直播第二讲抽逃出资的法律问题

2022年公司法律实务四讲

第一讲公司组织过程：设立、成立、变更、清算与终止【春季课程】

第二讲控股股东控制公司之道与少数股东抗争、救济路径【夏季课程】

第三讲董监高履职与法人机关规范运作【秋季课程】

第四讲公司债权人的公司法救济【冬季课程】

中国政法大学讲座导师商法研究所所长中国法学会商法学研究会中国法学会民法典合同编专家小组成员法工委公司法修订论证专家最高院公司法解释系列论证专家成员西北政法大学、法大学、日本青山学院大

第一讲

公司组织过程：设立、成立、变更、清算与终止【春季课程】本课程，分为四讲，打破公司法章节结构，以实务逻辑的专题形式涵盖公司实务的方方面面。本课程的主要面向：商事律师；公司法务；大中型公司高管；中小企业创立者本课程的主要内容：——法律、司法解释主要规范的法教义学解读——法律规范背后的法理揭示——公司运营的实务要点——公司诉讼的裁判要旨——务经验分享第一讲的六节目录第一节公司组织的一生第二节公司设立与成立第三节

公司章程与公司自治第四节公司变更第五节公司清算与终止第六节公司登记与备案六次直播第二讲

抽逃出资的法律问题

一、概念分歧与立法保留参考：：重构抽逃出资规则的公司法理基础，中国法学杂志社-2017-05-31——与股东不出资并列？——对公司财产的侵权？——认定的难题——作为一种特殊的瑕疵出资形态《公司法》第28条股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。第35条公司成立后，股东不得抽逃出资。第91条发起人、认股人缴纳股款或者交付抵作股款的出资后，除未按期募足股份、发起人未按期召开创立大会或者创立大会决议不设立公司的情形外，不得抽回其股本。二、情形认定公司法解释三第12条公司成立后，公司、股东或者公司债权人以相关股东的行为符合下列情形之一且损害公司权益为由，请求认定该股东抽逃出资的，人民法院应予支持：

