犯罪客观方面四个要件C.犯罪构成是区分罪与非罪的标准D.以上说法都正确答案：D解析：犯罪构成是犯罪成立的具体条件，是区分罪与非罪、此罪与彼罪的标准。犯罪构成包括犯罪主体、犯罪客体、犯罪主观方面和犯罪客观方面四个要件，这四个要件是任何犯罪都必须具备的。因此，选项A、B、C的说法都是正确的。4.下列行为中，属于犯罪预备的是：A.张某为了盗窃，准备了撬锁工具B.李某在实施抢劫过程中，由于害怕而放弃C.王某在实施诈骗后，主动退回所骗财物D.赵某在实施故意杀人过程中，由于被害人反抗而未得逞答案：A解析：犯罪预备是指为了犯罪，准备工具、制造条件的行为。选项A中，张某为了盗窃，准备了撬锁工具，属于犯罪预备。选项B中，李某在实施抢劫过程中，由于害怕而放弃，属于犯罪中止。选项C中，王某在实施诈骗后，主动退回所骗财物，属于犯罪中止。选项D中，赵某在实施故意杀人过程中，由于被害人反抗而未得逞，属于犯罪未遂。5.关于正当防卫，下列说法正确的是：A.正当防卫的限度是不超过必要限度造成不应有的损害B.对正在进行的不法侵害才能进行正当防卫C.防卫过当应当负刑事责任，但应当减轻或者免除处罚D.以上说法都正确答案：D解析：正当防卫的成立条件包括：1）存在现实的不法侵害；2）不法侵害正在进行；3）针对不法侵害人本人进行防卫；4）防卫行为没有明显超过必要限度造成重大损害。选项A、B、C分别从不同角度描述了正当防卫的条件，因此都是正确的。6.关于紧急避险，下列说法错误的是：A.紧急避险损害的权益必须小于保全的权益B.紧急避险超过必要限度造成不应有的损害的，应当负刑事责任C.紧急避险适用于职务上、业务上有特定责任的人D.紧急避险必须是针对正在发生的危险答案：C解析：紧急避险是指为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在发生的危险，不得已采取的损害另一较小合法权益的行为。紧急避险的成立条件包括：1）存在现实危险；2）危险正在发生；3）不得已而采取；4）损害的权益小于保全的权益；5）不能超过必要限度造成不应有的损害。选项C错误，因为职务上、业务上有特定责任的人不能为了自己的利益而实行紧急避险，如消防员不能以自己受伤为由拒绝救火。7.关于共同犯罪，下列说法正确的是：A.共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪B.组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的，是主犯C.对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚D.以上说法都正确答案：D解析：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的，或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。因此，选项A、B、C的说法都是正确的。8.关于刑罚的种类，下列说法正确的是：A.我国刑罚分为主刑和附加刑B.主刑包括管制、拘役、有期徒刑、无期徒刑和死刑C.附加刑包括罚金、剥夺政治权利、没收财产和驱逐出境D.以上说法都正确答案：D解析：我国刑罚分为主刑和附加刑。主刑包括管制、拘役、有期徒刑、无期徒刑和死刑，只能独立适用；附加刑包括罚金、剥夺政治权利、没收财产和驱逐出境，可以独立适用，也可以附加适用。因此，选项A、B、C的说法都是正确的。9.关于犯罪未遂，下列说法正确的是：A.犯罪未遂是指已经着手实行犯罪，但由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞B.对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚C.犯罪未遂应当负刑事责任D.以上说法都正确答案：D解析：犯罪未遂是指已经着手实行犯罪，但由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。犯罪未遂应当负刑事责任。因此，选项A、B、C的说法都是正确的。10.关于正当防卫中的特殊防卫，下列说法正确的是：A.针对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架等严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任B.特殊防卫不需要考虑防卫的限度C.特殊防卫的前提是针对严重危及人身安全的暴力犯罪D.