法硕(法学)考研模拟试题(民法学样模拟试题)及答案

法硕(法学)考研模拟试题(民法学样模拟试题)及答案一、单项选择题1.下列关于民法渊源的表述中，正确的是（）。A.民法的渊源仅指制定法B.最高人民法院的指导性案例可以作为民法的渊源C.国家政策在现行法律中已不再作为民法的渊源D.习惯可以作为民法的渊源，但受到严格限制2.甲（8周岁）在学校小卖部购买了一支价值5元的钢笔。关于该民事法律行为的效力，下列选项正确的是（）。A.无效B.有效C.效力待定D.可撤销3.甲在乙的饭店用餐时，乙的服务员丙不慎将汤洒在甲的名牌衣服上，造成衣服损坏。本案中，乙承担侵权责任的归责原则是（）。A.过错责任原则B.无过错责任原则C.过错推定责任原则D.公平责任原则4.甲离开自己的住所下落不明已满5年。根据法律规定，其利害关系人可以向人民法院申请（）。A.宣告甲为失踪人B.宣告甲为死亡C.同时申请宣告甲为失踪人和死亡D.只能申请宣告甲为失踪人5.下列权利中，属于支配权的是（）。A.甲对乙的请求支付违约金的权利B.甲对其父母遗产的继承权C.甲对其房屋的所有权D.甲在合伙企业中的撤销权6.甲、乙约定，甲将房屋出卖给乙，乙支付价款。但双方未办理房屋过户登记手续。现甲反悔，要求收回房屋。下列说法正确的是（）。A.房屋买卖合同未生效B.房屋买卖合同无效C.房屋所有权已转移给乙D.房屋所有权未转移，但合同有效7.下列关于保证的表述中，不符合《民法典》规定的是（）。A.当事人在保证合同中对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照一般保证承担保证责任B.保证期间，债权人许可债务人转让债务，未经保证人书面同意的，保证人对未经其同意转让的债务不再承担保证责任C.一般保证的保证人在主债务履行期限届满后，向债权人提供债务人可供执行财产的真实情况，债权人放弃或者怠于行使权利致使该财产不能被执行的，保证人在其提供可供执行财产的价值范围内不再承担保证责任D.债权人与债务人变更主债权债务合同，未经保证人书面同意的，如果减轻债务人的债务，保证人仍应当对变更后的债务承担保证责任8.A公司委托员工B购买一批电脑，B以A公司的名义与C公司签订了买卖合同。但在签订合同时，B出示的授权委托书已过期，C公司对此并不知情。关于该合同效力，下列说法正确的是（）。A.有效B.无效C.效力待定D.可撤销9.甲将一台电脑交给乙保管，乙将电脑卖给丙，丙善意取得该电脑。甲遭受的损失应由谁承担？（）A.甲自己B.乙C.丙D.乙和丙连带10.根据我国《民法典》的规定，下列属于人格权的是（）。A.隐私权B.继承权C.股权D.探望权11.下列关于诉讼时效中断事由的表述中，正确的是（）。A.诉讼时效期间届满B.权利人被义务人控制C.权利人提起诉讼D.发生不可抗力12.甲、乙、丙三人按份共有一套房屋，甲占50%份额，乙占30%，丙占20%。现甲欲转让其份额，乙和丙均主张购买。在同等条件下，下列说法正确的是（）。A.由乙购买B.由丙购买C.由乙、丙按各自份额比例购买D.由甲抽决定卖给谁13.下列关于留置权的表述，错误的是（）。A.留置权属于法定担保物权B.留置权人有权收取留置财产的孳息C.留置权人与债务人应当约定留置财产后的债务履行期限D.留置财产仅限于动产，不包括有价证券14.甲以欺骗手段骗取乙的信任，与乙签订了买卖合同。乙知道受欺诈后一直未行使撤销权。一年后，乙起诉甲履行合同。甲则主张撤销合同。下列说法正确的是（）。A.合同有效，法院应判决甲履行B.合同无效，法院应驳回甲的诉讼请求C.合同可撤销，撤销权已消灭，合同有效D.合同效力待定15.建设用地使用权自（）时设立。A.合同成立B.合同生效C.申请登记D.登记记载16.甲乙签订一份买卖合同，约定甲向乙出售大米100吨，价格为每吨2000元。合同签订后，大米市场价格暴涨至每吨3000元。甲虽能履约，但拒绝交货。关于本案，下列说法正确的是（）。A.甲的行为构成情势变更B.甲的行为构成不可抗力C.甲应承担违约责任D.甲可以解除合同17.下列关于侵权责任中“自甘风险”的表述，正确的是（）。A.适用于所有文体活动B.受害人故意造成损害的，行为人不承担责任C.参加对抗性体育活动受伤，不得请求其他参加者承担侵权责任，除非其他参加者有故意或者重大过失D.