教学材料《经济法》-项目五

知识目标了解和掌握破产法的概念、破产申请的提出与受理、债权人会议与重整和解制度、破产宣告和破产清算、破产救济与破产责任等破产法律制度的基本理论。掌握破产法律法规的主要内容。返回能力目标学生通过学习，应能够运用所学的破产法的有关知识分析和处理企业破产过程中相关的法律问题、破产申请的提出与受理、破产宣告和破产清算、破产救济与破产责任、债权人会议与重整和解制度。返回导入案例A市纺织厂是一家全民所有制企业，该厂自1992年以来，在传统的计划经济向市场经济转轨的过程中，由于经营管理不善，产品缺乏创新，致使产品滞销。从1992年开始，连年亏损。当地政府曾采取一系列措施，试图挽救该厂，但该厂状况未见好转，致使亏损额越来越大。到1998年12月，企业债务已高达1943.5万元，而该企业资产和债权也只有965.5万元，且企业大部分资产作了银行货款的抵钾。1998年12月28日，该厂的债权人交通银行A市分行向A市中级人民法院申请N市纺织厂破产。A市中级人民法院在接到债权人申请，经审查后，认为可以立案，在规定的时间内通知了已知的债权人，并于1999年1月10日公告要求A市纺织厂所有的债权人申报债权，决定在1999年3月18日召开第一次债权人会议。下一页返回导入案例A市纺织厂在人民法院受理破产案件后的第3天，及时地向其债权人之一A市机电设备公司清偿了200万元的债务。根据公告，A市中级人民法院于1999年3月18日主持召开了第一次债权人会议。会议确认债权人16家，债权累计为1640.5万元，其中包括交通银行A市分行含财产抵钾债权800万元。3月20日，A市人民法院裁定宣告A市纺织厂破产3月24日，成立了A市纺织厂破产清算组，清算组决定把该厂整体拍卖，所得收益和分配方案经债权人会议表决通过。上一页下一页返回导入案例根据以上案例，回答下列问题(1)A市中级人民法院召开的第一次债权人会议是否合法?为什么?(2)A市纺织厂在破产受理后向A市机电设备公司清偿了200万元的债务的行为是否合法?为什么?上一页返回任务一破产法概述一、破产的概念和法律特征所谓破产，在法律意义上是指在债务人丧失债务清偿能力时，于法院监督之下强制清算其全部财产，公平清偿全体债权人的法律制度。破产法有广义、狭义两种理解。狭义的破产法，仅包括破产清算制度。广义的破产法，则将破产清算制度以及以挽救债务人免于破产为目的的和解、重整等法律制度，均纳入破产法律制度。现代意义上的破产法概念，均是在广义上使用。破产概念的法律特征主要有以下几项。下一页返回任务一破产法概述(1)破产是一种执行程序。通常，学者认为破产是一种概括的执行程序，即为全体债权人的利益而对债务人的全部财产进行的执行程序。普通的民事执行程序则是为个别债权人的利益而进行的。两者虽有区别，但作为执行程序的基本性质是相同的。执行程序属于司法程序，所以破产必须在法院的管辖支配之下才能进行，其他机构没有处理破产事项的权力。另一方面，作为一种执行程序，破产制度与普通执行程序一样，不具有解决当事人间实体民事争议的功能。破产程序中没有设置为解决当事人间实体民事争议、保护当事人诉讼权利的相应程序。对债权人与债务人或其他利害关系人间的实体民事争议，各国破产立法均规定在破产程序之外通过诉讼程序解决。只有无争议的或已经法院和仲裁机关生效裁判确定名义的债权债务关系，才能在破产程序中得到执行。上一页下一页返回任务一破产法概述(2)破产是在特定情况下适用的一种法律程序。债务人不能清偿债务是破产程序发生的原因。在其他情况下，不能适用破产程序。另外，破产作为概括性的、为全体债权人利益而进行的执行程序，其立法目的与一般执行程序不同，具有对一般债务清偿程序的排它性，即排除为个别债权人利益而进行的执行程序。所以在破产程序适用之后，其他与之相冲突的执行程序或清偿行为都应当停止，即破产案件受理之后，所有违背对全体债权人公平清偿原则的行为均不得进行出于保护全体债权人利益的同一目的，有些国家或地区的破产立法甚至还规定，如果法院在民事诉讼和民事执行过程中发现债务人不能清偿债务，可以依职权将案件转人破产程序。上一页下一页返回任务一破产法概述

(3)破产是对债务人全部法律关系的彻底清算，并且可能直接导致债务人民事主体资格消灭的法律后果(在破产人为法人的情况下)。破产对债务人全部财产的清算，必然使其丧失继续经营的财产基础，从而丧失经营资格，并因终止经营导致对其全部法律关系的清算。这种清算由破产管理人即我国法律规定的清算组在法院主持下进行，而不是由当事人自行进行。同时，破产还产生一些对债务人人身、资格和财产等方面权利限制的后果。上一页下一页返回任务一破产法概述

(4)破产程序强调的是对债权人的公平清偿和对债务人的公平保护，并进而实现对社会利益的维护。破产法所要解决的主要矛盾之一，是多数债权人之间因债务人有限财产不足以清偿全部债权而发生的相互冲突，故而针对此情况下一些问题的处理作有特殊规定，设有专门的制度，例如关于破产撤销权、破产抵消权、别除权等方面的法律规定。此外，破产程序对债务人的正当权益也作有一些特殊的保护规定，如通过和解制度、重整制度与免责制度的设置，达到避免破产，以及免除诚实的债务人通过破产程序未能清偿的剩余债务的立法目的，以鼓励其在破产之后仍能积极参与社会经济活动，为社会和个人创造新的财富。上一页下一页返回任务一破产法概述破产是一种经济现象，是企业终止的一种形态。