经济法实务教学教案

《经济法实务》配套教学资料王琳雯李良雄主编人民邮电出版社出版第一章经济法基础知识第一节经济法概述一、法及其相关概念1．法和法律法律有广义和狭义之分。在我国，狭义的法律仅指全国人民代表大会及其常务委员会制定的规范性文件；广义的法律是指法的整体，即国家制定或认可并由国家强制力保证实施的各种规范性文件的总和。2．法律规范、法律部门和法律体系法律规范是指由国家制定或认可的，具有特殊内在结构，通过法律条文表述的，以国家强制力保证实施的行为规则。法律规范通常由条件、模式和后果三部分组成。假定，法律规范中适用法律规范的条件和情况的部分，行为发生的时空、各种条件等实际状态的预设。如：《合伙企业法》规定：合伙协议约定合伙企业经营期限的，有下列情形之一时，合伙人可以退伙……。模式，指法律规范所规定的行为规则部分，具体规定人们可以作什么或禁止人们作什么的部分。如：《合伙企业法》规定：任何机关和单位不得侵犯企业依法享有的经营自主权：不得向企业摊派人力、物力、财力……。后果，指法律规范中指出的行为应当承担的法律后果的部份。如：《税收征管法》规定：纳税人有下列行为之一的，由税务机关责令限期改正。可处2000元以下罚款：………。这三个部分密切联系、缺一不可，否则就不能构成法律规范。条件是指法律规范中所指出的适用法律规范的情况；模式是指法律规范所规定的行为规则部分，即允许人们做什么、禁止做什么或要求做什么；后果是指法律规范中所规定的，人们在做出符合或者违反规范行为时，会带来什么法律后果。法律部门又称部门法，是根据一定原则和标准所划分的本国同类法律规范的总称。法律部门由法律规范组成，同一类法律规范构成一个法律部门，没有法律规范也就没有法律部门。调整特定社会关系的全部现行法律规范，组成了一个独立的法律部门。法律体系是由这些法律部门组成的具有内在联系的、互相协调的统一整体。一个国家的现行法律规范是多种多样的，它们涉及社会生活的各个方面，有着不同的内容和形式；但它们并不是杂乱无章的，而是紧密联系的，形成了完整、有机、统一的体系。二、代理制度代理是指代理人以被代理人的名义，在代理授权范围内与第三人进行的、确立被代理人与第三人之间一定的法律关系的法律行为。1．代理的特征①代理是代理人以被代理人的名义，即代替被代理人进行的法律行为；②代理人在代理权限内有权独立自主地进行代理行为；③代理是代理人与第三人之间进行的具有法律意义、产生法律后果的法律行为；④代理人的代理后果由被代理人承受，从而在被代理人与第三人之间确立了法律关系。2．代理的种类《民法典》第一百六十三条规定：代理包括委托代理和法定代理。委托代理人按照被代理人的委托行使代理权。法定代理人依照法律的规定行使代理权。委托代理是基于被代理人的委托而产生的代理。经济关系中主要采取委托代理形式。法定代理即代理人的代理权是根据法律的直接规定而产生的一种代理关系。如监护人对被监护人实施法律行为的代理。3．代理的法律责任在代理法律关系中，代理人和被代理人承担法律责任的情形主要有以下几种。（1）无代理权，又称无权代理。行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后，仍然实施代理行为，未经被代理人追认的，对被代理人不发生效力。相对人可以催告被代理人自收到通知之日起30日内予以追认。被代理人未作表示的，视为拒绝追认。行为人实施的行为被追认前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。行为人实施的行为未被追认的，善意相对人有权请求行为人履行债务或者就其受到的损害请求行为人赔偿。但是，赔偿的范围不得超过被代理人追认时相对人所能获得的利益。相对人知道或者应当知道行为人无权代理的，相对人和行为人按照各自的过错承担责任。行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后，仍然实施代理行为，相对人有理由相信行为人有代理权的，代理行为有效。（2）代理人不履行或者不完全履行职责，造成被代理人损害的，应当承担民事责任。代理人和相对人恶意串通，损害被代理人合法权益的，代理人和相对人应当承担连带责任。（3）代理人知道或者应当知道代理事项违法仍然实施代理行为，或者被代理人知道或者应当知道代理人的代理行为违法未作反对表示的，被代理人和代理人应当承担连带责任。（4）代理人需要转委托第三人代理的，应当取得被代理人的同意或者追认；否则，代理人应当对转委托的第三人的行为承担责任。但在紧急情况下，代理人为维护被代理人利益而转委托的不在此限。4．委托代理的终止根据《民法典》的规定，有下列情形的委托代理终止。（1）代理事务完成或者代理期限届满。委托代理的代理人与被代理人之间的代理关系因委托事务的完成、代理目的的实现而自然归于终止。委托代理若是有期限的，当代理的期限届满，代理关系即归于终止。（2）被代理人取消委托或者代理人辞去委托。委托代理是在代理人与被代理人之间，基于相互信赖而自愿设立的代理关系，如果双方或其中任何一方的信赖基础发生动摇，任何一方都可以终止这种委托代理关系。（3）代理人丧失民事行为能力。在代理关系中，代理人的职责是以被代理人的名义实施民事法律行为并独立作出意思表示，要求代理人必须具有民事行为能力。若代理人丧失了民事行为能力，便丧失了代理他人为民事法律行为的资格，从而导致代理权的丧失和代理关系的消灭。（4）代理人或者被代理人死亡。代理人或者被代理人死亡便当然导致委托代理终止。但根据《民法典》的规定，被代理人死亡后，有下列情形之一的，委托代理人实施的代理行为有效：①代理人不知道且不应当知道被代理人死亡；②被代理人的继承人予以承认；③授权中明确代理权在代理事务完成时终止；④被代理人死亡前已经实施，为了被代理人的继承人的利益继续代理。（5）作为被代理人或者代理人的法人、非法人组织终止。法人的终止，是法人资格在法律上不再存在，是民事权利主体资格的终止。因此，法人的终止，无论是作为被代理人还是作为代理人，都使代理关系归于消灭。非法人组织的终止也意味着该组织民事主体资格消失。三、经济法的概念和调整对象1．经济法的概念经济法是调整国家在管理与协调经济运行过程中发生的经济关系的法律规范的总称。可从以下几个方面理解这一概念的含义。（1）经济法是调整经济关系的法律规范的总称。经济法作为一个独立的法律部门，是由一系列调整经济关系的法律规范按照其固有的特征所构成的一个整体。（2）经济法调整的是经济关系。经济法调整的关系具有经济性质，凡不属于经济关系的其他社会关系均不属于经济法调整的对象。如人身关系、行政管理关系等不是经济关系，不属于经济法调整的对象。（3）经济法调整的是一定范围内的经济关系。经济法调整一定范围内的经济关系，即国家在管理和协调经济运行过程中所发生的经济关系，而不是一切经济关系，也不是经济关系以外的其他社会关系。财产继承关系、财物赠与关系等虽是经济关系，但不属于经济法调整的对象。2．经济法的调整对象经济法的调整对象主要是社会经济活动中一定范围内的经济关系，即在社会经济调控与管理活动以及市场经济运行中所发生的各种经济关系。这些经济关系主要包括以下几个方面。（1）市场主体调控关系。市场主体是一个内涵丰富的范畴，是指市场生产经营活动的参与者和财产责任的承担者，包括经济组织和个人。市场主体的法律地位是指市场主体参加市场活动时在法律上所享有的主体资格。要确立和完善社会主义市场经济体制，推动社会主义市场经济的健康发展，首先就必须确认市场主体的法律地位，使他们能成为独立的生产者和经营者，具有自我约束和自我发展的能力。确认市场主体的法律地位所产生的经济关系包括两个方面：一是确认市场主体在参加市场活动时的法律地位所产生的经济关系，例如，确认企业、公司地位而产生的关系二是确认市场主体在参加内部管理活动时所产生的关系，例如，确认企业内部领导体制而产生的经济关系。