司法考试卷四完整模拟试题

2015年司法考试《卷四》完整模拟试题

一、（本题23分）

案情：张某欲找寻一处作为瑜珈授课的场所，遂与甲公司十2005

年4月12日签订了房屋租赁合同。依据该合同，甲公司将其沿街二

层楼房出租给张某，租赁期限为10年，自甲公司交付楼房的次日起

先计算。每年租金为10万元，张某于甲公司交付楼房的次日付清第

一年的房租，以后每一年的同一日付清该年度房租，若遇节假日则付

款日期为节假日后的第一日。2005年5月12日甲公司交付楼房给张

某，5月13日张某付清第一年度的租金。2006年6月5日，甲公司

通知张某称：因资金惊慌欲出卖楼房，假如张某有购买意向，则在

2006年7月5日前一次性付清房款250万元，并可以扣除张某交付

的2006年度的租金10万元。张某对甲公司的通知提出异议，要求该

公司履行合同。2006年7月8日，甲公司以250万元的价款将楼房

卖给乙公司，依据双方的约定乙公司一次性付清全部购房款250万

元。在乙公司办理房屋过户登记的时候，发觉已登记有两个抵押权。

其一，2004年6月6日，甲公司将该楼房抵押给丙公司，为丁公司

所欠丙公司货款200万元供应担保;其二，2005年12月6日就自己欠

戊公司的货款150万元又设定了抵押。经评估，该楼房的实际价值

300万元。

问题:

1张某与甲公司之间关于租赁期限的约定是否有效?应如何处

理？

2就甲公司与乙公司签订买卖合同，张某可以提出何种主见？

3假如甲公司2006年6月5日通知张某3个月后要出卖该楼

房，但张某表示无论如何都不购买。3个月后甲公司将楼房卖于李某。

交付后，李某要求张某搬出楼房。针对该情形，张某可以提出何种主

见？

4假如丙公司因为丁公司不履行还款义务，于2005年7月6

日依法行使抵押权，经法院将该楼房拍卖，己公司买得。该事实对张

某的租赁权是否有影响？

5假如戊公司因为甲公司不履行义务，于2006年2月6日依

法行使抵押权，经法院将该楼房拍卖，庚公司买得。该事实对张某的

租赁权是否有影响？

二、（本题20分）

案情：H建筑有限责任公司是建筑行业公司，徐某任该公司董事

长及法定代表人。2004年以来，房地产市场发展快速，H公司业务规

模持续扩大，原材料水泥供不应求，遂确定自行投资设立水泥生产厂。

2006年6月，H公司与该市的甲木材有限责任公司、乙机械有限责任

公司共同出资组建/K水泥有限责任公司，其中H公司占64%的股份,

乙公司占31%的股份，甲占5%的股份。在董事长的选任过程中，有

3名应聘者在董事会的考虑之中：鲁某，某高校MBA毕业生，在求

学的过程中还勤工俭学提前偿还助学贷款，剩余10万元贷款也将在

2006年底到期前偿还完毕;张某，五年前曾担当某国有水泥生产厂厂

长，上任不满一个月，因副厂长贪污受贿，致使该厂倒闭;董某，原

汉堂食品总公司总经理，管理阅历丰富，但1999年曾因生产不符合

卫生标准的食品造成严峻食物中毒事故而被判处有期徒刑3年，现已

刑满释放。股东会认为只有董某符合法律规定的任职资格，遂确定由

董某担当K公司董事长。

K公司成立后，仅在2006年下半年就盈利。2007年水泥产出量

和销售量持续增加，但是利润不升反降，到年底出现了亏损，经查发

觉，在股东会决议的支持下，K公司的大部分水泥都以低于成木的价

格出售给了H公司，2007年中旬，董某在接受了徐某代表H公司的

房产馈赠后，干脆听从了徐某的指示，在大量前期货款还未还的状况

下，将水泥交给H公司。甲公司得知后特别生气，马上以自己的名义

干脆向法院提起诉讼，要求H公司和董某赔偿给K公司造成的损失;