破产既涉及企业所有权人的利益，也涉及企业与职工的利益，甚至关系到国家的利益与社会的稳定，所以，处理破产问题既要积极，也要十分慎重，也应坚持下列原则。①实行企业破产法律制度和国家宏观调控相结合的原则。②实行和解整顿和破产还债相结合的原则。③实行企业破产制度和健全社会救济制度相结合的原则。④从实际出发，采取区别对待的原则。上一页下一页返回任务一破产法概述二、破产制度的目的破产制度，是由国家公权力介人了结私人民事债权债务关系的一种特殊制度，然而为何国家必须介人私人民事关系中协助其解决纠纷必有其制度的目的动用国家公权力介人私人间之民事关系，除了维护多数债权人债权公平分配，并给予债务人经济复苏的机会外，必是因为有某种程度的社会经济公益考量。以下从三个方面说明破产制度的目的。1.债权人公平分配依据债权人平等的原则，债权人的债权应平均受偿，不过实际上债务人不能清偿债务时，债权人争相强制执行，“先下手为强，后下手遭殃”，甚至债权未届清偿期者，也只能束手无策，导致债权人间无法公平分配。破产制度的目的则在使债权人相互间得获得公平的清偿。上一页下一页返回任务一破产法概述2.债务人经济能力复苏债务人面临诸多债权人追索，必须一一应诉及受强制执行，如果透过破产制度，则可一次解决债务问题，使债务人不须分神应付债务问题，又因破产法采取免责主义，破产债权人已依协调或破产程序受清偿者，债权未受清偿部分请求权视为消灭，可使债务人的经济能力复苏。3.社会经济的维护社会上个人或企业之债务已不能清偿时，并非仅涉及其一己之身，如果公权力未介人处置，除债务人的经济状况持续雪上加霜，债权人的资产无法获得清偿而形成呆账，均将出现连锁影响，导致社会经济问题，因此破产法具有社会经济防火墙的功能，缓和社会经济状况的恶化。上一页下一页返回任务一破产法概述总之，破产制度为人们提供了保障债务关系公平、最终实现的途径。从对债权人的保障看，它不在于满足个别债权人的利益，更不是要使债权人都获得全额清偿(这在客观上已不可能)，而是要做到对全体债权人公平和有秩序的清偿从对债务人的保障看，一方面为其提供了免受多重讼累，一体解决债务清偿，乃至最后豁免未能偿还的债务的途径。另一方面，也为那些尚有挽救希望的企业提供了通过强制性和解或重整再振事业的机会。上一页下一页返回任务一破产法概述三、破产法的概念与性质1.破产法的概念破产法是规定在债务人不能清偿到期债务或负债超过资产时，由法院宣告其破产，并主持对其全部财产强制进行清算分配，公平清偿全体债权人，或由债务人与债权人会议达成和解协议、进行企业重整，避免破产的法律规范的总称。破产法有狭义与广义之分，狭义的破产法仅指对债务人财产进行破产清算的法律，广义的破产法则还包括以避免债务人破产为主要目的的各种关于和解、整顿、企业重整等制度的法律。现代意义上的破产法均是由规定破产清算与避免破产的法律制度所共同组成的。上一页下一页返回任务一破产法概述破产法的基本内容从性质上可分为实体性法律规范、程序性法律规范和罚则。实体性法律规范主要有破产原因即破产界限、破产财产、破产债权、取回权、别除权、抵消权、撤销权、破产费用等内容。程序性法律规范主要有破产中请与受理、管辖、破产宣告、债权人会议、破产管理人、破产财产的清理、变价与分配、和解与整顿、破产程序的终结等内容。罚则部分主要规定对破产犯罪行为等违法行为的处罚、债务人的免责与复权等内容。

2.破产法的性质我国制定企业破产法时的立法目的，主要是为在经济体制改革中适应社会主义市场经济的需要，发挥其在促进企业转换经营机制、提高经济效益、保护债权人和债务人的合法权益等方面的调整作用，所以可以将其视为经济法的组成部分。上一页下一页返回任务一破产法概述四、我国破产立法现状及其作用1.旧中国的破产法律制度由于我国曾长期处于农业社会阶段，工商业不发达，加上“父债子还”的传统观念根深蒂固的影响，在社会关系的法律调整上并未产生对破产制度需求，债务人即便不能清偿债务，实践中也无破产的必要。所以，我国清末以前的律法中，并无对破产制度的规定。在前清刑律中曾有规定，对于不能偿债者，可由官厅拘捕监禁，分别查封寓所资财及原籍家产，勒令家属限两个月将“侵蚀各款”清偿完毕。随着清末国内外商务交往的日渐繁多，清政府于1906年起草破产律，计9节69条。该法采商人破产主义，破产程序的进行均由地方官上一页下一页返回任务一破产法概述主持办理，商会辅之，非商人也得参照办理。其中第40条有“归债成数，各债主一律办理”的规定，与多数债权人的平等受偿的正当目标相吻合，然而却有悖于当债务清偿上“先洋款、后官款、后华商分摊”之惯例，最终于1908年11月被明令废止。1911年辛亥革命之后，国民党政府重新制定各种法律。1915年由前北京法律修订馆拟定破产法草案，内容分为实体法、程序法、罚则三编，共337条。该法以德国破产法、口本旧破产法为蓝本，虽具备破产法的梗概，然亦有错误失当之处，当时未能公布实施。1927年，司法部将该破产法草案呈准暂予施行。上一页下一页返回任务一破产法概述1934年，又颁布《商人债务清理暂行条例》，共68条，不分章节，其主要目的在采用强制和解制度，而于和解不成时，使债权人可利用清算程序，迅速实现其权利。1935年4月，立法院民法委员会开始起草破产法。当时农村经济面临衰落的危机，工商业倒闭事件屡屡发生，个人无力偿债者也比比皆是。为适应社会对破产清算程序的需求，破产法采用一般破产主义，并将破产清算程序与破产和解程序同时规定，对破产人实行非惩戒主义和免责主义。该法分总则、和解、破产、罚则等四章，共159条，于同年7月17日公布，翌日公布破产施行法，均自同年10月1日起施行。