（2）市场运行调控关系市场秩序是市场运行的状态和情况的综合，分为正常和不正常两种状态，正常的市场秩序通常表现为市场机制运转良好，市场交易有条不紊，市场主体的合法权益受到有效保护：与此相反则为不正常的市场秩序。国家所要维护的市场秩序当然是正常的市场秩序。维护正常的市场秩序是建立和完善社会主义市场经济体制的重要保障，这是因为正常的市场秩序有利于市场主体参加各项活动，扩大经营行为，同时，还有利于发展和完善各类市场，充分发挥市场机制的作用。重在发挥国家培育市场的功能，为市场士体提供公平、安全的市场交易环境。如产品质量法、反不正当竞争法、广告法、消费者权益保护法。（3）宏观经济调控关系。所谓宏观调控，是指国家为满足全局利益和长远利益的要求，保障经济持续、稳定、协调发展，实现经济总量平衡而对市场进行的调节和控制。进行宏观调控，既是我国经济工作经验教训的总结，又是发挥市场机制作用的需要。实践已证明，市场是资源配置最有效、最佳的手段。但是，市场调节本身并不是万能的，它有许多缺陷。例如，它不能做到经济效益和社会效益的完全统一：它不可能自觉地防止不正当竞争和垄断：它不可能实现社会收入公平分配等等。因此，这就需要国家进行宏观调控，以充分发挥市场机制的积极作用，限制其负面作用。通过经济法律的功能对市场运行进行适时的调控，重点解决市场发展过程中存在的结构、速度、均衡等方面的问题。如会计审计法、财政税收法、金融法、计划法。市场经济条件下的宏观调控以间接手段为主，直接手段为辅，它主要通过经济政策，经济杠杆和经济法律、法规，充分尊重价值规律和市场供求关系而实现，宏观调控关系的内容主要包括，计划调控关系、投资调控关系、财税调控关系、金融调控关系和其他宏观调控关系。（4）社会分配调控关系。它是指国家在对国民收入进行初次分配和再分配过程中所发生的经济关系，它包括国家为保证社会成员的基本生活权利而提供救助和补贴所产生的经济关系。目前，我国有关调整社会分配的法律、法规尚不健全，正外在不断建立和完善之中。四、经济法的地位经济法的地位是指经济法在法的体系中的地位。经济法不仅是一个独立的法律部门，而且是宪法之下的一个重要法律部门，它是与民法、行政法、刑法等并列的基本法。经济法不仅有自己独特的调整对象和基本原则，而且其内部也形成了较为严密的体系。五、经济法的渊源我国经济法的渊源主要有以下几种：1．宪法宪法规定了国家的根本制度和根本任务，具有最高法律效力。宪法中对我国基本经济制度的规定以及其他原则性规定是制定经济法的依据。因此，宪法是经济法的最重要渊源。2．法律法律包括全国人民代表大会（以下简称全国人大）制定的基本法律和全国人大及其常务委员会制定的一般法律。经济法律在规范性文件体系中处于仅次于宪法的地位，它是经济法的主要渊源。此外，全国人大及其常务委员会作出的规范性的决议、决定，同全国人大及其常务委员会制定的法律具有同等效力，也属于经济法的渊源。3．行政法规国务院是最高国家权力机关的执行机关，是最高国家行政机关。国务院制定的行政法规的数量远大于法律的数量，是经济法的重要渊源。国务院发布的规范性的决定和命令，同行政法规具有同等的法律效力，也属于经济法的渊源。4．地方性法规省、自治区、直辖市的人民代表大会及其常务委员会，在不同宪法、法律、行政法规相抵触的前提下，可以制定地方性法规，报全国人民代表大会常务委员会（以下简称全国人大常委会）备案。设区的市的人民代表大会及其常务委员会，在不同宪法、法律、行政法规和本省、自治区的地方性法规相抵触的前提下，可以依照法律规定制定地方性法规，报本省、自治区人民代表大会常务委员会批准后施行。地方性法规涉及调整在国家宏观调控本国经济运行过程中发生的经济关系的，也属于经济法的渊源。5．自治条例和单行条例民族自治地方（自治区、自治州、自治县）的人民代表大会有权依照当地民族的政治、经济和文化的特点制定自治条例和单行条例，用于协调经济运行过程中发生的经济关系。自治条例和单行条例也属于经济法的渊源。6．部委和政府规章国务院各部委和省、自治区、直辖市人民政府以及设区的市的人民政府在其职权范围内依法制定的规章，发布的规范性命令、指示、决议，也都属于经济法的渊源。但它们的效力低于宪法、法律和行政法规。7．特别行政区基本法和有关规范性文件特别行政区实行其特有的法律制度。8．法律解释法律解释即法定解释，又称为正式解释、有权解释或官方解释，是指由特定的国家机关根据宪法和法律所赋予的职权，对有关法律规定所作的具有法律效力的解释。按照进行解释的国家机关的不同，法定解释分为以下三类：①立法解释，即全国人大常委会对宪法及法律的解释；②司法解释，即最高人民法院及最高人民检察院在司法工作中对如何具体应用法律所作的解释；③行政解释，即法定的国家行政机关对法律如何具体应用或自己依法制定的规范性文件所作的解释。9．国际条约国际条约不属于国内法的范畴，但我国签订和加入的国际条约对国内的国家机关、社会团体、企事业单位和自然人有约束力。因此，就其具有与国内法同样的约束力而言，这些国际条约也属于我国经济法的渊源。【例题】下列各项中，属于行政法规的是（）。A．全国人民代表大会常务委员会制定的《中华人民共和国会计法》B．国务院制定的《总会计师条例》C．北京市人大常委会制定的《北京市招标投标条例》D．财政部发布的《会计从业资格管理办法》答案：B第二节经济法律关系一、经济法律关系的概念与特征经济法律关系是法律关系的一种，是指在国家干预社会经济活动的过程中，由经济法律规范确认的，在经济法主体间形成的以权利与义务为内容的关系。首先，多数情况下经济法律关系的一方主体为特定国家经济管理机关或行使国家权力的某些职能机构，另一方为市场主体，主要是企业和自然人。经济法律关系主体之间的地位多是不平等的。其次，经济法律关系是国家依法干预社会经济活动过程中发生的权利义务关系。经济法律关系是一种带有强制性，具有特定经济内容的经济职权和经济职责、经济权利和经济义务的关系。再次，经济法律关系表现为一定的经济管理行为。最后，经济法律关系有严格的法定形式，一般采取书面形式，有的还需登记、鉴证、公证等。经济法律关系与经济关系既有区别又有联系。经济关系是人们在物质生产和再生产过程中结成的相互关系，包括生产、分配、交换和消费等方面的关系，它是特定经济领域内的社会关系。经济法律关系是一定领域的经济关系在法律上的体现，是以经济关系为基础而形成的。二、经济法律关系的构成要素任何法律关系都是由主体、客体和内容这三个要素构成的。这三个要素必须同时具备，缺少其中任何一个，都不能形成法律关系；如果变更其中一个要素，便会引起法律关系的变更。（一）经济法律关系的主体经济法律关系的主体是指在经济法律关系中，享有经济权利和承担经济义务的当事人，也称经济法主体。享有经济权利的当事人称为权利主体，承担经济义务的当事人称为义务主体。没有主体参与的法律关系是不存在的，它们是经济法律关系的第一要素。判断当事人是否成为经济法律关系主体，应把握以下几点：①经济法主体能够以自己名义独立地参与经济法律关系；②经济法主体必须是经济权利的享有者和经济义务的承担者；③经济法主体能够独立或相对独立地承担经济法律责任。1．经济法主体资格所谓经济法主体资格是指当事人参与经济法律关系，享受经济权利和承担经济义务的资格或能力。只有具有经济法主体资格的当事人，才能参与经济法律关系，享受经济权利和承担经济义务。未取得经济法主体资格的组织不能参与经济法律关系，不能从中享有权利和承担义务。2．经济法主体的范围（1）国家机关。国家机关是行使国家职能的各种机关的总称，它包括国家权力机关、国家行政机关、国家司法机关等。作为经济法主体的国家机关，主要是指国家行政机关中负有经济管理职权的经济管理机关。经济管理机关可以分为三类：一是综合性的经济管理机关，如国家发展改革委、中国人民银行、财政部等；二是行业性的经济管理部门，如商务部、交通运输部、农业农村部等；三是专门职能部门，如国家市场监督管理总局、国家税务总局等。