（一）制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配；【广义分配】

（二）通过虚构债权债务关系将其出资转出；【造假】

（三）利用关联交资转出；【造假】

（四）其他法定程序将出资抽回的行为。【其他，最具有广阔适用空间】【《公司法解释三》中相关条款的删除变化】2014年修正的《公司法解释三》将“出资款项转入公司账户验资后又转出的行为”不再作为一项明文规定的股东抽逃出资的典型行为，其原因在于原规定仅仅规定了行为，而忽视了当事人的真实意思表示，且此种情形可以被第四项所包含，故删除了该条，并不能得出该种行为不属于抽逃出资的相反结论。相反，最高院在(2014)民二他字第19号答某省市高院函指出，“2014年2月20日发布的《最高人民法院关于适用〈公司法〉若干问题的规定(三)》施行后尚未终审的股东出资相关纠纷案件，人民法院经审理查明，公司成立后，股东将出资款项转入公司账户验资后，法定程序又转出，损害公司权益的，可以依照该规定第十二条第四项的规定，认定该股东抽逃出资。综上，同意你院审委会第二种意见。”情形1【公司为个人债务承担责任】法院认为：沈德文与骏华公司之间的500万元欠款，是沈德文对骏华公司的个人债务，并不是海南优孚公司对骏华公司的债务，海南优孚公司与骏华公司之间的工程款及496万元保证金，均为海南优孚公司对骏华公司的债权，而非沈德文个人对骏华公司的债权。因此，沈德文、海南优孚公司与骏华公司之间的债务抵销行为，实际上是沈德文抽逃了其对海南优孚公司的500万元出资。景帅公司的此项主实依据，原审法院对此未予认定，确属不妥。案件索引：上海某著名企业与沈德文、某著名企业申请追加被执行人执行异议之诉一案裁判案号：（2018）最高法民申4377号情形2【公司为股东之间的股权转让提供担保】法院认为：首先，根据《公司法》第16条第二款规定，公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议，也就是说，并不禁止公司为股东提供担保，但要经法定程序进行担保；同时，《公司法》第35条规定公司成立后，股东不得抽逃出资。而如果公司为股东之间的股权转让提供担保，就会出现受让股权的股东不能支付股权转让款时，由公司先向转让股权的股东支付转让款,导致公司利益及公司其他债权人的利益受损，形成股东以股权转让的方式变相抽回出资的情形，有违《公司法》关于不得抽逃出资的规定。案件索引：、山某著名企业与、股权转让纠纷案裁判案号：（2017）最高法民申3671号情形3【公司转移财产至实际控制人指定的人名下】法院认为：《公司法》第三条第一款规定，公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。公司对外承担责任以其公司资产为基础。涉案房产系宝泉公司开发建设而成，属于公司财产。宝泉公司虽与签订《商品房买卖合同》，但双方并无商品房买卖的事实，实际是宝泉公司股东以房屋买卖形式将公司名下财产作为家庭财产分配给。宝泉公司股东将涉案房产分配给自己的子女，使得宝泉公司的责任财产减少，公司偿债能力下降，可能有损宝泉公司债权人的利益。通过上述方式取得涉案房产，亦不符合《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十九条所规定的排除强制执行的法定条件。案件索引：与某著名企业、著名企业申请执行人执行异议之诉案裁判案号：(2017)最高法民申1259号情形4【名为借贷实为抽逃出资】法院认为：9月7日取得验资报告后，华嘉经纬公司当日即将此2660万元转至点金时公司。华嘉企划公司提交的证据不足以证明其与华嘉经纬公司存在真实的借款关系，也不足以证明华嘉企划公司返还或补缴了对华嘉经纬公司2660万元的出资。此次华嘉企划公司向我院申诉并未提交新的证据以支持其主张。因此，北京二中院、北京高院经执行异议、复议程序审查认定华嘉企划公司构成抽逃出资的事实正确。案件索某著名企业与北京华嘉某著名企业不当得利纠纷执行监督案（最高法院执行经典案例）裁判案号：（2016）最高法执监210号三、法律责任有股东（发起人、认股人）抽逃出资的，其他股东、实控人、董事、高管对公司、公司债权人的连带赔偿责任公司法解释三第14条股东抽逃出资，公司或者其他股东请求其向公司返还出资本息、协助抽逃出资的其他股东、董事、高级管理人员或者实际控制人对此承担连带责任的，人民法院应予支持。

公司债权人请求抽逃出资的股东在抽逃出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任、协助抽逃出资的其他股东、董事、高级管理人员或者实际控制人对此承担连带责任的，人民法院应予支持；抽逃出资的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。最高院《关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》（2020修正）第18条作为被执行人的营利法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加抽逃出资的股东、出资人为被执行人，在抽逃出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。四、以案析法：股东法定程序而抽回出资，应追加为被执行人案件索引：与沈敏、某著名企业执行异议之诉案裁判案号：(2018)最高法民终865号案情简介：盛德公司于2012年10月31日成立，公司注册资本为1000万元，原始股东为、人，其中出资额为780万元，持股78%，资额为220万元，持股22%。2012年11月19日，盛德公司在中国某著名企业海口龙祥支行设立基本账户，账号为21×××05。2012年12月10日，从其账号为62×××60的账户转入盛德公司基本账户780万元，作为向盛德公司的投资款，其账号为62×××60账户转入盛德公司基本账户220万元，作为向盛德公司的投资款。2012年12月11日，即上述款项转入的次日，盛德公司基本账户上的1000万元分两笔各500万元转至的账户。沈中平、沈敏与盛德公司、、、中平公司合同纠纷一案，一审法院于2015年12月31日作出（2014）琼民二初字第13号民事判决，判令：……4.盛德公司向沈中平和沈敏支付逾期付款利息（内容略）；……最高人民法院于2016年7月14日作出（2016）最高法民终300号民事判决，驳回上诉，维持原判。2017年3月21日，沈中平、沈敏申请强制执行，请求强制被执行人盛德公司向其支付（2014）琼民二初字第13号民事判决第四项确定的逾期付款利息12595554元（计至2017年3月20日）。一审法院立案后，盛德公司未主动履行，且未发现盛德公司有可供执行的财产，一审法院基于申请执行人的申请，于2017年9月1日作出（2017）琼执恢4号之一执行裁定，以作为盛德公司股东具有抽逃出资的行为，符合《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十八条的规定为由，裁定对（2014）琼民二初字第13号民事判决第四项确定的债务在780万元范围内承担连带清偿责任。对此不服，引发本案执行异议之诉。本案提出的问题有：1.