该法经1937年和1980年的局部修改，目前仍为我国台湾地区现行的破产法。上一页下一页返回任务一破产法概述2.新中国的破产法律制度我国的现代破产法律制度是在计划经济体制向市场经济体制的过渡中，随着企业法人制度的逐步确立和完善而建立起来的。我国最早产生的破产立法是地方性的行政规章。1985年2月9日，沈阳市人民政府颁布施行《关于城市集体所有制工业企业破产倒闭处理试行规定》。该规定要求，负债超过资产或者亏损额达到固定资产总额的80%的企业，应当宣告破产。沈阳市政府按照该规定对三家企业出示了黄牌警告，并于1986年8月3日宣告沈阳防爆器材厂破产，并于同年11月处理终结了该案件的破产程序。此外，武汉、重庆等城市也曾于1986年出台了各自关于企业破产的相关规定。广东省六届人大常委会于1986年11月曾通过《深圳经济特区涉外公司破产条例》。上一页下一页返回任务一破产法概述我国统一的全国性破产立法是1986年12月2日第六届全国人大常委会第18次会议通过的《中华人民共和国企业破产法(试行)》。可以说，《破产法(试行)》的颁布，对于促进当时经济体制改革的进一步深入，加强企业改善经营管理状况，提高劳动生产率以及就业观念的转变等，都起到了巨大的推动作用。随着我国经济体制改革的不断深入以及对市场经济体制改革目标的确立，1986年破产法中的内容已不能完全满足经济体制改革和经济发展的需要，并日渐暴露出其诸多缺陷，影响到对破产关系的正确调整。上一页下一页返回任务一破产法概述2006年8月27日，《中华人民共和国企业破产法》(下称新破产法)在第届全国人大常委会第二十三次会议上审议通过，这是中国转型时期的标志性事件。新破产法的适用范围扩大到所有的企业法人，包括国有企业与法人型私营企业、三资企业、上市公司与非上市公司、有限责任公司与股份有限公司，甚至金融机构。新法公布以前出现的破产，职工债权优先于担保债权，破产人无担保财产不足清偿职工工资的，要从有担保的财产中清偿，在新法公布后，将优先清偿担保债权，职工工资和其他福利从未担保财产中清偿。新破产法引入国际通行的破产管理人制度，规定管理人主要由律师事务所、会计师事务所、破产清算事务所等社会中介机构担任，按照市场化方式进行运作;引入重整制度，不对无偿付能力债上一页下一页返回任务一破产法概述务人的财产立即进行清算，而是在法院的主持下由债务人与债权人达成协议，制订重整计划，规定在一定的期限内，债务人按一定的方式全部或部分地清偿债务，同时债务人可以继续经营其业务。目前我国的现行破产法律制度仅适用于法人型企业。上一页下一页返回任务一破产法概述破产法对社会主义市场经济具有极其重要的调整作用，具体可分为直接与间接两个方面。破产法的直接调整作用，是以国家强制力保障债在债务人丧失清偿能力时的最终公平实现，维护全体债权人和债务人的合法权益，维护社会利益，保障正常的经济秩序。破产法对市场经济的间接调整作用，包括完善市场经济优胜劣汰的竟争机制;促进企业改善经营管理，提高经济效益;通过破产来优化资源的配置与使用，调整社会产业与产品结构等。上一页返回任务二破产申请的提出与受理一、破产能力破产能力，指债务人可以接受破产宣告的资格。根据我国的法律，只有企业法人具备破产能力，无法人资格的企业及自然人均不具备破产能力，即破产法不适用于后者。此外破产法还规定，公用事业和与国计民生有重大关系的企业，虽因经营管理不善造成严重亏损，但不予宣告破产，而由政府有关部门给予资助或采取其他措施帮助清偿债务。这一规定表明了企业法人具有破产能力的例外。二、破产原因破产原因又称破产界限，是指据以对债务人依法进行破产宣告的法定事由。我国法律规定，企业法人因经营不善造成严下一页返回任务二破产申请的提出与受理重亏损，无力清偿到期债务的，为国有企业的破产界限。也就是说，我国国有企业的破产是经营性亏损的破产，至于政策性亏损不得破产。我国破产法在破产原因上采取的是概括主义立法方式。根据《破产法》规定，破产原因的实质标准是不能清偿到期债务，通称为不能清偿。不能清偿是指债务人对请求偿还的到期债务，因丧失清偿能力而无法偿还的客观财产状况。债务超过与停止支付也是一些采用概括主义国家法律规定的破产原因。债务超过是指债务人的负债超过实有资产，我国通称为资不抵债。停止支付是指债务人以其行为向债权人作出不能支付一般金钱债务的主观意思表示。根据我国《破产法》规定，因经营管理不善造成严重亏损，是全民所有制企业适用破产程序的限制性前提条件，笔者个人认为这一规定是不妥当的，应予取消。上一页下一页返回任务二破产申请的提出与受理三、破产案件的管辖破产案件由债务人住所地人民法院管辖。四、破产申请的提出债务人有本法第二条规定的情形，可以向人民法院提出重整、和解或者破产清算中请。债务人不能清偿到期债务，债权人可以向人民法院提出对债务人进行重整或者破产清算的中请。企业法人已解散但未清算或者未清算完毕，资产不足以清偿债务的，依法负有清算责任的人应当向人民法院中请破产清算。上一页下一页返回任务二破产申请的提出与受理五、破产申请的受理债权人提出破产中请的，人民法院应当自收到中请之日起五日内通知债务人。债务人对中请有异议的，应当自收到人民法院的通知之日起七日内向人民法院提出。人民法院应当自异议期满之日起十日内裁定是否受理。人民法院受理破产中请的，应当自裁定作出之日起五日内送达中请人。债权人提出中请的，人民法院应当自裁定作出之日起五日内送达债务人。