在地方各级政府中，也相应设立了有关经济管理机关。上述国家经济管理机关在市场管理和宏观经济调控过程中发挥着重要作用。某些情况下，国家也可以作为主体参与经济法律关系，如发行国债、出让国有土地使用权、以政府名义与外国签订经济贸易协定等。（2）企业和其他社会组织。企业是指从事生产经营活动，依法自主经营、自负盈亏并实行独立核算的经济组织。其他社会组织是指经法定程序成立，实行独立核算或预算，拥有独立的财产权或经营管理权的组织，包括事业单位和社会团体。经济法律关系发生在多种经济法主体之间，但主要发生在国家机关与企业之间、企业与企业之间。因此，企业是最广泛、最普遍的经济法主体，社会组织在经济活动中参与多种协作关系，从而成为经济协作关系的主体；同时，企业进行经济活动时，要服从国家经济管理机关的管理，从而成为经济管理关系的一方主体。（3）企业内部组织和有关人员。企业内部组织是指隶属于企业，担负企业一定生产经营职能的分支机构、职能科室和基层业务活动的组织机构。除某些分支机构可以参与企业外部经济法律关系外，其他内部机构则只能参与企业内部的经济法律关系。它们虽不具有独立的法人地位，但在一定条件下也是经济法律关系的主体，如分公司、分店等依法作为纳税人参与纳税，与税务机关形成税收法律关系，便具有了经济法主体的地位。企业的领导人员、其他管理人员或者其他职工也可以参与企业内部的经济管理关系，成为经济法主体。但这时他们不是以一般公民的身份而是以企业成员的身份参与经济法律关系。（4）城乡个体工商户、农村承包经营户和公民。他们是民事法律关系的主体，但当他们与国家经济管理机关、企事业单位、社会团体发生经济权利和义务关系时，就成为经济法主体。如农户与集体经济组织发生承包关系，个体工商户或公民与税务机关发生税收征收关系的情况。（二）经济法律关系的内容经济法律关系的内容是指经济法主体所享有的经济权利和承担的经济义务。它是经济法律关系的核心，直接反映了经济法主体的要求和利益。经济权利和经济义务相互对立，又相辅相成，一方的权利就是他方的义务。不同的经济法律关系中，主体的权利、义务各不相同。1．经济权利经济权利是指经济法主体依法具有自己为或不为一定行为和要求他人为或不为一定行为的资格。不同的经济法主体享有不同的经济权利。比如，国家行政机关有权运用利率、税率、汇率等经济杠杆和价格政策，调控和引导企业行为；企业有权拒绝任何机关和单位乱摊派等。经济权利的主要内容包括以下几个方面。（1）经济职权。经济职权是指国家机关及其工作人员在行使经济管理职能时依法享有的权利，如国民经济决策权，对社会经济活动的监督权、审核权、许可权等。经济职权的产生基于国家授权或法律的直接规定，具有隶属性和行政权力性。在国家机关及其工作人员依法行使经济职权时，其他经济法主体均应服从。同时对于国家机关及其工作人员来说，这种职权既是权利又是义务，因此不可随意放弃和转让。（2）财产所有权。财产包括有形财产和无形财产两类。财产所有权是指法律确认和保护的所有人对自己的财产占有、使用、收益和处分的权利。一定的财产所有权是进行经济活动的前提。（3）经营管理权。经营管理权是指企业进行生产经营活动时依法享有的权利。经营管理权的内容包括产、供、销、人、财、物各个方面，如经营方式选择权、生产经营决策权、物资采购权、产品销售权、人事劳务管理权、资金支配使用权、物资管理权，以及其他经营管理权。（4）请求权。请求权是指经济法主体的合法权益受到侵犯时依法享有的要求侵权人停止侵权行为和要求国家机关保护其合法权益的权利。经济法主体主要享有要求赔偿权、申请仲裁权、经济诉讼权、破产申请权等请求权。2．经济职责经济职责是指国家机关行使经济职权时必须为一定行为或不为一定行为的责任。作为的职责是主动行使经济管理职能，制定和完善经济发展制度和计划，对国民经济运行进行宏观管理和调控，监督市场主体的生产经营行为等；不作为的职责是指以不作为某种行为的方式履行职责，即不滥用国家机关经济职权。经济职责是国家机关的职务责任，其职责范围与该机关的经济职权相一致。3．经济义务经济义务是除国家机关以外的经济法主体在经济法律关系中必须为一定行为或不为一定行为的责任。其中作为的义务主要有：第一，贯彻国家的方针和政策，遵守法律、法规；第二，服从合法的经济调控；第三，依法缴纳税金和其他费用；第四，全面履行协议和经济合同。不作为的义务主要是不侵犯其他经济主体的利益等。经济义务具有强制性，如不履行或不适当履行，都要受到法律的制裁。（三）经济法律关系的客体经济法律关系的客体是指经济法主体享有的经济权利和承担的经济义务所指向的对象，包括物、经济行为、智力成果。经济法律关系的客体是确立权利义务关系的性质和具体内容的依据，也是确定权利行使与否和义务是否履行的客观标准。如果没有客体，经济权利和义务就失去了指向的目标，就要落空。因此，客体是经济法律关系不可缺少的要素之一。1．物物是指具有一定经济价值，可以由经济法主体控制和支配的物质财富，如土地、矿藏、水流、森林、机器、建筑物、货币、有价证券等。物是经济法律关系客体中最普遍、最主要的一种，但并不是自然界中的所有物都可以成为经济法律关系的客体。凡是不具有经济价值，或者不能为人们认识、控制或支配的物，都不能成为经济法律关系的客体。2．经济行为经济行为是经济法主体为了实现一定的经济目的所进行的活动，如生产经营行为、经济管理行为、建设工程承包、货物运输、加工承揽等。3．智力成果智力成果是指人们创造的能够带来经济价值的创造性脑力劳动成果，如专利、商标和专有技术等。智力成果虽不表现为物质，但它具有重要的经济价值，可以创造能满足社会一定需要的物质财富，能提高经济效益。如专利可以转化为专利产品，并带来一定的经济效益。随着社会的进步和科学技术的发展，智力成果成为社会财富的重要组成部分。三、经济法律关系的产生、变更与终止经济法律关系的产生是指根据经济法律规范经济法主体之间经济权利和经济义务关系的形成；经济法律关系的变更是指经济法律关系主体、客体和内容的变化；经济法律关系的终止是指经济法律关系主体之间的经济权利和经济义务关系的消灭。在社会经济活动中，经济法律关系处在不断地产生、变更和终止的运动过程中。但它的产生、变化和终止需要具备以下条件。1．法律规范经济法律规范的存在是经济法律关系确立的前提条件经济法律规范是指由国家制定或认可的，并以国家强制力保障实施的，调整经济法律关系的一种行为规则。只有经济法律规范的颁布实施，才能确定经济法律关系主体的经济权利和经济义务，才有经济法律关系的产生，否则，经济法律关系就不会产生，更不会有经济法律关系的变更和终止。2．法律事实法律事实的出现是经济法律关系确立的直接原因经济法律关系的确立需要有法律事实的存在。所谓法律事实，是指能够引起经济法律关系设立、变更与终止的客观情况。经济法律关系不会自然产生，即使有经济法律规范的存在，也不能在经济法律关系主体之间产生具体的经济法律关系，或者导致具体的经济法律关系的变更或终止。只有当一定的法律事实出现时，才能在经济法律关系的主体之间产生一定的经济法律关系，或者使原有的经济法律关系发生变更或终止。法律事实可以分为法律行为和法律事件两大类。法律行为是指以当事人的意志为转移，能够引起经济法律关系的产生、变更和终止的人们有意识的活动，包括合法行为和违法行为两类。如依法订立合同，不履行或不适当履行合同义务等。法律行为是引起经济法律关系产生、变更和终止最普遍的法律事实。法律事件是指不以当事人的意志为转移，能够导致经济法律关系产生、变更和终止的客观事实。事件可以是自然现象，如地震、台风等自然灾害；也可以是社会现象，如战争、重大政策的变化等。第三节法律责任和经济法律责任一、法律责任法律责任制度是任何一个法律部门都不可或缺的法律制度。所谓法律责任即指法律主体因未承担法律规定必须承担的义务，所必须接受的、带有否定性的法律后果。（一）法律责任的特征法律责任作为社会责任的最高形态，与其他责任形态相比，具有以下特征：①承担法律责任的最终依据是法律；②法律责任具有国家强制性。