抽逃出资的本质；2.

抽逃出资的特殊情形；3.

先抽逃出资后补足出资该如何证明；4.

案外人主款项为特定的出资款而非其他业务款项；对此，最高人民法院认为（一）对盛德公司是否构成抽逃出资上诉主代盛德公司支付项目开发资金的形式履行了出资义务，不存在抽逃出资。本院认为，的该项上诉主不足，不应支持。《公司法》第28条规定，股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额，第35条规定，公司成立后，股东不得抽逃出资。所谓抽逃出资，是指在公司成立后，股东法定程序而将其已缴纳出资抽回的行为。第一，根据原审查明的事实，盛德公司于2012年10月31日成立，注册资本1000万元，股东为、人，2012年12月10日，、别向盛德公司的基本账户转入780万元和220万元资金作为股东投资款即公司的注册资金，但次日该1000万元注册资金便分两笔转至的账户。可见，确有抽回注册资本的行为。第二，主该1000万元中的950万元分两笔450万元和500万元代盛德公司支付了项目开发资金。但根据提交的证据显示，该450万元和500万元涉及的两个共管账户均系由个人与第三人共同设立，与盛德公司的项目并无直接关联，而又未能提供证据证明该950万元进入两个共管账户后，被进一步用于盛德公司的项目开发，形成了项目资产。因此，现有证据并不足以证明转出的950万元注册资金系用于盛德公司的经营业务。第三，也自认盛德公司注册登记时因股东资金紧张，经全体股东协商决定以借款的方式筹措资金以满足验资要求，待完成验资后再还给出借人。可见，缴纳出资仅系为了在完成验资后将该出资归还出借人，其并没有将该出资用于盛德公司经营活动的意思。最后，盛德公司的股东会决议是在一审判决作出之后才形成，其有关的垫款冲抵投资款的内容，仅具有效力，不能对抗盛德公司股东以外的第三人，不能作为已补足出资的证据。综上，依据《最高人民法院关于适用〈公司法〉若干问题的规定（三）》第十二条之规定，法定程序抽回其在盛德公司的780万元注册资本，构成抽逃出资。（二）本案例的延展分析：问题一：追加股东为被执行人的条件债权人若想在执行公司财产过程中追加股东为被执行人，需满足两个前提条件：（一）作为被执行人的公司，其财产不足以清偿生效法律文书所确定的债务；（二）股东存在未缴纳或未足额缴纳出资、抽逃出资、未依法履行出资义务即转让股权、不能证明一人有限责任公司的财产独立于自己财产等情形。有争议的是，若公司作为被执行人对外享有债权，此时是否还可追加股东为被执行人？是否属于公司财产不足以清偿生效法律文书确定的债务的情形？对此，根据《民诉法解释》第159条、第501条规定看，“债权”是被执行人的财产，法院执行被执行人对他人的到期债权，可以作出冻结债权的裁定，并通知该他人向申请执行人履行。可见，债权人应向法院申请执行被执行人（公司）对他人的到期债权。只有无法就被执行人的对外债权执行到财产，或者虽然能就该债权执行获得部分清偿但又不足以达到对全部债务清偿的程度，此时被执行人又无其他可供执行的财产，才可以追加被执行人的股东为被执行人。问题二:抽逃出资、补足出资的举证责任1【法律规定】《公司法解释三》第20条：“当事人之间对是否已履行出资义务发生争议，原告提供对股东履行出资义务产生合理怀疑证据的，被告股东应当就其已履行出资义务承担举证责任。”