自甘风险是免除行为人所有责任的抗辩事由18.甲在公交车上扒窃乙的钱包，被司乘人员发现并扭送至派出所。甲的行为在民法上属于（）。A.无因管理B.不当得利C.侵权行为D.自助行为19.下列关于夫妻财产制的表述，正确的是（）。A.夫妻对共同财产有平等的处理权B.夫妻个人财产在婚姻关系存续期间取得的收益，一律归夫妻共同所有C.婚前财产在婚后自动转化为夫妻共同财产D.夫妻可以约定婚姻关系存续期间所得的财产归各自所有，该约定必须采用书面形式，否则无效20.甲立有一份遗嘱，将其房屋留给儿子乙。后甲患精神病，丧失民事行为能力。甲病愈后，撤销了该遗嘱。甲去世后，乙主张按原遗嘱继承。下列说法正确的是（）。A.原遗嘱有效，乙有权继承B.原遗嘱无效，因为甲曾丧失行为能力C.原遗嘱无效，因为已被撤销D.原遗嘱效力待定二、多项选择题1.下列属于民法基本原则的有（）。A.自愿原则B.公平原则C.诚实信用原则D.守法和公序良俗原则2.下列关于宣告失踪与宣告死亡的比较，正确的有（）。A.宣告失踪的条件是下落不明满2年，宣告死亡的条件通常是下落不明满4年B.宣告失踪的法律后果是为其财产指定代管人，宣告死亡的后果是产生继承关系C.申请人顺序不同，宣告死亡有顺序限制，宣告失踪无顺序限制D.宣告失踪不是宣告死亡的必经程序3.下列民事法律行为中，属于无效民事法律行为的有（）。A.无民事行为能力人独立实施的B.限制民事行为能力人依法不能独立实施的C.双方恶意串通，损害他人合法权益的D.违反法律、行政法规的强制性规定的4.下列关于代理的表述中，正确的有（）。A.代理包括委托代理、法定代理和指定代理B.复代理需要被代理人同意或者追认C.代理人知道被委托代理的事项违法仍然进行代理活动的，由被代理人和代理人负连带责任D.代理人和被代理人承担连带责任的情形包括授权不明5.根据我国《民法典》物权编的规定，下列物权中，自登记时设立的有（）。A.土地承包经营权B.建设用地使用权C.地役权D.抵押权6.下列关于债的移转的表述，正确的有（）。A.债权人转让债权的，应当通知债务人，未经通知，该转让对债务人不发生效力B.债务人将债务转移给第三人的，应当经债权人同意C.债权人转让债权的，受让人取得与债权有关的从权利D.债务人转移债务的，新债务人可以主张原债务人对债权人的抗辩7.甲、乙签订买卖合同，甲向乙交付货物，乙向甲支付货款。下列关于同时履行抗辩权的表述，正确的有（）。A.须由同一双务合同互负债务B.须双方债务均已届清偿期C.须对方未履行债务或未提出履行债务D.须对方的对待给付是可能履行的8.下列关于违约责任的表述，正确的有（）。A.违约责任主要以补偿性为主，惩罚性为辅B.当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款C.违约金的数额由当事人约定，但低于造成的损失的，人民法院或者仲裁机构可以根据当事人的请求予以增加D.因当事人一方的违约行为，侵害对方人身权益的，对方可以请求选择精神损害赔偿9.下列关于侵权责任中“连带责任”的表述，正确的有（）。A.二人以上共同实施侵权行为，造成他人损害的，应当承担连带责任B.教唆、帮助他人实施侵权行为的，应当与行为人承担连带责任C.二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，每个人的侵权行为都足以造成全部损害的，应当承担连带责任D.网络服务提供者接到通知后未及时采取必要措施的，对损害的扩大部分与该网络用户承担连带责任10.下列关于继承权的表述，正确的有（）。A.继承权放弃必须在继承开始后作出B.继承权放弃不得附加条件C.继承权纠纷提起诉讼的期限为3年D.丧偶儿媳对公婆，丧偶女婿对岳父母，尽了主要赡养义务的，作为第一顺序继承人三、简答题1.简述表见代理的构成要件。2.简述物权法定原则的内容。3.简述代位继承与转继承的区别。4.简述一般侵权责任的构成要件。四、法条分析题《中华人民共和国民法典》第533条规定：“合同成立后，合同的基础条件发生了当事人在订立合同时无法预见的、不属于商业风险的重大变化，继续履行合同对于当事人一方明显不公平或者不能实现合同目的，当事人受不利影响的，可以与对方重新协商；在合理期限内协商不成的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构变更或者解除合同。