以上说法都正确答案：D解析：特殊防卫是正当防卫的一种特殊情形，针对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架等严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。特殊防卫的前提是针对严重危及人身安全的暴力犯罪，且防卫行为必须针对不法侵害人本人。因此，选项A、B、C的说法都是正确的。二、填空题（15分）1.我国刑法的基本原则包括______、______和______。答案：罪刑法定原则、适用刑法人人平等原则、罪责刑相适应原则解析：我国刑法的基本原则包括罪刑法定原则、适用刑法人人平等原则和罪责刑相适应原则。罪刑法定原则要求法律没有明文规定为犯罪行为的，不得定罪处罚；适用刑法人人平等原则要求对任何人犯罪，在适用法律上一律平等；罪责刑相适应原则要求刑罚的轻重应当与犯罪分子所犯罪行和承担的刑事责任相适应。2.犯罪构成包括四个要件：______、______、______和______。答案：犯罪主体、犯罪客体、犯罪主观方面、犯罪客观方面解析：犯罪构成是犯罪成立的具体条件，包括四个要件：犯罪主体（实施犯罪行为并对自己行为负责的人）、犯罪客体（刑法所保护的而为犯罪行为所侵害的社会关系）、犯罪主观方面（犯罪主体对其实施的危害社会的行为及其结果所持的心理态度）和犯罪客观方面（犯罪活动的客观外在表现）。3.刑罚的种类分为主刑和______。答案：附加刑解析：我国刑罚分为主刑和附加刑。主刑包括管制、拘役、有期徒刑、无期徒刑和死刑，只能独立适用；附加刑包括罚金、剥夺政治权利、没收财产和驱逐出境，可以独立适用，也可以附加适用。4.正当防卫的成立条件包括：______、______、______和______。答案：存在现实的不法侵害、不法侵害正在进行、针对不法侵害人本人进行防卫、防卫行为没有明显超过必要限度造成重大损害解析：正当防卫的成立条件包括：1）存在现实的不法侵害；2）不法侵害正在进行；3）针对不法侵害人本人进行防卫；4）防卫行为没有明显超过必要限度造成重大损害。只有同时满足这四个条件，才能成立正当防卫。5.共同犯罪的形式包括______、______、______和______。答案：任意共同犯罪、必要共同犯罪、简单共同犯罪、复杂共同犯罪解析：共同犯罪的形式可以从不同角度进行分类：从共同犯罪的形成上可以分为任意共同犯罪和必要共同犯罪；从共同犯罪的结构上可以分为简单共同犯罪和复杂共同犯罪。任意共同犯罪是指二人以上共同实施法律没有规定必须由多人共同实施的犯罪；必要共同犯罪是指法律规定必须由二人以上共同实施的犯罪；简单共同犯罪是指各共同犯罪人都直接实行了某一具体犯罪构成要件的行为；复杂共同犯罪是指各共同犯罪人在犯罪过程中有分工，分别处于不同的地位。6.犯罪中止是指在犯罪过程中，自动______犯罪或者自动______犯罪结果的发生。答案：放弃、有效防止解析：犯罪中止是指在犯罪过程中，自动放弃犯罪或者自动有效地防止犯罪结果发生的行为。犯罪中止有两种形式：一种是自动放弃犯罪，即在犯罪过程中，自动放弃继续实施犯罪行为；另一种是自动有效地防止犯罪结果发生，即在犯罪行为已经实施完毕但犯罪结果尚未发生的情况下，自动采取措施防止犯罪结果的发生。7.我国刑法规定的追诉时效期限一般为______年，最高不超过______年。答案：20、20解析：根据我国刑法第87条规定，犯罪经过下列期限不再追诉：（一）法定最高刑为不满五年有期徒刑的，经过五年；（二）法定最高刑为五年以上不满十年有期徒刑的，经过十年；（三）法定最高刑为十年以上有期徒刑的，经过十五年；（四）法定最高刑为无期徒刑、死刑的，经过二十年。如果二十年以后认为必须追诉的，须报请最高人民检察院核准。因此，我国刑法规定的追诉时效期限一般为20年，最高不超过20年。8.刑罚的目的是______、______和______。答案：惩罚犯罪、保护人民、预防犯罪解析：刑罚的目的是指国家制定刑罚、适用刑罚和执行刑罚所期望达到的效果。我国刑罚的目的包括三个方面：惩罚犯罪（对犯罪人进行惩罚，使其承担刑事责任）、保护人民（保护公民的人身、财产和其他合法权益不受犯罪侵害）和预防犯罪（包括特殊预防和一般预防，即防止犯罪人再次犯罪和预防社会上其他人实施犯罪）。9.犯罪预备是指为了犯罪，______准备工具、制造条件的行为。答案：故意解析：犯罪预备是指为了犯罪，准备工具、制造条件的行为。犯罪预备的主观方面是故意，即行为人明知自己的行为是为实施犯罪做准备，并且希望或放任犯罪结果的发生。