（二）法律责任与法律制裁法律制裁是指由特定国家机关对违法者依其所应负的法律责任而实施的强制性惩罚措施。一方面，法律制裁是承担法律责任的一个重要方式。法律责任是前提，法律制裁是结果或体现。法律制裁的目的，是强制责任主体承担否定的法律后果，惩罚违法者，恢复被侵害的权利和法律秩序。另一方面，法律制裁与法律责任又有明显的区别。法律责任不等于法律制裁，有法律责任不等于一定有法律制裁。而且在追究违法者的法律责任时，可视其违法情节、危害程度、主观方面等具体情况，依法减轻、免予或从重、加重制裁。这表明，即便是有法律制裁的情况下，法律责任的承担方式也是有轻有重的。（三）法律责任的种类1．民事责任民事责任指法律关系主体违反民事法律、法规所应承担的责任。根据《民法典》的规定，承担民事责任的方式主要有：①停止侵害；②排除妨碍；③消除危险；④返还财产；⑤恢复原状；⑥修理、重作、更换；⑦继续履行；⑧赔偿损失；⑨支付违约金；⑩消除影响、恢复名誉；⑪赔礼道歉。诉讼时效是权利人在法定期间内不行使权利，则人民法院对权利人的权利不再给予保护的制度。诉讼时效届满，权利人丧失胜诉权，但仍享有实体权利，因而若当事人自愿履行的，则不受诉讼时效限制。根据《民法典》规定，向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为3年。诉讼时效期间自权利人知道或者应当知道权利受到损害以及义务人之日起计算。法律另有规定的，依照其规定。但是，自权利受到损害之日起超过20年的，人民法院不予保护，有特殊情况的，人民法院可以根据权利人的申请决定延长。2．行政责任行政责任指国家行政机关或法律、法规授权的组织对违反行政法律规范的单位和个人依据法定程序所给予的制裁。行政责任包括行政处分和行政处罚。3．刑事责任刑事责任指触犯国家刑事法律的行为人所应承担的法律责任。刑事违法即犯罪，承担刑事法律责任方式即刑事处罚。刑事处罚包括管制、拘役、有期徒刑、无期徒刑和死刑五种主刑，还包括剥夺政治权利、罚金和没收财产三种附加刑。附加刑可以单独适用，也可以与主刑合并适用。二、经济法律责任经济法律责任是指经济法主体因实施了违反经济法律、法规的行为，而应承担的法律后果。（一）经济法律责任的特征经济法律责任的特征有以下几个：（1）经济法律责任具有单向性；（2）经济法律责任具有因果性；（3）经济法律责任具有经济性；（4）经济法律责任具有强制性。（二）经济法律责任的条件承担经济法律责任的条件有：（1）主体必须有经济违法行为存在；（2）主体的违法行为必须给国家、社会或个人造成损害事实；（3）主体的经济违法行为与损害事实之间存在因果关系；（4）主体在主观上必须具有故意或者过失。主体承担经济法律责任，不仅要具备客观方面的条件，还必须同时具备主观方面的条件，即要具备法定的故意或者过失的主观因素。（三）经济法律责任的依据1．事实依据首先，这种行为是客观存在的，而不仅仅是经济法主体的某种意愿、倾向或者某些想法；其次，这种行为又是特定的、具体的，而不是抽象的、概括的；再次，这种行为从法律上、道德上都是应当予以否定评价的，而不应被提倡或鼓励；最后，这种行为是在经济法主体的自由意志支配之下所外化出来的。2．法律依据承担经济法律责任不仅要求具有事实依据，而且要求具有法律依据。承担经济法律责任的法律依据就是经济法律、法规对各种经济法律责任的明文规定。（四）经济法律责任的实现方式经济法律责任的实现方式包括经济制裁、行政制裁和刑事制裁。经济制裁是指对违反经济法律、法规并依法应承担经济法律责任的单位和个人所采取的具有经济和财产权益内容的惩罚性措施。它是经济法律责任的主要实现方式，具有惩罚性和补偿性双重功能。

第二章公司企业法律制度第一节个人独资企业法一、个人独资企业的设立个人独资企业指依法在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。特征：1．投资人——由一个自然人投资设立；2．产权关系和组织管理——企业财产即为投资人个人财产，投资人享有所有权；个人独资企业投资人对本企业的财产享有所有权，其有关权利可以依法进行转让或继承；3．法律地位——不具有法人资格；4．责任承担——投资人承担无限责任；在申请设立登记时明确以其家庭共有财产作为个人出资的，应以家庭共有财产承担无限责任；5．内部机构设置简单，经营管理方式灵活。在我国设立个人独资企业须具备的条件包括：①投资人为一个自然人，即具有我国国籍且不属于法律、行政法规禁止从事营利性活动的自然人；②有合法的企业名称，且应当与其责任形式及从事的营业范围相符合，不得使用“有限”、“有限责任”等字样；③有投资人申报的出资；④有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件；⑤有必要的从业人员。个人独资企业的设立采取直接登记制，即设立个人独资企业无须经过任何部门的审批，而由投资人或者其委托的代理人根据设立准则直接到个人独资企业所在地的工商行政管理部门申请登记。申请人应当配合登记机关核验身份信息，应当对提交材料的真实性、合法性和有效性负责。申请人可以委托其他自然人或者中介机构代其办理市场主体登记。受委托的自然人或者中介机构代为办理登记事宜应当遵守有关规定，不得提供虚假信息和材料。登记机关应当对申请材料进行形式审查。①对申请材料齐全、符合法定形式的予以确认并当场登记；②不能当场登记的，应当在3个工作日内予以登记；情形复杂的，经登记机关负责人批准，可以再延长3个工作日；③申请材料不齐全或者不符合法定形式的，登记机关应当一次性告知申请人需要补正的材料；④登记申请不符合法律、行政法规规定，或者可能危害国家安全、社会公共利益的，登记机关不予登记并说明理由。个人独资企业营业执照的签发日期为个人独资企业的成立日期。思考——个人独资企业与个体工商户的认定提示——性质（企业与自然人）；营业执照；诉讼资格二、个人独资企业的投资人和事务管理1．个人独资企业投资人的权利和责任个人独资企业投资人对本企业的财产依法享有所有权，其有关权利可以依法进行转让和继承。也就是个人独资企业并不是独立的财产所有权主体，个人独资企业的财产与投资人的个人财产并没有明确的界限。也正因此个人独资企业只缴个人所得税，而不交企业所得税。个人独资企业的债务由投资人承担无限责任，即个人独资企业对其债务，应当先以企业财产进行清偿；企业财产不足以清偿债务的，投资人应当以其个人的其他财产予以清偿。若个人独资企业投资人在申请企业设立登记时明确以其家庭共有财产出资的，应当依法以其家庭共有财产对企业债务承担无限责任。2．个人独资企业的事务管理个人独资企业投资人可以自行管理企业事务，也可以委托或者聘用其他具有民事行为能力的人负责企业的事务管理。委托或聘任他人管理的注意事项：（1）委托或聘用的形式——签订书面合同，明确委托的具体内容和授予的权利范围；（2）受托人或被聘用的人员的义务——应当履行诚信、勤勉义务，按照与投资人签订的合同负责个人独资企业的事务管理；（3）投资人设定职权限制的效力——不得对抗善意第三人。此外，个人独资企业招用职工的，应当依法与职工签订劳动合同，并按照国家有关规定参加社会保险，为职工缴纳社会保险费。三、个人独资企业的解散和清算1．个人独资企业的解散条件个人独资企业解散的条件：①投资人决定解散；②投资人死亡或者被宣告死亡，无继承人或继承人决定放弃继承；③被依法吊销营业执照；④法律、行政法规规定的其他情形。2．个人独资企业的清算清算期间，个人独资企业不得开展与清算目的无关的经营活动。在企业清偿债务前，投资人不得转移、隐匿财产。清偿顺序：（1）所欠职工工资和社会保险费用；（2）所欠税款；（3）其他债务。第二节合伙企业法企业是人的要素和物的要素相结合的，以盈利为目的从事生产经营或服务性活动的，具有法律主体资格的经济组织。