司法、政治与法治

司法、政治与法治

司法政治化和政治司法化是这些年来

研究法治和宪政的学者们经常谈到的话题。

这些话题的背景主要是美国，并且直接导源

于其独特的司法审查制度。与欧洲大陆的违

宪审查模式不同，美式的司法审查使得司法

权能够在没有任何制度障碍的情况下“入

侵”被认为属于政治领域的重大问题。这种

司法权向政治领域的渗透自然会导致人们

所说的司法政治化-即司法管到了通常认为

不应当管的政治领域，也会导致政治司法化

-即政治领域的纷争采取用司法的手段解决。

不管学者们如何艳羡美国的司法审查

制度，如何对司法政治化和政治司法化赞赏

有加，但显然不是任何国家想学就可以学到

的。就我国目前的情况而言，不是司法左右

甚至影响政治，而是政治左右甚至决定司法。

这种现象一直为法学界人士所诟病。但，美

国出现的司法向政治的渗透对整个社会而

言到底有何益处？尤其是，司法的政治化和

政治的司法化程度是否正向地与一国法治

的程度相关？

对这些问题的回答涉及到对司法活动

特点的认识。首先，司法活动是在一定的程

序规范下进行的，因此，科学、公正的程序

能够为有效地解决纠纷提供底线的保证；其

次，司法活动是法官们运用人为理性而进行

活动，而人为理性是有章可循的、并为绝大

多数人所接受的思维方式，因此，它符合人

类正义与秩序的基本需要；第三，法官的人

为理性在庭审活动中尤其是在判决书中需

要得到展现，是向公众公开的，因此，法官

的人为理性并不是失去控制的，从长期看，

法官不可能完全漠视社会的需求，而不对之

有所回应；加上司法部门既无权也无钱的客

观制度现实，法官的人为理性即使发生偏差,

导致的恶果也会比其他国家权力机关小得

多。

一旦把握住了司法活动的这些特点，那

么，对司法活动向政治领域的渗透其产生的

影响也会有所认识。比如，司法活动的理性

化将有助于抑制权力的恣意；司法活动较高

程度的开放性与回应性有助于增强理性形

成的回旋余地，从而通过促进理性的发展而

降低政治决策的武断性。

可以说，司法活动受控的、开放的高度

理性化是司法之所以向政治渗透的主要理

由，司法向政治的这种渗透对整个社会而言

带来的效果是社会的开放性和理性化程度

的提升；自然，司法的政治化和政治的司法

化也是一个国家高度法治化的结果。

纵观世界各国司法与政治之间的关系，

我们可以发现一个有趣的现象，那就是司法

越是渗入政治，一国的法治化程度也越高,

而且往往是人民的受教育程度也越高，社会

的开放度和宽容度越大；反之，亦然。有的

人认为法官的判决具有对公众进行教育的

作用，笔者深以为是。司法活动就像整个社

会的“理性心脏”，它不断地产生理性，并

在传播理性的过程中修正与完善自身的理

性。从系统论的角度讲，司法活动就好比一

个“吸引子”，它不断地使整个社会趋于理

性；而失去了这个吸引子，则整个社会理性

的演进将受到极大的影响，甚至危及社会的

然沦为权力的附庸，而权力一旦成为整个社

会的主宰，那么，社会的整体理性将受到极

大的压制。从长远看，这必将危及我国经济

的进一步发展。

我们以下图表示司法、政治与法治的关

系：

上图的金字塔形表示一个国家的统治,

司法权就像金字塔中央的一根杠杆，它越往

顶端走，它所控制的权力范围越大，法治化

的程度越高；反之，法治化程度越低。大体

上，可以认为美国和英国属于的情况，欧洲

大陆国家属于的情况，而我国属于的情况。

三个图示中处于金字塔中央的杠杆位置逐

渐下移。一个国家法治化的进程直观地看,

就是司法权这根杠杆不断上移动的过程。由

于每个国家的历史背景不同，因此，杠杆的

初始位置也不同。而杠杆的初始对于杠杆的

移动有着举足轻重的影响-杠杆的初始位置

越靠近金字塔的顶端，司法权受到的政治权

力的压力越小，而杠杆的初始位置越靠近金

字塔的低端，司法权承受的政治压力越大。

因此，像我们这样一个司法权的杠杆难以承

受国家权力的重压的情况下，国家权力有必

要主动地为司法权的成长让步。这一方面超

出了公共选择理论的基本原理-即假定掌握

政治权力的人也是自利的，另一方面也超出

了常规法治的范畴。这对于规范的法治理论

可能是一个悖论：要实现真正的法治，在一

定程度上首先又得超越于法治，求助于德治

-一种基于牺牲、以人性善为基础的政治。

这似乎有些类似于走向正轨前的“纠偏

过去过多地向左偏离了法治，要走上法治之

路，还得先走一小段向右偏离法治之路。因

此，可以说，对于我国的法治化进程，掌握

重权的国家重要领导人其历史地位是命定

的-只要不想毁掉改革的成果，只要希望我

国能够长治久安，只要共产党坚持以人民的

利益为根本。而从司法改革的角度讲，如果

不是凭借司法向政治的渗