债务人应当自裁定送达之日起十五日内，向人民法院提交财产状况说明、债务清册、债权清册、有关财务会计报告以及职工工资的支付和社会保险费用的缴纳情况。人民法院上一页下一页返回任务二破产申请的提出与受理裁定不受理破产中请的，应当自裁定作出之日起五日内送达中请人并说明理由。中请人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院提起上诉人民法院裁定受理破产中请的，应当同时指定管理人。六、管理人制度原破产法主要是由政府组成的清算组来承担各种破产事宜，这种机制不市场化，也不专业化，还带有政府干预的色彩。新破产法引入了国际通行的破产管理人制度，规定管理人主要由律师事务所、会计师事务所、破产清算事务所等社会中介机构担任，按照市场化方式进行运作。根据新法第二十二条规定，管理人由人民法院指定。上一页下一页返回任务二破产申请的提出与受理债权人会议认为管理人不能依法、公正执行职务或者有其他不能胜任职务情形的，可以中请人民法院予以更换。指定管理人和确定管理人报酬的办法，由最高人民法院规定。管理人依照本法规定执行职务，向人民法院报告工作，并接受债权人会议和债权人委员会的监督。管理人应当列席债权人会议，向债权人会议报告职务执行情况，并回答询问。管理人可以由有关部门、机构的人员组成的清算组或者依法设立的律师事务所、会计师事务所、破产清算事务所等社会中介机构担任。人民法院根据债务人的实际情况，可以在征询有关社会中介机构的意见后，指定该机构具备相关专业知识并取得执业资格的人员担任管理人。上一页下一页返回任务二破产申请的提出与受理有下列情形之一的，不得担任管理人(1)因故意犯罪受过刑事处罚。(2)曾被吊销相关专业执业证书。(3)与本案有利害关系。(4)人民法院认为不宜担任管理人的其他情形。个人担任管理人的，应当参加执业责任保险。上一页下一页返回任务二破产申请的提出与受理管理人履行下列职责。(1)接管债务人的财产、印章和账簿、文书等资料。(2)调查债务人财产状况，制作财产状况报告。(3)决定债务人的内部管理事务。(4)决定债务人的日常开支和其他必要开支。(5)在第一次债权人会议召开之前，决定继续或者停止债务人的营业。(6)管理和处分债务人的财产。(7)代表债务人参加诉讼、仲裁或者其他法律程序。(8)提议召开债权人会议。(9)人民法院认为管理人应当履行的其他职责。上一页下一页返回任务二破产申请的提出与受理《破产法》对管理人的职责另有规定的，适用其规定。管理人应当勤勉尽责，忠实执行职务。管理人经人民法院许可，可以聘用必要的工作人员。管理人的报酬由人民法院确定。债权人会议对管理人的报酬有异议的，有权向人民法院提出。管理人没有正当理由不得辞去职务。管理人辞去职务应当经人民法院许可。上一页下一页返回任务二破产申请的提出与受理案例1A市煤炭(集团)有限责任公司是国有独资企业。2003年，因为经营不善，不能偿还到期债务，向法院申请破产。企业尚存以下资产。(1)流动资金70万元(2)自有设备，折价120万元(3)租借的设备，计价18万元(4)厂房估价90万元，已经抵钾给一个债权人根据以上案例，回答下列问题。上一页下一页返回任务二破产申请的提出与受理(1)该公司是否可以中请破产?(2)租借的设备如何处理?为什么?(3)已经抵押的厂房如何处理?为什么?(4)破产财产包括哪些?

上一页下一页返回任务二破产申请的提出与受理案例分析(1)该公司可以申请破产(2)租借的设备，基于取回权，由出借人取回(3)已经抵钾的厂房基于别除权，由抵钾权人优先受偿(4)破产财产包括流动资金70万元;自有设备，折价120万元。抵钾权人优先受偿后，如果有剩余，也属于破产财产。上一页返回任务三债权人会议与重整和解制度一、债权人会议及债权人委员会债权人会议是全体债权人组成的，以维护债权人共同利益为目的的，在法院监督下讨沦决定有关破产事宜，表达债权人意思的破产机构。债权人会议是决议机构，它通过一定的程序，统一债权人的意志，对有关破产事项作出决策。债权人会议是监督机构，它监督破产程序的进行。债权人会议是临时机构，它根据法院的通知或公告而组成，到破产程序结束时终止;即使在债权人会议存续期间，它也只是在需要讨沦决定破产事项时才召集开会。我国《破产法》规定，所有债权人均为债权人会议成员。具体地说，债权人会议由三种人组成，即无财产担保的债权人、下一页返回任务三债权人会议与重整和解制度有财产担保的债权人和代替债务人清偿债务以后的债务人的担保人。债权人参加债权人会议应当符合两个条件。一是其债权是在破产宣告前成立的;二是其债权已经在法律规定的期间内向人民法院中报了。在债权人会议上，无财产担保的债权人享有表决权，有财产担保的债权人无表决权，但放弃其优先受偿权利者除外。当债权人兼有有财产担保债权人和无财产担保债权人双重身份时，在债权人会议上享有表决权，但表决时所代表的债权额仅限于无财产担保的部分。债权人会议设会议主席，以保障会议的顺利进行。《破产法》规定，会议主席由人民法院从有表决权的债权人中指定。上一页下一页返回任务三债权人会议与重整和解制度债权人会议行使下列职权。(1)核查债权。(2)中请人民法院更换管理人，审查管理人的费用和报酬。(3)监督管理人。(4)选任和更换债权人委员会成员。(5)决定继续或者停止债务人的营业。(6)通过重整计划。(7)通过和解协议。(8)通过债务人财产的管理方案。(9)通过破产财产的变价方案。(10)通过破产财产的分配方案。(11)人民法院认为应当由债权人会议行使的其他职权。