犯罪预备的客观方面是为实施犯罪准备工具、制造条件的行为。10.紧急避险是指为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在发生的危险，不得已采取的______行为。答案：损害另一较小合法权益解析：紧急避险是指为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在发生的危险，不得已采取的损害另一较小合法权益的行为。紧急避险的本质是权衡利弊，以较小的损害保全较大的权益。三、判断题（10分）1.罪刑法定原则要求法律没有明文规定为犯罪行为的，不得定罪处罚。（）答案：√解析：罪刑法定原则是刑法的基本原则之一，要求法律没有明文规定为犯罪行为的，不得定罪处罚。这一原则体现了刑法的民主性和人权保障功能，是现代法治国家的基本要求。2.14周岁的人对任何犯罪都应当负刑事责任。（）答案：×解析：根据我国刑法第17条规定，已满十四周岁不满十六周岁的人，只对故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡、强奸、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投放危险物质八种严重犯罪负刑事责任，而不是对任何犯罪都应当负刑事责任。3.犯罪既遂是指行为人实施了犯罪行为并造成了犯罪结果。（）答案：×解析：犯罪既遂是指行为人的行为已经具备了某一犯罪构成的全部要件。犯罪既遂并不一定造成了犯罪结果，有些犯罪只要行为完成就构成既遂，如行为犯、危险犯等。4.紧急避险适用于任何人，包括职务上、业务上有特定责任的人。（）答案：×解析：紧急避险不适用于职务上、业务上有特定责任的人，如消防员不能以自己受伤为由拒绝救火，医生不能以自己可能感染为由拒绝抢救危重病人等。因为这些人的职责要求他们面对危险时应当挺身而出，不能为了自己的利益而实行紧急避险。5.共同犯罪中，所有参与犯罪的人都应当承担相同的刑事责任。（）答案：×解析：共同犯罪中，各共同犯罪人应当根据其在共同犯罪中的地位和作用承担相应的刑事责任。主犯应当从重处罚，从犯应当从轻、减轻处罚或者免除处罚，胁从犯应当减轻处罚或者免除处罚，教唆犯应当按照他在共同犯罪中所起的作用处罚。6.犯罪中止是指在犯罪过程中，自动放弃犯罪或者自动有效地防止犯罪结果发生的行为。（）答案：√解析：犯罪中止是指在犯罪过程中，自动放弃犯罪或者自动有效地防止犯罪结果发生的行为。犯罪中止的成立条件包括：1）在犯罪过程中；2）自动放弃犯罪或者自动有效地防止犯罪结果发生；3）没有发生犯罪结果或者虽然发生了犯罪结果但行为人有效地防止了结果的发生。7.刑罚的目的是为了惩罚犯罪人，而不是为了教育改造犯罪人。（）答案：×解析：刑罚的目的包括惩罚犯罪、保护人民和预防犯罪三个方面。惩罚犯罪只是刑罚的目的之一，而不是全部目的。刑罚还应当教育改造犯罪人，使其回归社会，预防犯罪人再次犯罪，预防社会上其他人实施犯罪。8.对于防卫过当，应当减轻或者免除处罚。（）答案：√解析：根据我国刑法第20条第2款规定，正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的，应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚。因此，对于防卫过当，应当减轻或者免除处罚。9.犯罪预备是犯罪未完成形态的一种，应当负刑事责任。（）答案：√解析：犯罪预备是犯罪未完成形态的一种，是指为了犯罪，准备工具、制造条件的行为。根据我国刑法第22条规定，对于预备犯，可以比照既遂犯从轻、减轻处罚或者免除处罚。因此，犯罪预备应当负刑事责任，但可以从轻、减轻处罚或者免除处罚。10.死刑只适用于罪行极其严重的犯罪分子。（）答案：√解析：根据我国刑法第48条第1款规定，死刑只适用于罪行极其严重的犯罪分子。这是对死刑适用对象的限制，体现了我国刑法对死刑的慎重态度，也符合国际社会限制和废除死刑的趋势。四、名词解释题（15分）1.罪刑法定原则答案：罪刑法定原则是指法律明文规定为犯罪行为的，依照法律定罪处罚；法律没有明文规定为犯罪行为的，不得定罪处罚。这一原则要求犯罪和刑罚必须由法律规定，法官只能根据法律规定定罪量刑，不能任意解释法律或创设新的罪名。罪刑法定原则是现代法治国家刑法的基本原则，体现了刑法的民主性和人权保障功能，是限制国家刑罚权、保障公民自由的重要手段。解析：罪刑法定原则是刑法的基本原则之一，其核心内容是"法无明文规定不为罪，法无明文规定不处罚"。