人民法院或者仲裁机构应当结合案件的实际情况，根据公平原则变更或者解除合同。”请根据上述规定，分析：(1)本条规定的是何种法律制度？(2)该制度适用的条件是什么？(3)该制度与不可抗力制度有何区别？五、案例分析题案例一：甲公司为开发一款软件，与乙签订了一份技术开发合同，约定乙在6个月内完成开发，甲支付报酬50万元。合同签订后，乙因人手不足，经甲同意，将部分辅助性工作转委托给丙。丙在工作中使用了丁公司的专利技术，但并未获得丁公司授权。软件开发完成后，甲支付了部分报酬，但以软件存在Bug为由拒绝支付剩余10万元。乙主张Bug属于正常范围，且甲未在合理期限内提出异议。同时，丁公司发现丙侵权，向甲公司主张权利。问题：(1)乙将部分工作转委托给丙的行为是否有效？为什么？(2)甲公司是否有权以软件存在Bug为由拒付报酬？为什么？(3)丁公司是否有权向甲公司主张权利？为什么？案例二：A驾驶自己的轿车下班回家，途中因避让行人B，撞上了路边的围墙，造成车辆受损，A受伤。行人B当时并未停留，直接离开。事后查明，B当时横穿马路违反交通规则。A花费修车费5万元，医疗费2万元。A向保险公司索赔，保险公司赔付了车损险4万元。随后A要求B赔偿损失，B拒绝。问题：(1)本案中，B对A是否构成侵权？请说明理由。(2)A遭受的损失应如何确定？B应承担何种责任？(3)保险公司赔付后，是否有权向B追偿？为什么？六、论述题论民法的意思自治原则。参考答案一、单项选择题1.D2.B3.A4.B5.C6.D7.A（注：根据《民法典》规定，未约定保证方式的，按照一般保证承担保证责任，但选项A表述为“不符合”，根据题意需选错误项，故A符合题意。若题目问符合规定，则B、C、D均正确。此处题目问“不符合”，故选A。）8.C9.B10.A11.C12.C13.D（注：留置财产可以是动产，权利凭证如仓单、提单等也可以作为留置财产，D项表述过于绝对，故选D。）14.C15.D16.C17.C18.C19.A20.C二、多项选择题1.ABCD2.ABCD3.ACD（注：限制民事行为能力人依法不能独立实施的民事法律行为属于效力待定，而非无效，故B不选。）4.ABCD5.BD（注：土地承包经营权自土地承包经营权合同生效时设立，地役权自地役权合同生效时设立，但未经登记不得对抗善意第三人。故A、C不选。）6.ABCD7.ABCD8.ABCD9.ABCD10.ABCD三、简答题1.简述表见代理的构成要件。答：表见代理是指行为人虽无代理权，但相对人有理由相信其有代理权，因而该代理行为有效。其构成要件包括：(1)行为人无代理权。即行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义为民事法律行为。(2)相对人主观上为善意且无过失。即相对人不知道行为人无代理权，且这种不知情并非因相对人疏忽大意造成的。(3)客观上存在有代理权的外观。即存在某种客观事实，使相对人有理由相信行为人有代理权，如持有盖有公章的空白合同书、持有代理证书等。(4)行为人与相对人实施的民事法律行为符合代理行为的表面特征，即以被代理人名义进行民事活动。2.简述物权法定原则的内容。答：物权法定原则是指物权的种类和内容由法律规定，非经法律规定，当事人不得创设。其内容包括：(1)物权种类法定。即当事人不得创设法律所不认可的新物权类型，如法律未规定“居住权”之前，当事人不得约定设立此种物权。(2)物权内容法定。即当事人不得创设与法定物权内容不符的物权，例如不得约定不移转占有而设立动产抵押权（除非法律另有规定）。(3)物权效力法定。即物权的公示方法、优先效力等必须由法律规定。(4)物权公示方法法定。即物权的变动必须通过法律规定的公示方法（交付或登记）对外表现出来。3.简述代位继承与转继承的区别。答：代位继承与转继承的区别主要体现在：(1)性质不同。代位继承是继承人先于被继承人死亡，由其直系晚辈血亲代替其继承遗产的制度；转继承是继承开始后、遗产分割前，继承人死亡，其应得的遗产份额转由其继承人继承的制度。(2)发生时间不同。代位继承发生在继承开始之前；转继承发生在继承开始之后、遗产分割之前。