上一页下一页返回任务三债权人会议与重整和解制度债权人会议应当对所议事项的决议作成会议记录。第一次债权人会议由人民法院召集，自债权中报期限届满之日起十五日内召开。债权人会议可以决定设立债权人委员会。债权人委员会由债权人会议选任的债权人代表和一名债务人的职工代表或者工会代表组成。债权人委员会成员不得超过九人。债权人会议可以决定设立债权人委员会。债权人委员会由债权人会议选任的债权人代表和一名债务人的职工代表或者工会代表组成。债权人委员会成员不得超过九人。债权人委员会成员应当经人民法院书面决定认可。上一页下一页返回任务三债权人会议与重整和解制度债权人委员会行使下列职权。(1)监督债务人财产的管理和处分(2)监督破产财产分配(3)提议召开债权人会议(4)债权人会议委托的其他职权。上一页下一页返回任务三债权人会议与重整和解制度二、重整及和解制度(一)重整申请和重整期间重整是指不对无偿付能力债务人的财产立即进行清算，而是在法院的主持下由债务人与债权人达成协议，制订重整计划，规定在一定的期限内，债务人按一定的方式，全部或部分地清偿债务，同时债务人可以继续经营其业务的制度。债权人中请对债务人进行破产清算的，在人民法院受理破产中请后，宣告债务人破产前，债务人或者出资额占债务人注册资本十分之一以上的出资人，可以向人民法院中请重整。上一页下一页返回任务三债权人会议与重整和解制度人民法院经审查认为重整中请符合本法规定的，应当裁定债务人重整，并予以公告。自人民法院裁定债务人重整之日起至重整程序终止，为重整期间。在重整期间，经债务人中请，人民法院批准，债务人可以在管理人的监督下自行管理财产和营业事务。在重整期间，对债务人的特定财产享有的担保权暂停行使。但是，担保物有损坏或者价值明显减少的可能，足以危害担保权人权利的，担保权人可以向人民法院请求恢复行使担保权。在重整期间，债务人或者管理人为继续营业而借款的，可以为该借款设定担保。债务人合法占有的他人财产，该财产的权利人在重整期间要求取回的，应当符合事先约定的条件。上一页下一页返回任务三债权人会议与重整和解制度在重整期间，债务人的出资人不得请求投资收益分配。在重整期间，债务人的董事、监事、高级管理人员不得向第三人转让其持有的债务人的股权。但是，经人民法院同意的除外。在重整期间，有下列情形之一的，经管理人或者利害关系人请求，人民法院应当裁定终止重整程序，并宣告债务人破产。(1)债务人的经营状况和财产状况继续恶化，缺乏挽救的可能性。(2)债务人有欺昨、恶意减少债务人财产或者其他显著不利于债权人的行为。(3)由于债务人的行为致使管理人无法执行职务。上一页下一页返回任务三债权人会议与重整和解制度(二)重整计划的制定和批准债务人或者管理人应当自人民法院裁定债务人重整之日起六个月内，同时向人民法院和债权人会议提交重整计划草案。债务人或者管理人未按期提出重整计划草案的，人民法院应当裁定终止重整程序，并宣告债务人破产。债务人自行管理财产和营业事务的，由债务人制作重整计划草案。管理人负责管理财产和营业事务的，由管理人制作重整计划草案。上一页下一页返回任务三债权人会议与重整和解制度重整计划草案应当包括下列内容。(1)债务人的经营方案(2)债权分类(3)债权调整方案(4)债权受偿方案(5)重整计划的执行期限(6)重整计划执行的监督期限。(7)有利于债务人重整的其他方案上一页下一页返回任务三债权人会议与重整和解制度下列各类债权的债权人参加讨沦重整计划草案的债权人会议，依照下列债权分类，分组对重整计划草案进行表决。(1)对债务人的特定财产享有担保权的债权。(2)债务人所欠职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用，所欠的应当划人职工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用，以及法律、行政法规规定应当支付给职工的补偿金。(3)债务人所欠税款。(4)普通债权。人民法院在必要时可以决定在普通债权组中设小额债权组对重整计划草案进行表决。上一页下一页返回任务三债权人会议与重整和解制度人民法院应当自收到重整计划草案之日起三i一口内召开债权人会议，对重整计划草案进行表决。出席会议的同一表决组的债权人过半数同意重整计划草案，并且其所代表的债权额占该组债权总额的三分之二以上的，即为该组通过重整计划草案。债务人或者管理人应当向债权人会议就重整计划草案作出说明，并回答询问。债务人的出资人代表可以列席讨沦重整计划草案的债权人会议。重整计划草案涉及出资人权益调整事项的，应当设出资人组，对该事项进行表决。各表决组均通过重整计划草案时，重整计划即为通过。上一页下一页返回任务三债权人会议与重整和解制度自重整计划通过之日起十日内，债务人或者管理人应当向人民法院提出批准重整计划的申请。人民法院经审查认为符合本法规定的，应当自收到申请之日起三十日内裁定批准，终止重整程序，并予以公告。部分表决组未通过重整计划草案的，债务人或者管理人可以同未通过重整计划草案的表决组协商。该表决组可以在协商后再表决一次。双方协商的结果不得损害其他表决组的利益。未通过重整计划草案的表决组拒绝再次表决或者再次表决仍未通过重整计划草案，但重整计划草案符合下列条件的，债务人或者管理人可以中请人民法院批准重整计划草案。