它具有如下特征：（1）企业必须依法设立；（2）企业是一个独立核算的经济组织；（3）企业以营利为目的；（4）企业从事生产经营和服务性活动；（5）企业具有独立或相对独立的法律人格。合伙企业，是指自然人、法人和其他组织依照合伙企业法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。合伙企业在我国不是法人。而是自然人、法人之外的特殊的一种独立的法律主体。它具有以下特征：第一，合伙企业成立的法律基础是合伙协议；第二，合伙企业前提是两个以上合伙人共同出资，其中普通合伙企业由2个以上普通合伙人共同出资、共同经营、共负盈亏、共担风险；有限合伙企业由2个以上50个以下合伙人共同投资设立，且普通合伙人和有限合伙人都至少有1人；第三，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。合伙企业具有很强的人合性。某合伙人的退出或死亡，或因合伙人之间出现纷争等，都可能引起合伙企业的解散。但是，如果能够进行合理的清退，由原合伙人的继承人或剩余合伙人继续经营，合伙企业也可以继续维持下去。我国合伙企业的种类主要有两种：一是普通合伙企业；二是有限合伙企业。一、普通合伙企业普通合伙企业由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任的企业。合伙企业法对普通合伙人承担责任的形式有特别规定的，从其规定。（一）合伙企业的设立合伙企业设立应满足以下条件：（1）二个以上合伙人；（2）有书面的合伙协议；（3）有合伙人认缴或者实际缴付的出资；合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资，也可以用劳务出资。（4）有合伙企业的名称和生产经营场所；（5）法律、行政法规规定的其他条件。无民事行为能力人与限制民事行为能力人不能成为普通合伙企业的合伙人，但是可以成为有限合伙企业的合伙人。合伙人以实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资，需要评估作价的，可以由全体合伙人协商确定，也可以由全体合伙人委托法定评估机构评估。合伙人以劳务出资的，其评估办法由全体合伙人协商确定，并在合伙协议中载明。（1）其他财产权利包括承包经营权、债权和采矿权等。（2）对劳务出资的评估，由全体合伙人协商确定，本法对委托评估也没有限制。合伙企业名称中应当标明“普通合伙”字样。不得出现“有限”或者“有限责任”等字样。（二）合伙企业的登记申请设立合伙企业，应当向企业登记机关提交登记申请书、合伙协议书、合伙人身份证明等文件。经企业登记机关依法核准登记，领取营业执照后，方可在核准的登记事项内从事经营活动。合伙企业的成立日期为营业执照签发日期，且领取营业执照前，合伙人不得以合伙企业名义从事合伙业务。案例：王某、张某、李某与国有企业甲共同签订了一份合伙协议，拟成立普通合伙企业，共同生产经营一种新式取暖设备，王某、甲各出资30万元，张某以其取暖设备专利作价出资50万元，李某则以其劳务作价出资20万元，对以上出资四合伙人经协商确定，不再委托法定评估机构进行评估。同时向企业登记机关申请设立登记，企业名称定为“光明”有限合伙厂，在申请登记期间，恰有一厂家急需取暖设备，于是合伙企业便以光明有限合伙厂名义与该厂家签订了一份购销合同。问上述内容哪些不符合《合伙企业法》的规定？为什么？分析：（1）国有企业不得成为普通合伙人，在本案中国有企业甲违反此规定。（2）合伙企业名称不能使用“有限”或“有限责任”字样，在本案中光明有限合伙厂违反了此规定，易使人误解。（3）合伙企业领取营业执照前，合伙人不得以合伙企业名义从事经营活动，而本案中，合伙企业尚未核发营业执照就以“光明有限合伙厂”名义订立合同，是违反《合伙企业法》的。（三）合伙企业的财产1．合伙企业财产的构成第一，合伙人的出资；第二，以合伙企业名义取得的收益；第三，依法取得的其他财产。合伙企业的财产只能由全体合伙人共同管理和使用；在合伙企业存续期间，除非有合伙人退伙等法定事由，合伙人不得请求分割合伙企业的财产。合伙企业财产的性质：合伙企业的合伙财产具有共有财产的性质，对合伙财产的占有、使用、收益和处分，均应当依据全体合伙人的共同意志进行。2．合伙企业财产份额的转让和出质合伙企业存续期间，经其他合伙人的一致同意，合伙人可以向合伙人以外的人转让在合伙企业的全部或者部分财产份额，合伙人依法转让其财产份额的，在同等条件下，其他合伙人享有优先购买权。合伙人之间转让合伙企业中的全部或部分财产份额的应当通知其他合伙人。财产份额的出质，须经其他合伙人一致同意。未经其他合伙人一致同意，其行为无效，由此给善意第三人造成损失的，由行为人依法承担赔偿责任。（四）合伙企业事务的执行1．合伙人对合伙企业事务的管理合伙人对执行合伙事务享有同等的权利。全体合伙人可以共同执行合伙企业事务，也可以分别执行合伙事务。可以委托一个或者数个合伙人对外代表合伙企业，执行合伙事务。执行事务的合伙人可以对其他合伙人执行的事务提出异议。提出异议时，应当暂停该项事务的执行。如果发生争议，依照《合伙企业法》的规定作出决定。2．合伙人行为的限制（1）竞业禁止；（2）自我交易。3．合伙企业的利润、亏损承担合伙企业的利润分配、亏损分担，按照合伙协议的约定办理；合伙协议未约定或者约定不明确的，由合伙人协商决定；协商不成的，由合伙人按照实缴出资比例分配、分担；无法确定出资比例的，由合伙人平均分配、分担。合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损。合伙协议的约定比例只有对内效力，没有对外效力。合伙人不得以合伙协议中的约定或者合伙人之间的商定，对抗合伙企业的债权人或其他善意第三人。债权人可以请求全体合伙人中的一人或数人承担全部清偿责任，也可以按照自己确定的比例向各个合伙人分别追索。案例：甲、乙、丙三人合伙企业，合伙企业协议中约定，合伙企业由甲全权负责管理，其他人不得过问也不承担任何合伙亏损。此案例中有哪些是违法的？分析：（1）其他二人有权过问，具有知情权和监督权，享有同等的企业管理参与权；（2）事务执行人执行合伙事务产生的收益归全体合伙人，产生的亏损或民事责任也有全体合伙人承担。（五）入伙入伙是指在合伙企业存续期间，合伙人以外的第三人加入合伙企业并取得合伙人资格的行为。新入伙人一般可通过投资、转让、继承三种方式入伙。加入合伙企业后，新入伙人取得合伙人的资格。入伙的新合伙人与原合伙人享有同等权利，承担同等责任，入伙协议另有约定的，从其约定。新入伙人对入伙前合伙企业的债务承担无限连带责任。（六）退伙退伙是指在合伙企业存续期间，合伙人退出合伙企业从而导致合伙人资格消灭的法律行为。实践中，退伙有协议退伙、通知退伙、当然退伙和除名退伙四种情形。1．协议退伙有下列情形之一的，合伙人可以退伙：①合伙协议约定的退伙事由出现；②经全体合伙人一致同意；③发生合伙人难以继续参加合伙的事由；④其他合伙人严重违反合伙协议约定的义务。2．通知退伙合伙协议未约定合伙期限的，合伙人在不给合伙企业事务执行造成不利影响的情况下，可以退伙，但应当提前30日通知其他合伙人。合伙人违反上述规定退伙的，应当赔偿由此给合伙企业造成的损失。3．当然退伙合伙人有下列情形之一的，当然退伙：①作为合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡；②个人丧失偿债能力；③作为合伙人的法人或者其他组织依法被吊销营业执照、责令关闭撤销，或者被宣告破产；④法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具有相关资格而丧失该资格；⑤合伙人在合伙企业中的全部财产份额被人民法院强制执行。4．除名退伙5．退伙的法律后果退伙将导致退伙人在合伙企业中的财产份额和民事责任的归属变动。