这一原则源于三权分立思想，强调立法权、司法权和行政权的分离，防止司法擅断。罪刑法定原则要求犯罪构成要件必须明确，刑罚规定必须具体，禁止类推解释，有利于保障公民的自由和权利。易错警示：罪刑法定原则并非绝对，有些国家允许有利于被告人的类推解释。2.犯罪构成答案：犯罪构成是指刑法所规定的，决定某一行为的社会危害性程度，而为该行为成立犯罪所必须具备的一切客观要件和主观要件的总和。犯罪构成是区分罪与非罪、此罪与彼罪的标准，是刑事责任的唯一根据。犯罪构成包括四个要件：犯罪主体（实施犯罪行为并对自己行为负责的人）、犯罪客体（刑法所保护的而为犯罪行为所侵害的社会关系）、犯罪主观方面（犯罪主体对其实施的危害社会的行为及其结果所持的心理态度）和犯罪客观方面（犯罪活动的客观外在表现）。解析：犯罪构成是刑法理论的核心概念，是犯罪成立的具体条件。犯罪构成的四个要件相互联系、相互制约，缺少任何一个要件，都不构成犯罪。犯罪构成具有法定性、抽象性和复杂性等特点。定义：犯罪构成是刑法所规定的，决定某一行为的社会危害性程度，而为该行为成立犯罪所必须具备的一切客观要件和主观要件的总和。易错警示：犯罪构成与犯罪是两个不同的概念，犯罪构成是成立犯罪的条件，而犯罪是符合犯罪构成的行为。3.正当防卫答案：正当防卫是指为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。正当防卫的成立条件包括：1）存在现实的不法侵害；2）不法侵害正在进行；3）针对不法侵害人本人进行防卫；4）防卫行为没有明显超过必要限度造成重大损害。特殊防卫是指针对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架等严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。解析：正当防卫是公民的一项合法权利，是公民在面对不法侵害时采取的自救措施。正当防卫的实质是正义对非正义的反击，具有正当性和合法性。正当防卫的成立条件严格，必须同时满足四个条件才能成立。应用场景：正当防卫常用于面对抢劫、强奸、故意伤害等不法侵害时的自卫行为。易错警示：正当防卫必须针对正在进行的不法侵害，对于已经结束的不法侵害或者假想的防卫，不能成立正当防卫。4.紧急避险答案：紧急避险是指为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在发生的危险，不得已采取的损害另一较小合法权益的行为。紧急避险的成立条件包括：1）存在现实危险；2）危险正在发生；3）不得已而采取；4）损害的权益小于保全的权益；5）不能超过必要限度造成不应有的损害。紧急避险不适用于职务上、业务上有特定责任的人，如消防员、医生等。紧急避险超过必要限度造成不应有的损害的，应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚。解析：紧急避险是在面临危险时，为了保全较大的合法权益而不得已损害较小的合法权益的行为。紧急避险的本质是权衡利弊，以较小的损害保全较大的权益。紧急避险与正当防卫的区别在于，紧急避险损害的是第三方的合法权益，而正当防卫损害的是不法侵害人的合法权益。应用场景：紧急避险常用于面临自然灾害、动物袭击等危险时的自救行为。易错警示：紧急避险不适用于职务上、业务上有特定责任的人，这些人不能为了自己的利益而实行紧急避险。5.共同犯罪答案：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。共同犯罪的成立条件包括：1）主体是二人以上；2）客观上具有共同的犯罪行为；3）主观上具有共同的犯罪故意。共同犯罪的形式可以分为任意共同犯罪和必要共同犯罪，简单共同犯罪和复杂共同犯罪。共同犯罪中，组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的，或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯；在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯；被胁迫参加犯罪的，是胁从犯；教唆他人犯罪的，是教唆犯。解析：共同犯罪是刑法中的重要概念，研究共同犯罪有助于正确认定各共同犯罪人的刑事责任。共同犯罪的主观要件是共同故意，即各共同犯罪人都认识到自己的行为和他人的行为会发生危害社会的结果，并且希望或者放任这种结果的发生。