上一页下一页返回任务三债权人会议与重整和解制度(1)按照重整计划草案，《破产法》第82条第1款第一项所列债权就该特定财产将获得全额清偿，其因延期清偿所受的损失将得到公平补偿，并且其担保权未受到实质性损害，或者该表决组已经通过重整计划草案。(2)按照重整计划草案，《破产法》第82条第1款第二项、第三项所列债权将获得全额清偿，或者相应表决组已经通过重整计划草案。(3)按照重整计划草案，普通债权所获得的清偿比例，不低于其在重整计划草案被提请批准时依照破产清算程序所能获得的清偿比例，或者该表决组已经通过重整计划草案。(4)重整计划草案对出资人权益的调整公平、公正，或者出资人组已经通过重整计划草案。上一页下一页返回任务三债权人会议与重整和解制度(5)重整计划草案公平对待同一表决组的成员，并且所规定的债权清偿顺序不违反《破产法》第113条的规定。(6)债务人的经营方案具有可行性。人民法院经审查认为重整计划草案符合前款规定的，应当自收到申请之日起三十日内裁定批准，终止重整程序，并予以公告。重整计划草案未获得通过且未依照《破产法》第87条的规定获得批准，或者已通过的重整计划未获得批准的，人民法院应当裁定终止重整程序，并宣告债务人破产。上一页下一页返回任务三债权人会议与重整和解制度(三)重整计划的执行重整计划由债务人负责执行。人民法院裁定批准重整计划后，已接管财产和营业事务的管理人应当向债务人移交财产和营业事务。自人民法院裁定批准重整计划之日起，在重整计划规定的监督期内，由管理人监督重整计划的执行。在监督期内，债务人应当向管理人报告重整计划执行情况和债务人财务状况。监督期届满时，管理人应当向人民法院提交监督报告。自监督报告提交之日起，管理人的监督职责终止。管理人向人民法院提交的监督报告，重整计划的利害关系人有权查阅。经管理人中请，人民法院可以裁定延长重整计划执行的监督期限。经人民法院裁定批准的重整计划，对债务人和全体债权人均有约束力。上一页下一页返回任务三债权人会议与重整和解制度债权人未依照本法规定中报债权的，在重整计划执行期间不得行使权利;在重整计划执行完毕后，可以按照重整计划规定的同类债权的清偿条件行使权利。债权人对债务人的保证人和其他连带债务人所享有的权利，不受重整计划的影响。债务人不能执行或者不执行重整计划的，人民法院经管理人或者利害关系人请求，应当裁定终止重整计划的执行，并宣告债务人破产。人民法院裁定终止重整计划执行的，债权人在重整计划中作出的债权调整的承诺失去效力。债权人因执行重整计划所受的清偿仍然有效，债权未受清偿的部分作为破产债权。债权人只有在其他同顺位债权人同自己所受的清偿达到同一比例时，才能继续接受分配。按照重整计划减免的债务，自重整计划执行完毕时起，债务人不再承担清偿责任。上一页下一页返回任务三债权人会议与重整和解制度(四)和解债务人可以依照《破产法》的规定，直接向人民法院中请和解;也可以在人民法院受理破产中请后、宣告债务人破产前，向人民法院中请和解。债务人中请和解，应当提出和解协议草案。人民法院经审查认为和解中请符合《破产法》规定的，应当裁定和解，予以公告，并召集债权人会议讨沦和解协议草案。对债务人的特定财产享有担保权的权利人，自人民法院裁定和解之日起可以行使权利。债权人会议通过和解协议的决议，由出席会议的有表决权的债权人过半数同意，并且其所代表的债权额占无财产担保债权总额的三分之二以上。债权人会议通过和解协议的，由人上一页下一页返回任务三债权人会议与重整和解制度民法院裁定认可，终止和解程序，并予以公告。管理人应当向债务人移交财产和营业事务，并向人民法院提交执行职务的报告。和解协议草案经债权人会议表决未获得通过，或者已经债权人会议通过的和解协议未获得人民法院认可的，人民法院应当裁定终止和解程序，并宣告债务人破产。经人民法院裁定认可的和解协议，对债务人和全体和解债权人均有约束力。和解债权人是指人民法院受理破产中请时对债务人享有无财产担保债权的人。和解债权人未依照本法规定中报债权的，在和解协议执行期间不得行使权利;在和解协议执行完毕后，可以按照和解协议规定的清偿条件行使权利。和解债权人对债务人的保证人和其他连带债务人所享有的权利，不受和解协议的影响。上一页下一页返回任务三债权人会议与重整和解制度债务人应当按照和解协议规定的条件清偿债务。因债务人的欺昨或者其他违法行为而成立的和解协议，人民法院应当裁定无效，并宣告债务人破产。有前款规定情形的，和解债权人因执行和解协议所受的清偿，在其他债权人所受清偿同等比例的范围内，不予返还。债务人不能执行或者不执行和解协议的，人民法院经和解债权人请求，应当裁定终止和解协议的执行，并宣告债务人破产。人民法院裁定终止和解协议执行的，和解债权人在和解协议中作出的债权调整的承诺失去效力。和解债权人因执行和解协议所受的清偿仍然有效，和解债权未受清偿的部分作为破产债权。人民法院受理破产中请后，债务人与全体债权人就债权债务的处理自行达成协议的，可以请求人民法院裁定认可，并终结破产程序。按照和解协议减免的债务，自和解协议执行完毕时起，债务人不再承担清偿责任。上一页下一页返回任务三债权人会议与重整和解制度案例2