车到加油站载上谢某一同来到市郊大桥旁达，以等人为由让肖某停车

等候。赵某趁肖某下车未拔出钥匙之际，将摩托车开走，肖某欲追逐,

谢某则以赵某用其车去找人、等会儿还回来等理由稳住肖某。后谢某

又以去找赵某为由，叫肖某在原地等候，自己趁机逃跑。肖某报案，

公安机关将谢某、赵某抓获。赵强对犯罪事实供不认讳，并主动向公

安机关交待了本案所述的上一起犯罪事实。而谢军在犯罪的主要情节

上避重就轻。

问题：

请分析本案中谢某和赵某的刑事责任。

四、（本题20分）

案情：李某向国外间谍机关供应我国机密情报，给国家造成重大

损失。此案经南京市玄武区公安机关立案侦查终结，由玄武区人民检

察院向玄武区人民法院提起公诉。该区法院经审理认定本案犯罪事实

清晰，证据的确充分，依法判决李某犯间谍罪，判处有期徒刑15年,

剥夺政治权利3年。李某对一审判决不服，向南京市中级人民法院提

出上诉。二审法院审理后，认为一审法院认定事实清晰、定罪正确，

但量刑畸轻，改判李某死刑。经报请江苏省高级人民法院核准后，将

李某执行死刑。

问题:

请指出本案诉讼程序方面存在哪些错误并扼要说明理由。

五、（本题20分）

案情：花都市某单位退休干部区某退休后在郊区的老家建了

一处宅院，在那里安度晚年。后来区礼华于1993年2月病逝，所建

宅院由他的三个儿子区甲、区乙、区丙继承。三兄弟在市区住房都很

富裕，就商议把郊区的宅院卖掉。龙家兄弟龙甲和龙乙情愿购买此房。

于是，区家三兄弟与龙家两兄弟签订购房合同，约定龙家兄弟交付现

款2万元。龙、区两家在达成协议后到房管部门办理了房屋过户手续。

因为龙家一时凑不出2万元现金，双方又约定2个月后交付。2个月

时间到了，龙家没有给钱，又过了4个月，区家兄弟多次督促龙甲，

龙甲推辞说自己没钱，让他们向龙乙索要房款，并说龙乙正做生意，

手头有现金可付款。于是区家弟兄向龙乙索款，又未果，无奈之下区

家三兄弟分别以龙乙为被告向同一法院起诉要求还款。法院受理后，

认为区家三兄弟应为共同原告，遂将3人的起诉合并审理。在审理过

程中，因区甲出差在外，龙乙便与区乙、区丙在法院主持下达成调解

协议，由龙乙支付18000元作为购房款给区家兄弟。调解书送达区甲

时，其以当时自己不在场，调解未经其同意为由而拒收，仍坚持要求

被告按2万元支付。

问题:

L本案争议的法律关系与当事人如何？为何种类型的共同诉

讼？

2.法院受理时将区家三兄弟列为共同原告的做法是否正确？

为什么？

3.法院的做法是否有什么不妥之处？人民法院能否据此签发

调解书？

六、（本题20分）

案情：包某向县公安局报案，称自己经营的五金店中的钱物

被盗，并举出一系列事实现象推断是自己同行即在自己店对面的开五

金店的潘某所为，县公安局予以立案。在侦查中，县公安局对潘某拘

留，然后提请县检察院批准逮捕，县检察院予以批准。公安局侦查终

结后，县检察院提起公诉，包某同时提起附带民事诉讼，恳求潘某赔

偿损失。县法院审理后判处潘某有期徒刑1年，责令潘某赔偿包某的

损失1万元。潘某不服，依法上诉，其家人还找出同街证人证明潘某

当时不在场的证据。二审法院改判潘某无罪。潘某释放前被逮捕羁押

50天。潘某于2000年6月20日向县检察院、县法院提起赔偿恳求。

两机关均借故推诿。潘某于是恳求市中级法院赔偿委员会处理。赔偿

委员会判令一审法院、县检察院按职工上年度日平均工资计算，各赔

偿潘某25日工资。潘某不服，认为自己被错误羁押造成巨大精神损

失，恳求另赔偿精神损失费5000元，于是在中级法院赔偿委员会作

出确定之日起的第15日向省高级法院赔偿委员会申请复议。

问题：

1.对潘某的错误逮捕应由谁负责赔偿？

2.潘某对县法院、县检察院逾期不予赔偿可否申请复议，应

在何期限内提出？向谁提出？

3.假如潘某是被再审改判无罪，那么谁为赔偿义务机关？

4.潘某是否可以向省高级法院申请复议？为什么？省高级法院

应如何处理？

5.潘某提出精神赔偿费，是否合法？

七、（本题25分）

“任何一方的陈述都要被听取”被认为是条有效的司法裁

判基本准则，围绕这条原则请回答：

1.该原则的理论基础是什么？

2.体现该原则的典型制度有哪些（举一个即可），其基本内容是

什么？

答题要求：

1.在分析、比较、评价的基础上，提出观点并运用法学学问

阐述理由；

2.说理清晰，逻辑严谨，语言流畅，表达精确；

3.字数不少于500字。

参考答案

一、（木题23分）

1租赁合同的当事人可以约定租赁合同的期限，但《合同

法》第214条规定，租赁期限不得超过20年。超过20年的，超过部

分无效。张某与甲公司约定租赁期限为30年，超过部分即满20年后

的10年无效。所以，张某与甲公司之间的租赁期限事实上是20年。

2张某可以提出优先购买权的主见。《合同法》第230条规

定，出租人出卖租赁房屋的，应当在出卖之前的合理期限内通知承租

人，承租人享有以同等条件优先购买的权利。同等条件，主要是指价

格以及价格的给付时间、给付方式等。第三人的出价条件优于承租人

时，承租人没有优先购买权。假如出租人出卖租赁房屋而不通知承租

人，或者在通知的有效期内不征求承租人的看法即出卖房屋，或者当

承租人与第三人的出价同等时不把租赁房屋卖给承租人，都是侵扰承

租人优先购买权的违法行为。

3张某可以主见原租赁合同仍旧有效，即所谓“买卖不破

租赁”，该合同对李某仍有约束力。张某与甲公司签订房屋租赁合同

后，甲公司作为房屋的全部人仍旧可以出卖该楼房，但不能侵扰张某

法定的优先购买权。甲公司在保障张某的优先权的前提下，出卖租赁

物，该买卖合同有效。《合同法》第229条规定，租赁物在租赁期间

发生全部权变动的，不影响租赁合同的效力。依据该条规定，李某受

让楼房后还要受张某与甲公司之间的租赁合同的约束，因而不能恳求

张某停止运用。不仅如此，该楼房已经设定的两个抵押权也仍旧有效。

4对张某的的租赁权有影响。《担保法的说明》第66条规

定，抵押权人将已抵押的财产出租的，抵押权实现后，租赁合同对受

让人不具有约束力。抵押人将已抵押的财产出租时，假如抵押人未书

面告知承租人该财产己抵押的，抵押人对出租抵押物造成承租人的损

失担当赔偿责任;假如抵押人已书面告知承租人该财产已抵押的，抵

押权实现造成承租人的损失，由承租人自己担当。依据该规定，对楼

房的买受人己公司来说不具有约束力。

5对张某的租赁权没有影响。《担保法》第48条规定，抵