共同犯罪的客观要件是共同行为，即各共同犯罪人的行为相互配合、相互协调，共同指向同一犯罪目标。应用场景：共同犯罪常见于团伙犯罪、集团犯罪等案件中。易错警示：共同犯罪不要求各共同犯罪人都实施了相同的犯罪行为，只要他们的行为相互配合、相互协调，共同指向同一犯罪目标即可。五、简答题（15分）1.简述犯罪未遂的特征及处罚原则。答案：犯罪未遂的特征及处罚原则如下：特征：（1）已经着手实行犯罪。这是犯罪未遂与犯罪预备的主要区别。着手实行犯罪是指行为人已经开始实施刑法分则所规定的具体犯罪构成要件的行为。（2）犯罪未得逞。这是犯罪未遂与犯罪既遂的主要区别。犯罪未得逞是指行为人的行为没有完成某一犯罪的全部构成要件，即犯罪结果没有发生或者犯罪目的没有实现。（3）由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞。这是犯罪未遂与犯罪中止的主要区别。意志以外的原因是指行为人主观上不愿意发生的、违背其意愿的客观因素。处罚原则：根据我国刑法第23条规定，对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。这里的"可以"表明，对于未遂犯，不是必须从轻或者减轻处罚，而是可以根据案件的具体情况决定是否从轻或者减轻处罚。解析：犯罪未遂是犯罪未完成形态的一种，具有三个基本特征：已经着手实行犯罪、犯罪未得逞、由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞。这三个特征是区分犯罪未遂与犯罪预备、犯罪既遂、犯罪中止的关键。处罚原则方面，我国刑法对未遂犯采取的是"可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚"的原则，这体现了我国刑法对未遂犯的宽大处理，同时也给予了法官一定的自由裁量权。易错警示：犯罪未遂与犯罪预备的区别在于是否已经着手实行犯罪，犯罪未遂与犯罪既遂的区别在于犯罪是否得逞，犯罪未遂与犯罪中止的区别在于犯罪未得逞的原因是否是犯罪分子意志以外的原因。2.简述共同犯罪中主犯的认定标准及处罚原则。答案：共同犯罪中主犯的认定标准及处罚原则如下：认定标准：（1）组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的，是主犯。犯罪集团是指三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织。（2）在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。起主要作用是指犯罪人在共同犯罪中处于主导地位，对犯罪的发生、发展和结果起决定性作用。处罚原则：根据我国刑法第26条第3款和第4款规定，对于组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于其他主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。这表明，对于主犯，应当从重处罚，而且处罚的范围较广。解析：主犯是共同犯罪中的一种重要角色，其认定标准主要看是否组织、领导犯罪集团或者在共同犯罪中起主要作用。组织、领导犯罪集团的首要分子，对整个犯罪集团的犯罪活动负责，应当按照集团所犯的全部罪行处罚。其他主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。这体现了我国刑法对主犯从严惩处的原则。易错警示：主犯与从犯的区别在于在共同犯罪中的作用不同，主犯起主要作用，从犯起次要或者辅助作用。不能仅根据参与犯罪的人数多少来判断是否是主犯。3.简述正当防卫与紧急避险的区别。答案：正当防卫与紧急避险的区别如下：（1）危害来源不同。正当防卫的危害来源是不法侵害，即违反法律并具有社会危害性的行为；紧急避险的危害来源是各种危险，包括自然灾害、动物侵袭等。（2）损害的对象不同。正当防卫损害的对象是不法侵害人本人；紧急避险损害的对象是第三方的合法权益。（3）限制条件不同。正当防卫要求不法侵害正在进行，且防卫行为不能明显超过必要限度造成重大损害；紧急避险要求危险正在发生，且损害的权益必须小于保全的权益。（4）适用主体不同。正当防卫适用于任何人；紧急避险不适用于职务上、业务上有特定责任的人，如消防员、医生等。（5）过当后果不同。正当防卫过当应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚；紧急避险过当应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚，且不适用于特定职业人员。