①退伙人丧失合伙人身份，脱离原合伙协议约定的权利义务关系；②导致合伙企业财产的清理与结算；③导致财产继承方面的问题。合伙人死亡或者被依法宣告死亡的，对该合伙人在合伙企业中的财产份额享有合法继承权的继承人，按照合伙协议的约定或者经全体合伙人一致同意，从继承开始之日起，取得该合伙企业的合伙人资格。有下列情形之一的，合伙企业应当向合伙人的继承人退还被继承合伙人的财产份额：①继承人不愿意成为合伙人；②法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具有相关资格，而该继承人未取得该资格；③合伙协议约定不能成为合伙人的其他情形。合伙人的继承人为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的，经全体合伙人一致同意，可以依法成为有限合伙人，普通合伙企业依法转为有限合伙企业。全体合伙人未能一致同意的，合伙企业应当将被继承合伙人的财产份额退还该继承人。二、特殊的普通合伙企业（一）特殊的普通合伙企业的概念特殊的普通合伙企业又被称为有限责任合伙企业，是指各合伙人在对合伙债务承担无限责任的基本前提下，对因其他合伙人过错造成的合伙债务不负无限连带责任。（二）特殊的普通合伙企业的适用范围以专业知识和专门技能为客户提供有偿服务的专业服务机构，可以设立为特殊的普通合伙企业。目前，按照实践，特殊的普通合伙企业主要存在于公共责任较重的律师事务所、会计师事务所、资产评估机构等行业机构。非企业专业服务机构依据有关法律采取合伙制的，其合伙人承担责任的形式可以适用关于特殊的普通合伙企业合伙人承担责任的规定。（三）特殊的普通合伙企业合伙人的责任形式1．一个合伙人或者数个合伙人在执业活动中因故意或者重大过失造成合伙企业债务的，应当承担无限责任或者无限连带责任，其他合伙人以其在合伙企业中财产份额为限承担责任。2．合伙人非因故意或者重大过失造成的合伙企业债务以及合伙企业的其他债务，由全体合伙人承担无限连带责任。（四）对特殊的普通合伙企业的公示要求（1）特殊的普通合伙企业，其合伙人对特定合伙企业债务只承担有限责任，为保护交易相对人的利益，应当对这一情况予以公示（2）特殊的普通合伙企业名称中应当标明“特殊普通合伙”字样。提问：特殊的普通合伙与普通合伙企业的主要区别是什么？普通合伙企业：所有合伙人均对合伙债务负无限连带责任特殊的普通合伙企业：有限责任与无限连带责任的结合三、有限合伙企业有限合伙企业是由普通合伙人和有限合伙人组成，普通合伙人对合伙企业的债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任的合伙组织。（一）有限合伙企业设立的特殊规定（1）有限合伙企业人数。有限合伙企业由2个以上50个以下合伙人设立，法律另有规定的除外。有限合伙企业至少应当有1个普通合伙人。自然人、法人和其他组织可以依照法律规定设立有限合伙企业。（2）有限合伙企业名称。有限合伙企业名称中应当标明“有限合伙”字样。（3）有限合伙企业协议。有限合伙企业协议是有限合伙企业生产经营的重要法律文件。（4）有限合伙人出资形式。有限合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利作价出资。有限合伙人不得以劳务出资。（5）有限合伙人的出资义务。有限合伙人应当按照合伙协议的约定按期足额缴纳出资；未按期足额缴纳的，应当承担补缴义务，并对其他合伙人承担违约责任。（6）有限合伙企业登记事项。有限合伙企业登记事项中应当载明有限合伙人的姓名或者名称及认缴的出资数额。（二）有限合伙企业事务执行的特殊规定1．有限合伙企业事务执行人有限合伙企业由普通合伙人执行合伙事务。如合伙协议约定数个普通合伙人执行合伙事务，这些普通合伙人均为合伙事务执行人。如合伙协议无约定，全体普通合伙人是合伙事务的共同执行人。2．禁止有限合伙人执行合伙事务第三人有理由相信有限合伙人为普通合伙人并与其交易的，该有限合伙人对该笔交易承担与普通合伙人同样的责任。有限合伙人未经授权以有限合伙企业名义与他人进行交易，给有限合伙企业或者其他合伙人造成损失的，该有限合伙人应当承担赔偿责任。3．有限合伙企业利润分配有限合伙企业不得将全部利润分配给部分合伙人，但是，合伙协议另有约定的除外。4．有限合伙人的权利有限合伙人可以同本有限合伙企业进行交易，但是合伙协议另有约定的除外。同时，有限合伙人可以自营或者同他人合作经营与本有限合伙企业相竞争的业务，但是合伙协议另有约定的除外。（三）有限合伙企业财产出质与转让的特殊规定有限合伙人可以将其在有限合伙企业中的财产份额出质，但是合伙协议另有约定的除外。同时，有限合伙人可以按照合伙协议的约定向合伙人以外的人转让其在有限合伙企业中的财产份额，但应当提前30日通知其他合伙人。（四）有限合伙人债务清偿的特殊规定有限合伙人的自有财产不足清偿其与合伙企业无关的债务的，该合伙人可以以其从有限合伙企业中分取的收益用于清偿；债权人也可以依法请求人民法院强制执行该合伙人在有限合伙企业中的财产份额用于清偿。人民法院强制执行有限合伙人的财产份额时，应当通知全体合伙人。在同等条件下，其他合伙人有优先购买权。（五）有限合伙企业入伙与退伙的特殊规定（1）有限合伙人当然退伙①作为合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡；②作为合伙人的法人或者其他组织依法被吊销营业执照、责令关闭撤销，或者被宣告破产；③法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具有相关资格而丧失该资格；④合伙人在合伙企业中的全部财产份额被人民法院强制执行。（2）有限合伙人丧失民事行为能力的处理作为有限合伙人的自然人在有限合伙企业存续期间丧失民事行为能力的，其他合伙人不得因此要求其退伙。（3）有限合伙人继承人的权利作为有限合伙人的自然人死亡、被依法宣告死亡或者作为有限合伙人的法人及其他组织终止时，其继承人或者权利承受人可以依法取得该有限合伙人在有限合伙企业中的资格。（4）有限合伙人退伙后责任承担有限合伙人退伙后，对基于其退伙前的原因发生的有限合伙企业债务，以其退伙时从有限合伙企业中取回的财产承担责任。（六）合伙人性质转变的特殊规定除合伙协议另有约定外，普通合伙人转变为有限合伙人，或者有限合伙人转变为普通合伙人，应当经全体合伙人一致同意。有限合伙人转变为普通合伙人的，对其作为有限合伙人期间有限合伙企业发生的债务承担无限连带责任。普通合伙人转变为有限合伙人的，对其作为普通合伙人期间合伙企业发生的债务承担无限连带责任。四、合伙企业的解散和清算1．合伙企业的解散合伙企业解散是指各合伙人解除合伙协议，合伙企业终止活动。合伙企业有下列情形之一的，应当解散。（1）合伙期限届满，合伙人决定不再经营；（2）合伙协议约定的解散事由出现；（3）全体合伙人决定解散；（4）合伙人已不具备法定人数满30天；（5）合伙协议约定的合伙目的已经实现或者无法实现；（6）依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销；（7）法律、行政法规规定的其他原因。2．合伙企业的清算合伙企业解散，应当进行清算。清算期间，合伙企业存续，但不得开展与清算无关的经营活动。合伙企业解散，应当由清算人进行清算。清算人：（1）清算人由全体合伙人担任；（2）经全体合伙人过半数同意，可以自合伙企业解散后15日内指定1名或数名合伙人或委托第三人，担任清算人；（3）15日未确定清算人的，合伙人、其他利害关系人可以申请法律指定清算人。清算人在清算期间执行下列事务：①清理合伙企业财产，分别编制资产负债表和财产清单；②处理与清算有关的合伙企业未了结事务；③清缴所欠税款；清理债权、债务；④处理合伙企业清偿债务后的剩余财产；⑤代表合伙企业参加诉讼或者仲裁活动。