B市红星化工厂是一家国有企业，成立于1989年。其拥有固定资产1000多万元，现有职工402人。企业主要生产化肥，产品主要在本地销售。企业在成立后的最初几年，由于农业对化学肥料需求较大，企业的经营状况较好。但是，近几年随着本地农业生产资料市场的开放，化学肥料市场竞争日益加剧。自2003年开始，企业连年亏损，累计负债额为850万元。政府及该企业主管部门试图采取一定措施来挽救红星化工厂，但由于企业设备老化，产品单一，挽救措施没有收到预期的效果。由于债务问题，企业已经没有周转资金，最终被迫停产。至2009年底，红星化工厂累计负债1200万元。上一页下一页返回任务三债权人会议与重整和解制度政府部门不愿再扶持该企业，银行也不愿借货资金给红星化工厂，企业生存无望。在这种情形下，红星化工厂报经其上级主管部门同意后，向A市中级人民法院申请宣告破产。根据以上案例，回答下列问题(1)红星化工厂能否向法院中请其破产?为什么?(2)红星化工厂向法院中请破产后，能否再提起和解整顿程序?上一页下一页返回任务三债权人会议与重整和解制度案例分析(1)红星化工厂可以向法院申请破产，因为它符合法定的破产条件即具备破产程序开始应当具备的要件。破产是指债务人不能清偿到期债务时，为满足债权人正当合理的清偿要求，在法院的指挥和监督之下，就债务人的总财产实行的以分配为目的的清算程序破产条件即破产程序开始应当具备的要件，包括形式要件和实质要件，前者主要指有破产申请的提出、申请人合格、接受申请的法院有管辖权等;后者主要指债务人有破产能力并且存在破产原因等。上一页下一页返回任务三债权人会议与重整和解制度本案中红星化工厂向法院申请破产是符合上述形式要件和实质要件的。①申请是符合形式要件的。首先，破产程序应当是依申请的行为，红星化工厂向法院提出了申请;其次，申请破产的可以是债务人也可以是债权人，如果债务人是全民企业的须经上级主管部门同意，红星化工厂在本案中是债务人，其向法院提出的破产申请也是经过上级主管部门同意的;再次，接受破产申请的法院要有管辖权，即破产案件由债务人所在地人民法院管辖，红星化工厂是位于A市的一家国有企业，同时也是本案中的债务人，所以A市中级人民法院对本案有管辖权。②申请是符合实质要件的。从我国破产的立法和相上一页下一页返回任务三债权人会议与重整和解制度关司法解释来看，一般来说破产的实质要件是债务人经营管理不善，不能清偿到期债务。本案中红星化工厂因市场竞争日益加剧，连年亏损，政府及该企业主管部门试图采取措施挽救红星化工厂，但没有收到预期的效果，工厂由于债务问题致使企业无周转资金，无法清偿到期债务。

(2)红星化工厂向法院申请破产后，不可以再提起和解整顿程序。所谓和解，是指人民法院受理债权人破产申请后，为预防和避免债务人宣告破产目的，由债务人和债权人达成的中止破产程序进行的协议以及围绕该协议的履行而设置的一项制度。我国《企业破产法》将全民企业的和解与整顿合并为一个程上一页下一页返回任务三债权人会议与重整和解制度序，即破产案件受理后，先申请整顿后开始和解，和解协议通过后即着手整顿。没有达成和解协议，整顿不能进行;没有整顿申请和措施，和解不能开始，也难以实现协议内容。这种互为条件互相依赖的关系，在破产立法上是有其特色的。提起和解整顿程序的前提条件之一是债权人向人民法院提出破产申请，而本案的破产申请是由债务人红星化工厂提出的，不符合提起和解整顿程序的前提条件。上一页返回任务四破产宣告和破产清算一、破产宣告破产宣告是人民法院依法定程序和条件宣告企业破产，并强制进行财产分配的法律行为。依据新破产法第107条之规定，人民法院依照本法规定宣告债务人破产的，应当自裁定作出之日起五日内送达债务人和管理人，自裁定作出之日起十日内通知已知债权人，并予以公告。债务人被宣告破产后，债务人称为破产人，债务人财产称为破产财产，人民法院受理破产中请时对债务人享有的债权称为破产债权。破产宣告前，有下列情形之一的，人民法院应当裁定终结破产程序，并予以公告。下一页返回任务四破产宣告和破产清算(1)第三人为债务人提供足额担保或者为债务人清偿全部到期债务的。(2)债务人已清偿全部到期债务的。对破产人的特定财产享有担保权的权利人，对该特定财产享有优先受偿的权利。上一页下一页返回任务四破产宣告和破产清算

二、破产财产的变价管理人应当及时拟订破产财产变价方案，提交债权人会议讨沦。管理人应当按照债权人会议通过的或者人民法院依照《破产法》第65条第一款规定裁定的破产财产变价方案，适时变价出售破产财产。变价出售破产财产应当通过拍卖进行。但是，债权人会议另有决议的除外。破产企业可以全部或者部分变价出售。企业变价出售时，可以将其中的无形资产和其他财产单独变价出售。按照国家规定不能拍卖或者限制转让的财产，应当按照国家规定的方式处理。上一页下一页返回任务四破产宣告和破产清算三、破产财产的分配依据新破产法第113条之规定，破产财产在优先清偿破产费用和共益债务后，依照下列顺序清偿。(1)破产人所欠职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用，所欠的应当划人职工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用，以及法律、行政法规规定应当支付给职工的补偿金。(2)破产人欠缴的除前项规定以外的社会保险费用和破产人所欠税款。(3)普通破产债权。破产财产不足以清偿同一顺序的清偿要求的，按照比例分配。破产企业的董事、监事和高级管理人员的工资按照该企业职工的平均工资计算。破产财产的分配应当以货币分配方式进行。但是，债权人会议另有决议的除外。上一页下一页返回任务四破产宣告和破产清算管理人应当及时拟订破产财产分配方案，提交债权人会议讨论。破产财产分配方案应当载明下列事项。(1)参加破产财产分配的债权人名称或者姓名、住所。(2)参加破产财产分配的债权额。(3)可供分配的破产财产数额。(4)破产财产分配的顺序、比例及数额。