解析：正当防卫和紧急避险都是正当行为，即虽然表面上符合犯罪的构成要件，但实际上不具有社会危害性的行为，因此不负刑事责任。但是，两者在危害来源、损害对象、限制条件、适用主体和过当后果等方面存在明显区别。正当防卫是针对不法侵害人的反击，而紧急避险是损害第三方较小的权益以保全较大的权益。应用场景：正当防卫常用于面对抢劫、强奸等不法侵害时的自卫行为，紧急避险常用于面临地震、洪水等自然灾害时的自救行为。易错警示：正当防卫必须针对正在进行的不法侵害，对于已经结束的不法侵害或者假想的防卫，不能成立正当防卫；紧急避险不适用于职务上、业务上有特定责任的人。六、案例分析题（15分）案例：张某，男，25岁，某公司职员。李某，男，23岁，无业。两人是朋友关系。某日，张某因工作与同事王某发生争执，怀恨在心。张某告诉李某自己想报复王某，但担心自己动手会受伤。李某表示愿意帮忙，并说"我认识几个人，可以帮你教训一下王某"。随后，李某联系了赵某、孙某等四人，约定第二天晚上在王某回家的路上"教训"王某。第二天晚上，张某和李某带领赵某、孙某等四人来到王某回家的路上。当王某经过时，李某等人上前对王某进行殴打，王某反抗并大声呼救。张某见状害怕事情闹大，便上前制止李某等人，并拨打了报警电话。王某被打成轻伤。问题：1.张某、李某、赵某、孙某的行为是否构成犯罪？构成何罪？2.张某的行为在共同犯罪中处于什么地位？为什么？3.对张某应当如何处罚？为什么？答案：1.张某、李某、赵某、孙某的行为构成故意伤害罪。根据我国刑法第234条规定，故意伤害他人身体的，构成故意伤害罪。在本案中，李某等人对王某进行殴打，造成王某轻伤，符合故意伤害罪的构成要件。虽然张某没有直接参与殴打，但他与李某事先有合意，共同策划了"教训"王某的行为，并带领李某等人前往王某回家的路上，属于共同犯罪中的主犯。解析：故意伤害罪是指故意非法损害他人身体健康的行为。在本案中，李某等人对王某进行殴打，造成王某轻伤，符合故意伤害罪的客观要件。主观上，李某等人具有伤害王某的故意，符合故意伤害罪的主观要件。因此，李某、赵某、孙某的行为构成故意伤害罪。张某虽然没有直接参与殴打，但他与李某事先有合意，共同策划了"教训"王某的行为，并带领李某等人前往王某回家的路上，属于共同犯罪中的主犯。计算过程：根据我国刑法第234条规定，故意伤害他人身体，致人轻伤的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。易错警示：共同犯罪中，即使没有直接实施犯罪行为，只要参与策划、组织或者指挥，也可能构成犯罪。2.张某在共同犯罪中处于主犯的地位。根据我国刑法第26条规定，组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的，或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。在本案中，张某虽然没有直接参与殴打王某，但他与李某事先有合意，共同策划了"教训"王某的行为，并带领李某等人前往王某回家的路上，在共同犯罪中起到了组织、指挥的作用，因此属于主犯。解析：主犯是共同犯罪中的一种重要角色，其认定标准主要看是否组织、领导犯罪集团或者在共同犯罪中起主要作用。在本案中，张某与李某事先有合意，共同策划了"教训"王某的行为，并带领李某等人前往王某回家的路上，在共同犯罪中起到了组织、指挥的作用，因此属于主犯。主犯应当对整个犯罪活动负责，按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。易错警示：主犯与从犯的区别在于在共同犯罪中的作用不同，主犯起主要作用，从犯起次要或者辅助作用。不能仅根据是否直接实施犯罪行为来判断是否是主犯。3.对张某应当从轻或者减轻处罚。根据我国刑法第24条规定，在犯罪过程中，自动放弃犯罪或者自动有效地防止犯罪结果发生的，是犯罪中止。在本案中，张某在李某等人殴打王某时，见状害怕事情闹大，便上前制止李某等人，并拨打了报警电话，属于自动放弃犯罪，成立犯罪中止。根据我国刑法第24条第2款规定，对于中止犯，没有造成损害的，应当免除处罚；造成损害的，应当减轻处罚。在本案中，王某被打成轻伤，造成了损害，因此对张某应当减轻处罚。解析：犯罪中止是指在犯罪过程中，自动放弃犯罪或者自动有效地防止犯罪结果发生的行为。在本案中，张某在李某等人殴打王某时，主动制止了李某等人的行