清算人确定后，应当通知合伙企业的债权人尽快申报债权，以便顺利清偿债务。债权人申报债权，应当说明债权的有关事项，并提供证明材料。清算人应当对债权进行登记。3．财产的清偿与分配财产的清偿按以下顺序：支付清算费用和职工工资、社会保险费用、法定补偿金以及缴纳所欠税款。清偿债务后的剩余财产，按照合伙协议的约定办理；合伙协议未约定或者约定不明确的，由合伙人协商决定；协商不成的，由合伙人按照实缴出资比例分配、分担；无法确定出资比例的，由合伙人平均分配、分担。4．合伙企业的注销清算结束，清算人应当编制清算报告，经全体合伙人签名、盖章后，在15日内向企业登记机关报送清算报告，申请办理合伙企业注销登记。合伙企业注销后，原普通合伙人对合伙企业存续期间的债务仍应承担无限连带责任。课前思考王某是一个经营服装百货的个人独资企业业主，两年前，他欠了一家服装厂20多万元货款，无力偿还，债主向法院起诉。法院判决王某败诉，并将王某商店里的财产和他的轿车以及部分生活用品变卖后用来偿还债务。两年来，王某做了充分的市场调研，东山再起，商店的效益与日俱增。但某公司从他这里批发了一批服饰，欠下王某30万元货款迟迟不还，王某几次讨债未果，遂向法院提起诉讼，法院判决王某胜诉。但是该公司因经营不善，严重亏损，无力偿还债务，故判决迟迟未得到执行。王某要求法院将该公司法定代表人的私房变卖后抵偿，法院不予支持。王某想不通，为什么他欠下的债要用家产来抵偿，别人欠债就不必用家产来抵偿？法院告诉王某，因为债务人是公司，而当时王某是个人独资企业。问：结合本案事实，想想什么是公司？【案例评析】王某的债务人是公司，必须以公司的全部资产来承担法律责任。当公司资产不足以清偿债务时，超过其资产部分的债务依法可以免除，无须以公司法定代表人或股东的家产来抵偿债务，所以法院不支持王某的主张。而王某作为债务人时，是个人独资企业的投资者，依法要承担无限责任，所以法院强制执行判决时要将他的家产变卖后清偿债务。第三节有限责任公司公司是依照法定的条件与程序设立的、以营利为目的的社团法人。全部资本由股东出资构成，股东以其出资额或所持股份为限对公司承担责任，公司以其全部财产对公司债务承担责任的依法成立的企业法人。公司是典型的企业法人，它完全不同于合伙、独资企业，三者并存，共同构成了市场经济的主体。合伙（独资）企业与公司共同并存原因是各自有优点、缺点。其一，合伙（独资）企业优点：经营灵活，设立方便，转轨快，适合中小型企业经营。其二，公司优点：资本的集中性（社会性），企业稳定、永续性，投资风险的分散性，投资责任的有限性，法人治理机构的科学性（规模效应）。二者优、缺点相对应，互相弥补。一、有限责任公司的设立条件（1）股东符合法定人数。有限责任公司的股东为50人以下，允许1个法人或1个自然人投资设立一人有限责任公司，或由国有资产监督管理机构代表国家设立国有独资公司；（2）有符合公司章程规定的全体股东认缴的出资额；（3）股东共同制定章程；（4）有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构。有限公司必须在公司名称中标明“有限责任公司”或“有限公司”字样。在我国，实行公司名称预先核准制度；（5）有公司住所。公司以其主要办事机构所在地为住所。有限责任公司的优点：（1）有限责任公司的设立程序简便易行。有限责任公司的设立只有发起设立，没有募集设立，公司的设立人订立了公司章程并缴足出资后，即可向公司登记机关申请设立登记，而不必像股份有限公司那样，需要履行发行股票所需的各种严格的、复杂的法定程序和手续；（2）有限责任公司的组织机构简单灵活，便于管理，容易协调。在有限责任公司中，只有股东会是必设机构，而董事会和监事会是否设立要取决于公司规模的大小和股东人数的多少，他们并非必设机构。同时在组织形式和投票方式等方面，法律对股份有限公司有着更为严格的强制性要求；（3）有限责任公司兼具人合和资合双重性质，便于股东投资、经营。其股东人数有限，强调股东间的相互信任，从而避免了股份有限公司股东人数多、组织松散、不易控制的缺陷。同时，有限责任公司的法定最低注册资本较低，使得个人也能获得投资机会；（4）有限责任公司的股东只在其出资范围内承担有限责任，最大限度地减少了投资风险，有利于公司的建立和发展；（5）有限责任公司不能发行股票，使其经营能够保持更为稳定地状态。避免了股份公司因股票价格的波动而受影响的弊端。有限责任公司的缺陷：股东责任的有限性及易损害债权人利益，股东的最高人数限制使企业无法大规模筹资，限制了企业的发展。二、有限责任公司的设立程序1．公司章程应当载明下列事项公司名称和住所，公司经营范围，公司注册资本，股东的姓名或者名称，股东的出资方式、出资额和出资时间，公司的机构及其产生办法、职权、议事规则，公司法定代表人，股东会会议认为需要规定的其他事项。2．股东缴纳出资（1）出资方式。有限责任公司股东可以用货币与实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资，但法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。对于作为出资的非货币财产应当评估作价，核实财产。（2）出资的缴纳。股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。①股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；②以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续；③股东不按照规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。3．申请设立登记股东缴足公司章程规定的出资后，由全体股东指定的代表或者共同委托的代理人向公司登记机关报送公司登记申请书、公司章程等文件，申请设立登记。公司营业执照签发日期为公司成立日期。4．签发出资证明书有限责任公司成立后，发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的股东补足其差额；公司设立时的其他股东承担连带责任。5．置备股东名册三、有限责任公司的组织机构（一）股东会股东会是由全体股东所组成的，依据法定方式和程序决议《公司法》和公司章程规定的重大事项的非常设机构。1．股东会的职权股东会作为有限责任公司的权力机构，依法行使下列职权：决定公司的经营方针和投资计划；选举和更换非由职工代表担任的董事、监事，决定有关董事的报酬事项；审议批准董事会的报告；审议批准监事会或者监事的报告；审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案；审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案；对公司增加或者减少注册资本作出决议；对发行公司债券作出决议；对公司合并、分立、解散、清算或者变更公司形式作出决议；修改公司章程；公司章程规定的其他职权。对上述所列事项，股东以书面一致表示同意的，可以不召开股东会会议直接作出决定，并由全体股东在决定文件上签名、盖章。2．股东会的形式股东会会议通常分为定期会议和临时会议。定期会议应当按照公司章程的规定按时召开。临时会议是在定期会议结束后经代表1/10以上表决权的股东，或1/3以上的董事，或监事会，或不设监事会的公司监事提议召开。3．股东会的召开公司设立董事会的，股东会议由董事会召集，董事长主持；董事长不能履行职务或不履行职务的，由副董事长主持；副董事长不能履行职务或不履行职务的，由半数以上董事共同推举一名董事主持。