押人将已出租的财产抵押的，应当书面告知承租人，原租赁合同接着

有效。关于这种情形，《担保法的说明》第65条规定，抵押人将已出

租的财产抵押的，抵押权实现后，租赁合同在有效期内对抵押物的受

让人继承有效。依据这两个规定，庚公司仍旧受张某与甲公司之间签

订的租赁合同的约束。

二、（本题20分）

1.①K公司的董事长选任确定不符合《公司法》的要求。依据

《公司法》第147条第（二）项规定，因贪污、贿赂、侵占财产、挪用

财产或者破坏社会主义市场经济秩序，被判处刑罚，执行期满未逾五

年，或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾五年，不得担当公司

的董事、监事、高级管理人员。本案中，董某因刑罚执行完毕未满五

年，所以不得担当公司的董事。鲁某、张某都符合《公司法》规定的

董事的任职资格，没有不得担当公司董事长的情形。依据《公司法》

第148条规定：“董事、监事、高级管理人员应当遵遵守法律律、行

政法规和公司章程，对公司负有忠实义务和勤勉义务。董事、监事、

高级管理人员不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入，不得侵占公

司的财产J②依据《公司法》第149条第（五）项的规定，董事、高级

管理人员不得有未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己

或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公

司同类的业务。H公司利用控股股东的地位与K公司进行关联交易，

损害了K公司和其他股东的利益，违反了公司不得利用关联关系损害

公司的利益的规定。③董某利用职权收受贿赂，受H公司董事长徐某

的指使，向其持续输送水泥，损害了本公司和其他股东的利益，违反

了《公司法》中的董事对公司负有忠实义务和勤勉义务的规定。④甲

公司干脆向人民法院提起对董事的诉讼不符合《公司法》的规定，甲

公司应当首先书面恳求K公司监事会向人民法院提起诉讼，当监事会

拒绝或者30日内未起诉时，才可以为公司利益以自己名义向人民法

院提起诉讼。

2.①甲公司提起的诉讼:H公司利用对K公司的控股地位从事

关联交易损害了K公司的利益，属于《公司法》第152条规定的股东

提起派生诉讼的情形，人民法院应当判决对其K公司造成的损害担当

赔偿责任。董某违反了作为董事长的忠诚义务，其非法所得应收归K

公司全部，并对其造成的损失担当赔偿责任。②乙公司提起的诉讼：

H公司滥用股东权利给乙公司造成了损害，属于《公司法》第20条

规定的应当赔偿的情形;董某收受馈赠帮助H公司损害K公司的利益,

属于《公司法》第153条规定的情形，H公司和董某都应当对其各自

给乙公司造成的损失担当责任。③债权人养起的诉讼：H公司滥用K

公司独立法人地位和股东有限责任，躲躲债务，严峻损害债权人利益,

人民法院应当判决对其K公司的债务担当连带赔偿责任。甲公司和乙

公司履行了股东义务，没有滥用行为，不对债务担当连带责任。

三、（本题22分）

L谢军、赵强的行为构成抢劫罪。对谢军、赵强的行为是定

盗窃罪还是定抢劫罪，关键在于如何看待其抢走钥匙的行为与盗窃财

物的行为之间的关系。假如把这两种行为分开来看，抢走钥匙的行为

是他们盗窃财物的预备行为，即抢走钥匙是为入室盗窃打算工具，创

建条件。那么对两被告人的行为就应当定为盗窃罪，而把抢走钥匙的

行为作为从重量刑的情节来考虑。但是这样看问题是不正确的。从本

案的状况看，两被告人抢走钥匙的行为与入室盗窃的行为是连续进行

的，不宜截然分开。他们从发觉小周腰间带着钥匙之时起，即对小周

进行跟踪、认门、用暴力抢走钥匙并随即用抢来的钥匙打开小周家房

门拿走财物。他们的这一系列行为是密不行分的，也是不能孤立看待

的。被害人的钥匙是被害人限制财物的实力。两被告人在光天化口之

下用暴力抢走被害人的钥匙，随即入室取走财物，其行为已经不是一

般的隐私窃取而带有公开性与暴力性，符合抢劫罪的特征。因此，应

认定两被告人的行为构成抢劫罪。