(5)实施破产财产分配的方法。上一页下一页返回任务四破产宣告和破产清算债权人会议通过破产财产分配方案后，由管理人将该方案提请人民法院裁定认可。破产财产分配方案经人民法院裁定认可后，由管理人执行。管理人按照破产财产分配方案实施多次分配的，应当公告本次分配的财产额和债权额。管理人实施最后分配的，应当在公告中指明，并载明《破产法》第117条第二款规定的事项。对于附生效条件或者解除条件的债权，管理人应当将其分配额提存。管理人依照前款规定提存的分配额，在最后分配公告日，生效条件未成就或者解除条件成就的，应当分配给其他债权人;在最后分配公告日，生效条件成就或者解除条件未成就的，应当交付给债权人。债权人未受领的破产财产分配额，管理人应当提存。债权人自最后分配公告之日起满两个月仍不领上一页下一页返回任务四破产宣告和破产清算取的，视为放弃受领分配的权利，管理人或者人民法院应当将提存的分配额分配给其他债权人破产财产分配时，对于诉讼或者仲裁未决的债权，管理人应当将其分配额提存。自破产程序终结之日起满二年仍不能受领分配的，人民法院应当将提存的分配额分配给其他债权人。四、破产程序的终结破产人无财产可供分配的，管理人应当请求人民法院裁定终结破产程序。管理人在最后分配完结后，应当及时向人民法院提交破产财产分配报告，并提请人民法院裁定终结破产程序。人民法院应当自收到管理人终结破产程序的请求之日起十五日内作出是否终结破产程序的裁定。裁定终结的，应当上一页下一页返回任务四破产宣告和破产清算予以公告。管理人应当自破产程序终结之日起十日内，持人民法院终结破产程序的裁定，向破产人的原登记机关办理注销登记。管理人于办理注销登记完毕的次口终止执行职务但是，存在诉讼或者仲裁未决情况的除外。依据新破产法第123条，自破产程序依照本法第43条第四款或者第120条的规定终结之日起两年内，有下列情形之一的，债权人可以请求人民法院按照破产财产分配方案进行追加分配。(1)发现有依照本法第31条、第32条、第33条、第36条规定应当追回的财产的。(2)发现破产人有应当供分配的其他财产的。上一页下一页返回任务四破产宣告和破产清算有前款规定情形，但财产数量不足以支付分配费用的，不再进行追加分配，由人民法院将其上交国库。破产人的保证人和其他连带债务人，在破产程序终结后，对债权人依照破产清算程序未受清偿的债权，依法继续承担清偿责任。上一页返回任务五破产救济与破产责任一、破产救济破产救济是政府对破产企业失业职工进行生活物质帮助，并安排其重新就业的社会制度。为了减少企业破产造成的社会动荡，保障公民的基本生活需要，稳定社会经济秩序，各国均设有失业救济等社会救济制度。我国在破产方面的社会救济制度目前包括两方面的内容，其一是失业救济，其二是就业安置，即所谓再就业工程。破产救济制度本身并不是破产法的组成部分，破产与社会救济是不同的法律关系。但对破产企业失业职工的社会救济制度等是破产法重要的法律配套措施，其完善程度制约着破产法的实施，是我国目前推行破产制度必须认真研究、妥善解决的难点问题之一。下一页返回任务五破产救济与破产责任破产企业的职工安置费用主要涉及三个方面。①职工失业期间的救济费用，包括企业进入破产程序后职工的生活费;②企业离退休职工的离退休费和医疗费;③失业职工再就业的安置费用。《破产法》第132条规定:本法施行后，破产人在本法公布之日前所欠职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用，所欠的应当划人职工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用，以及法律、行政法规规定应当支付给职工的补偿金，依照本法第113条的规定清偿后不足以清偿的部分，以本法第109条规定的特定财产优先于对该特定财产享有担保权的权利人受偿。上一页下一页返回任务五破产救济与破产责任二、破产责任对违反破产法的行为和造成国有企业破产的行为，要追究相应的法律责任。破产法律责任分为两类，一类是破产程序中违法行为的责任，另一类则是对造成国有企业(以下简称企业)破产损失行为的责任。责任的法律形式则为行政责任与刑事责任两种。上一页下一页返回任务五破产救济与破产责任案例3M公司为全民所有制企业，该公司成立初期全部资产只有200万元。公司成立后，由于在激烈的市场竞争中其经营管理人缺乏经验，致使决策失误，管理混乱，生意日益萧条，到2000年2月公司即负债90万元，2003年负债已达到320万元。经其上级主管部门同意，A公司于2004年1月向人民法院提出破产申请人民法院认为其上级主管部门负有连带清偿责任，不予宣告破产而建议整顿。根据以上案例，回答下列问题。(1)A公司的上级主管部门是否负有连带清偿责任?(2)人民法院不予宣告破产而建议整顿是否合法?上一页下一页返回任务五破产救济与破产责任案例分析M公司既然为全民所有制企业，是具有法人资格的经济实体，独立核算，自主经营，以其所拥有的财产对外承担民事责任。其上级主管部门虽然是主管单位，但对其债务不负连带清偿责任，法院认为M公司的上级主管部门负有连带清偿债务的责任是缺乏法律依据的。我国《破产法》关于企业破产宣告的规定中指明:“企业因经营管理不善造成严重亏损，不能清偿到期债务的，依照本法规定宣告破产。”(见《破产法》第3条)所以宣告企业破产的原因和条件是经营管理不善造成严重亏损，不能清偿到期债务。下列情形除外。(1)公用企业以及与国计民生有重大上一页