(3)主体不同。代位继承的主体是被继承人的子女的直系晚辈血亲；转继承的主体是死亡继承人的法定继承人。(4)适用范围不同。代位继承只适用于法定继承；转继承既适用于法定继承，也适用于遗嘱继承。4.简述一般侵权责任的构成要件。答：一般侵权责任（过错责任原则）的构成要件包括四个方面：(1)加害行为。即行为人实施了侵害他人合法权益的作为或不作为。(2)损害事实。即因加害行为造成了他人财产或人身权益的不利后果（包括实际损害和现实危险）。(3)因果关系。即加害行为与损害事实之间存在引起与被引起的客观联系。(4)主观过错。即行为人在实施加害行为时主观上存在故意或过失。四、法条分析题答：(1)本条规定的是情势变更制度。(2)情势变更制度的适用条件包括：①须有情势变更的事实。即合同成立后，合同的基础条件发生了重大变化。②情势变更须发生在合同成立之后、履行完毕之前。③情势变更须是当事人订立合同时无法预见的、不属于商业风险的重大变化。④须情势变更致使继续履行合同对当事人一方明显不公平或者不能实现合同目的。(3)情势变更制度与不可抗力制度的区别：①功能不同。不可抗力主要作为免责事由，解决的是不履行合同的责任问题；情势变更主要解决合同履行公平性问题，目的是变更或解除合同。②后果不同。不可抗力导致合同无法履行的，当事人可以免除责任；情势变更导致合同显失公平的，当事人请求变更或解除合同。③适用范围不同。不可抗力既可以适用于合同责任，也可以适用于侵权责任；情势变更主要适用于合同履行领域。五、案例分析题案例一：(1)乙将部分工作转委托给丙的行为有效。根据《民法典》规定，委托人经受托人同意，可以在受托人之外委托第三人处理委托事务。本案中，乙经甲同意将辅助性工作转委托给丙，符合法律规定。(2)甲公司无权以软件存在Bug为由拒付报酬。根据《民法典》技术合同章规定，如果技术开发合同的标的物存在质量问题，委托人应当在合理期限内提出异议并要求修复。如果甲未在合理期限内提出异议，视为验收合格。且乙主张Bug属于正常范围，若甲无法证明Bug严重影响软件功能或导致根本违约，应视为乙已履行主要债务，甲应支付报酬。(3)丁公司有权向甲公司主张权利。根据《民法典》规定，委托开发合同的专利申请权，除当事人另有约定外，属于研究开发人（乙）。但在委托开发合同中，研究开发人不得在向委托人交付研究成果前，将研究成果转让给第三人。此外，关于侵权责任，如果丙在执行委托事务时侵犯了丁的专利权，且甲作为委托人知情的，甲与乙可能承担连带责任；或者根据专利法，如果甲为生产经营目的使用、许诺销售、销售、实施侵犯了专利权的软件，应当承担赔偿责任。但具体到本题，若甲公司不知情且该技术由丙擅自使用，通常由丙承担责任。但若甲公司作为定作人/受益人且该技术最终固化于甲公司产品中，丁公司有权向甲主张停止侵权、赔偿损失。注：根据技术合同司法解释，如果第三人（丙）完成的工作成果造成他人侵权，受托人（乙）应当承担赔偿责任，除非乙证明该侵权是由于甲提供的技术资料导致的。本案中，甲并未提供侵权技术资料，故乙应承担责任。但丁公司作为专利权人，有权向最终用户甲主张权利（尤其是如果甲明知或应知）。在考研答题中，通常倾向于认为乙作为受托人应保证交付的成果不侵权，故乙对甲负责，甲对丁负责（若甲使用）。但若问丁能否直接找甲，基于侵权行为的直接性，甲是软件的持有人，若甲实施了使用侵权软件的行为，丁有权起诉甲。案例二：(1)B对A构成侵权。B违反交通规则横穿马路，虽未直接撞击A，但其违法行为是导致A避让撞墙的直接原因，存在因果关系，且B有过错。(2)A遭受的损失包括修车费5万元和医疗费2万元，共计7万元。保险公司已赔付4万元车损险。对于剩余的车损1万元及医疗费2万元，共计3万元，属于A的实际损失。B应根据其过错程度承担责任。本案中，A正常行驶避让行人，B全责，故B应赔偿A剩余损失3万元。(3)保险公司赔付后，有权在赔偿金额范围内代位行使A对第三者（B）请求赔偿的权利。根据《保险法》规定，因第三者对保险标的的损害而造成保险事故的，保险人自向被保险人赔偿保险金之日起，在赔偿金额范围内代位行使被保险人对第三者请求赔偿的权利。本案中，保险公司赔付了4万元，有权向B追偿4万元。六、论述题论民法的意思自治原则。意思自治原则，又称自愿原则，是指