2,谢军、赵强抢走财物后哄骗被害人不追逐的行为应以诈骗

罪定罪惩罚。无论是诈骗罪还是抢夺罪，作为侵扰财产的犯罪，其目

的均为非法获得、日有公私财物。但从犯罪构成的客观方面来看，诈

骗罪是以虚构事实或者隐瞒真相的方法，骗取财物;而抢夺罪则表现

为乘人不备公然夺取他人财物。两罪的区分是明显的，一般状况下不

简洁发生混淆。但在本案中，谢军非法占有他人财物的手段具有复合

性：一方面谢军与其同伙通过乘人不备骑走摩托车的方式将肖红的摩

托车非法占有;另一方面谢军与其同伙在非法获得财物前隐瞒真相，

在占有肖红的摩托车后又虚构事实，在犯罪过程中采纳了欺瞒手段。

正是这种犯罪手段的复合性，导致了对本案定性问题的不同相识。赵

强与谢军占有被害人的摩托车时不是被害人自愿交出，不符合诈骗罪

中被害人因受骗上当“自愿地”交出财物这一典型特征，但是被害人

肖红没有呼喊、追逐和报警，不是因为其不能或者不敢呼喊、追逐和

报警，而是由于谢军虚构事实，并且仍与肖红在一起，没有逃跑，肖

红完全有理由信任谢军所言的真实性。肖红事实上默认了赵强对摩托

车的占有。也就是说，被害人肖红丢失摩托车，事实上是因其受骗上

当而“自愿”交出，是诈骗的另一种表现形式。赵强与谢军在主观上

具有诈骗财物的有意，在客观上实施隐瞒真相和虚构事实的手段非法

占有了他人的财物，完全符合刑法规定的诈骗罪构成要件，应以诈骗

罪定罪惩罚，而不应仅依据赵强与谢军实施犯罪行为的手段之一即认

为其行为构成抢夺罪。

3.谢军、赵强均应以抢劫罪、诈骗罪数罪并罚;其中，赵强具

有自首表现，可以从轻或减轻惩罚。

四、（本题20分）

1.此案由南京市玄武区公安机关立案侦查是错误的。该案属

于危害国家平安的犯罪，应由国家平安机关立案侦查。

2.玄武区人民检察院向玄武区人民法院提起公诉是错误的。

该案属于危害国家平安的犯罪，至少应由上一级人民检察院向市中级

人民法院提起公诉。

3.区人民法院审理本案是错误的，该案属于危害国家平安的

案件，至少应由中级人民法院管辖。人民法院应当将此案退回人民检

察院。

4.二审法院审理后改判李某死刑是错误的。在仅有被告人提

出上诉的状况下，二审法院加重被告人的刑罚违反了上诉不加刑原

则。

5.省高级人民法院对李某的死刑判决予以核准是错误的，该

案应由最高人民法院予以核准。从2007年1月1日起，死刑除依法

由最高人民法院判决的以外，一律报请最高人民法院核准。

五、（本题20分）

1.本案争议的法律关系是区家三兄弟与龙家两兄弟之间的房

屋买卖合同纠纷。当事人一方为区家三兄弟，另一方为龙家两兄弟。

本案是必要的共同诉讼，区家三兄弟为共同原告，龙家两兄弟为共同

被告。

2.法院将三人的起诉合并审理的做法是正确的。因为区家三

兄弟起诉的诉讼标的都是出自于同一法律关系，即双方当事人之间的

房屋买卖合同，所以本案属于当事人双方都为二人以上且标的是共同

诉讼，即必要共同诉讼，必要的共同诉讼是不行分之诉，人民法院必

需合并审理。

3.有。人民法院应追加龙甲为共同被告，因为本案为不行分

的必要共同诉讼，龙甲为必要的共同被告，必需参与诉讼，假如其不

参与诉讼，应当由法院依法追加其为共同诉讼人。

另外该调解协议未经龙甲、区绍富同意而无效。法院不能据

此签发调解书。

六、（本题20分）

1.县法院与县检察院为共同赔偿义务机关，担当连带赔偿责

任。依据《国家赔偿法》第19条之规定，对没有犯罪事实的人错误

逮捕的，作出逮捕确定的机关为赔偿义务机关。再审改判无罪的，作

出原生效判决的人民法院为赔偿义务机关。二审改判无罪的，作出一

审判决的人民法院和作出逮捕确定的机关为共同赔偿义务机关。之所

以如此规定，是因为二审法院改判无罪时，同时意味着对一审判决的

否定，由一审错判引起的赔偿责任，应由一审法院干脆履行赔偿义务,

但由于一审过程中，假如被告人已被逮捕羁押，一审法院作出的有罪

判决，意即对逮捕确定的确定，而且被告人上诉期间，也因一审判决

是有罪而接着被逮捕羁押。所以，一审的有罪判决和作出逮捕确定的

机关对被告人的逮捕均负有责任。当二审改判无罪时，同时否定了有