2【理解与适用】该规定是关于股东瑕疵出资的举证责任分配，据此，申请执行人想要追加股东为被执行人，首先需要向法院提供对该股东具有抽逃出资行为产生合理怀疑的证据。如申请执行人不能提供产生合理怀疑的初步证据，则股东无需就其未抽逃出资进行举证，法院直接对申请执行人追加股东为被执行人的请求不予支持。若申请执行人能够提供产生初步合理怀疑的证据，举证责任则转移到股东一方，若其不能证明已经履行了出资义务，则将被追加为被执行人。法院认为：唐山赐成公司以世纪影音公司的股东中日青年中心及大都阳光公司抽逃出资为由申请追加其为被执行人，但其提交的证据仅能证明截至2011年3月15日，世纪影音公司的股东出资已经全部缴足，唐山赐成公司也未能说明中日青年中心、大都阳光公司抽逃出资的时间、金额、方式等。唐山赐成公司未能提供对中日青年中心或大都阳光公司具有抽逃出资行为产生合理怀疑的证据。案例索引某著名企业、北某著名企业执行异议之诉案案号：（2021）最高法民申2247号3【常见的可以采信的证据材料】情形.1【验资报告可以作为补足出资的证明标准】法院认为：本案辽宁信诚会计师事务所有限责任公司出具的验资报告证实,、段国彬、均以货币形式全额实缴出资，不存在虚假出资情形。案例索引：、请执行人执行异议之诉案案号：（2020）最高法民申7040号情形2【完整的公司财务会计账簿】法院认为：国润会专审字(2018)第106号鉴定报告系一审法院依法委托,根据作为股东的富达公司提供的财务账簿、会计凭证、财务会计报告、银行往来明细等财务资料为依据作出……关于国润会专审字（2018）第106号鉴定报告不能作为本案定案依据的主成立，本院不予支持。案例索引：、于明杰申请执行人执行异议之诉案案号：（2020）最高法民申3693号情形3【与目标公司之间达成的关于补缴出资的协议、备忘录、会议纪要或者是股东公司的董事会决议】问题三：抽逃出资后的补足出资的证明标准1【实际补足的认定】一是有补足注册资本的意思表示。股东和公司、其他关联公司之间可能存在关联交借款关系，关联交律所允，不正当的关联交法律规制的。在（2020）最高法民终55号案，法院认为：“虽然本院（2017）最高法民终416号民事判决已确认案涉交关联交易，但能化公司举示的证据不能证明关联方签订股权转让协议及支付定金时，具有抽逃出资的主观故意。”作为履行出资合同的行为，到底是不是补足注册资本，不能仅凭当事人的陈述，在补缴时应当有补缴的意思表示。那么，股东抽逃出资后，如对外为公司偿付了债务，能否直接认定为股东补足了出资？回答是否定的，因为若无补足出资的意思，其与公司之间产生的仅是债权债务关系，该资金并不当然转化为公司资本【注意资本的特定含义】。如导引案例中一审法院认为，“至于举证证明其在盛德公司营运过程中陆续为盛德公司的项目合作予以垫资的事实即便是真实的，也只能认定为其与盛德公司之间存在资金往来或经济交往，在整个垫资过程中并无补足出资的意思表示，故在盛德公司经营过程中垫付的资金不能认定为补足注册资本”。二有补充出资的行为。股东应当按照约定的出资形式补充出资，并提交证据证明欠缴的出资或者不实的部分确已补足到位。仅仅提供的账务记载而没有提供原始记账凭证的，不能认定出资已经补足。如果股东向公司已转账数额超过注册资本，能否证明已履行并补足了出资义务？回答是否定的。在（20