罪判决和逮捕确定，由此引起的赔偿责任，理应由一审法院和作出逮

捕确定的机关共同担当，对受害人担当连带责任。所以对潘某的错误

逮捕，县法院和县检察院为共同赔偿义务机关，潘某可向其中任一机

关提出赔偿恳求，被恳求的机关应先予赔偿。

2.对县法院逾期不予赔偿不能申请复议;对县检察院逾期不予

赔偿可申请复议，并应在2000年6月20日起2个月届满后30日内

向市检察院提出。《国家赔偿法》第21条第1款规定，检察院机关为

赔偿义务机关的，赔偿义务机关应在收到申请之日起两个月内依照该

法的规定予以赔偿，逾期不予赔偿或赔偿恳求人对数额有异议的，赔

偿恳求人可以在期限届满之日起30日内其上一级机关申请复议。据

此，该案赔偿恳求人潘某向县检察院提出申请后，如对其处理不服，

可在自两个月届满之日起30日内申请复议，否则，上一级机关不予

受理。本案中，潘某申请复议，应在2000年6月20日起两个月届满

后30日内向市检察院提出。但依第21条第2款规定，法院为赔偿义

务机关的，赔偿恳求人对其赔偿数额不服或法院逾期不赔偿的，并不

申请复议的程序，赔偿恳求人只能向其上一级人民法院赔偿委员会申

请作出赔偿确定。换方之，法院与检察院同为赔偿义务机关，但其适

用的赔偿程序并不相同，前者比后者恰恰少了一个申请复议程序。

3.作出原生效判决的法院为赔偿义务机关。依《国家赔偿法》

第19条规定，再审改判无罪的，作出原生效判决的人民法院为赔偿

义务机关。

4•不行以申请复议，省高级人民法院不予受理。因为市中院

赔偿委员会作出的赔偿确定，是发生法律效力的确定，不得对此提出

复议。《国家赔偿法》第103条第3款规定，赔偿委员会作出的赔偿

确定，是发生法律效力的确定，必需执行。对于人民法院赔偿委员会

作出的赔偿确定，无论其是否合法和合理，依据目前《国家赔偿法》

的规定，都是生效的确定，必需执行，赔偿恳求人不得向上级赔偿委

员会申请复议。所以，对潘某的恳求，省高级人民法院可不予受理。

5.不合法。《国家赔偿法》第25-29条规定了国家赔偿的赔偿

方式和计算标准，第30条规定了消退影响、复原名誉、赔礼致歉等

责任形式，但并没有精神损害赔偿的规定c因此，潘某要求精神赔偿

费的恳求是不合法的。

七、（本题25分）

1.“任何一方的诉词都要被听取”的理论基础在于“自然公

正”思想。它有两个基本内容：第一，假如某人的利益因为某项确定

将会受到影响，那么这个人在该确定作出之前有申辩的权利;其次，

假如某项确定影响到多方的利益，那么各方当事人都有同等的申辩权

利。

“任何一方的诉词都要被听取”首先要求保障当事人有充分

的申辩机会。在诉讼中，这意味着必需将诉讼程序和任何可能的指控

事先告知当事人，以使当事人有机会打算答辩;同时还要允许当事人

以适当的方式，将答辩提交给法官。

这一要求作为诉讼原则，最早出现在1723年英国的“国王诉

剑桥高校案”中。在该案中，被告剑桥高校取消了神学博士本特利的

博士学位。而在作出这项确定的过程中，本特利没有获得任何申辩的

机会。英国王座法院因此以颁发强制令的形式，为本特利复原了学位。

担当该案首席法官的普拉特评论道：”（剑桥高校）在对（本特利）进行与

之不利的指控、降低其资格的时候，拒绝听取他的申辩，这与自然公

正是不相容的”一一这也是“自然公正”一词最早出现在英国的司法

程序中。

2.这样的制度有陈述理由制度、回避制度与听证制度。

陈述和申辩是与回避原则一起最早确立的两大自然正义原则

之一。当事人在接受惩罚之前并不是简洁的法律客体，而是有主体性

和主动性的法律主体，他可以对自己的行为负责，也可以对自己的行

为作出说明，因此陈述和申辩体现了对当事人人格尊严的充分敬重，

同时也是防止错案的有力程序。

听证一般是指在国家机关做出确定之前，给有利害关系人供

应发表看法的机会，对特定事项进行质证、辩驳的程序。听证的内涵

是听取当事人的看法，外延则涉及立法、执法和司法的三大领域,行

政惩罚中的“听证”，则是指在行政机关作出行政惩罚确定之前，由

行政机关指派专人主持听取案件调查人员和当事人就案件事实、