公司不设董事会的，股东会会议由执行董事召集和主持；董事会或者执行董事不能履行或不履行召集股东会会议职责的，由监事会或者不设监事会的公司的监事召集和主持；监事会或者监事不召集和主持的，代表1/10以上表决权的股东可以自行召集和主持。召开股东会会议，应当于会议召开15日前通知全体股东，公司章程另有规定或者全体股东另有约定的除外。该通知应写明股东会会议召开的日期、时间、地点和审议的事项，以使股东对拟召开的股东会有最基本的了解。4．股东会决议股东会会议作出决议时，由股东按照出资比例行使表决权。但是，公司章程另有规定的除外。股东会的议事方式和表决程序，除公司法有规定的外，由公司章程规定。但下列重大事项必须经代表2/3以上表决权的股东通过：修改公司章程，公司增加或者减少注册资本，公司分立、合并、解散或者变更公司形式。股东会应当对所议事项的决定作成会议记录，出席会议的股东应当在会议记录上签名。5．股东会决议的无效与撤销股东会决议是有限责任公司意志的体现，对公司及公司的股东、董事、经理、监事的行为均有约束力。但是，在特定情况下，股东会决议可能无效或被人民法院撤销。《公司法》第二十二条规定：公司股东会或者股东大会、董事会的决议内容违反法律、行政法规的无效。股东会或者股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起60日内，请求人民法院撤销。股东依照法律提起诉讼的，人民法院可以应公司的请求，要求股东提供相应担保。（二）董事会董事会是指依法设立的由全体董事集体进行经营决策和业务执行的机构。1．董事会的组成董事会对股东会负责，是公司的常设机关。董事会由董事组成，其成员为3～13人。两个以上的国有企业或者其他两个以上国有投资主体投资设立的有限责任公司，其董事会成员中应当有公司的职工代表；其他有限责任公司董事会成员中也可以有公司的职工代表。可见，本节案例导入中丁有限责任公司的董事会成员为14人和董事会成员中没有公司职工代表均属违法。有限责任公司董事会设董事长1人，可以设副董事长。董事长、副董事长的产生办法由公司章程规定，董事长可以作为公司的法定代表人。股东人数较少和规模较小的有限责任公司，可以设一名执行董事，不设董事会。执行董事兼具了相当于一般有限责任公司董事会、董事长的身份，可以是公司的法定代表人。2．董事的任期董事的任期由公司章程规定，但每届任期不得超过3年。董事任期届满时，可以连选连任。因而，本节案例导入中丁有限责任公司章程规定的董事任期为4年是违法的。董事任期届满未及时改选，或者董事在任期内辞职导致董事会成员低于法定人数时，在改选出的董事就任前，原董事仍应当依照法律、行政法规和公司章程的规定，履行董事职务。3．董事会的职权有限责任公司的董事会行使下列职权：召集股东会，并向股东会报告工作；执行股东会的决议；决定公司的经营计划和投资方案；制订公司的年度财务预算方案、决算方案；制订公司的利润分配方案和弥补亏损方案；制订公司增加或者减少注册资本以及发行公司债券的方案；制订公司合并、分立、变更公司形式、解散的方案；决定公司内部管理机构的设置；决定聘任或者解聘公司经理及其报酬事项，并根据经理的提名，决定聘任或者解聘公司副经理、财务负责人及其报酬事项；制定公司的基本管理制度；公司章程规定的其他职权。4．董事会的议事规则董事会会议由董事长召集和主持；董事长不能履行职务或者不履行职务的，由副董事长召集和主持；副董事长不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举一名董事召集和主持。董事会决议的表决，实行1人1票制。董事会应当对所议事项的决定做成会议记录，出席会议的董事应当在会议记录上签名。（三）经理经理有权行使下列职权：主持公司的生产经营管理工作，组织实施董事会决议；组织实施公司年度经营计划和投资方案；拟订公司内部管理机构设置方案；拟订公司的基本管理制度；制定公司的具体规章；提请聘任或者解聘公司副经理、财务负责人；决定聘任或者解聘除应由董事会决定聘任或者解聘以外的负责管理人员；董事会授予的其他职权。此外，经理有权列席董事会会议。公司章程对经理职权另有规定的，从其规定。（四）监事会监事会是依法产生，对董事、高级管理人员的职务行为及公司财务进行监督的常设机构，监事会对股东会负责。1．监事会的组成及监事的任期监事会由监事组成，其成员不得少于3人。监事会应当包括股东代表和适当比例的公司职工代表，其中职工代表的比例不得低于1/3，具体比例由公司章程规定。监事会中的职工代表由公司职工通过职工代表大会、职工大会或者其他形式民主选举产生。监事会设主席一人，由全体监事过半数选举产生。股东人数较少和规模较小的有限责任公司，不设立监事会，可以设1～2名监事，行使监事会的职权。监事的任期是法定的，每届为3年。监事任期届满，可以连选连任。公司董事、高级管理人员不得兼任监事。2．监事会的职权监事会行使下列职权：检查公司财务；对董事、高级管理人员执行公司职务时的行为进行监督，对违反法律、法规、公司章程或者股东会决议的董事、高级管理人员提出罢免的建议；当董事和高级管理人员的行为损害公司的利益时，要求董事和高级管理人员予以纠正；提议召开临时股东会会议，在董事会不履行《公司法》规定的召集和主持股东会会议职责时召集和主持股东会会议；向股东会会议提出提案；依照《公司法》的规定对董事、高级管理人员提起诉讼；公司章程规定的其他职权。监事可以列席董事会会议，并对董事会决议事项提出质询或者建议。监事会、不设监事会的公司的监事发现公司经营情况异常，可以进行调查，必要时，可以聘请会计师事务所等协助其工作，费用由公司承担。3．监事会的议事规则监事会主席召集和主持监事会会议；监事会主席不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上监事共同推举一名监事召集和主持监事会会议。监事会每年度至少召开一次会议，监事可以提议召开临时监事会会议。监事会的议事方式和表决程序，《公司法》有规定的除外，由公司章程规定。监事会决议应当经半数以上监事通过。监事会应当对所议事项的决定作成会议记录，出席会议的监事应当在会议记录上签名。四、一人有限责任公司一人有限责任公司，简称一人公司，是指只有一个自然人股东或者一个法人股东的有限责任公司，是有限责任公司的一种特殊形式。一个自然人只能投资设立一个一人有限责任公司，该一人有限责任公司不能投资设立新的一人有限责任公司；一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任等。当然，凡未作出特别规定的，则仍适用有限责任公司的一般规定。五、国有独资公司国有独资公司是指国家单独出资、由国务院或者地方人民政府授权本级人民政府国有资产监督管理机构履行出资人职责的有限责任公司。国有独资公司不设股东会，由国有资产监督管理机构行使股东会职权。国有资产监督管理机构可以授权公司董事会行使股东会的部分职权，决定公司的重大事项，但公司的合并、分立、解散、增加或者减少注册资本和发行公司债券，必须由国有资产监督管理机构决定；其中，重要的国有独资公司合并、分立、解散、申请破产的，应当由国有资产监督管理机构审核后，报本级人民政府批准。国有独资公司设董事会。董事每届任期不得超过3年。董事会成员中应当有公司职工代表。董事会成员由国有资产监督管理机构委派；但是，董事会成员中的职工代表由公司职工代表大会选举产生。国有独资公司设经理，由董事会聘任或者解聘。经国有资产监督管理机构同意，董事会成员可以兼任经理。国有独资公司的董事长、副董事长、董事、高级管理人员，未经国有资产监督管理机构同意，不得在其他有限责任公司、股份有限公司或者其他经济组织兼职。国有独资公司监事会成员不得少于5人，其中职工代表的比例不得低于1/3，具体比例由公司章程规定。监事会成员由国有资产监督管理机构委派，但监事会成员中的职工代表由公司职工代表大会选举产生。监事会主席由国有资产监督管理机构从监事会成员中指定。此外，《公司法》对国有独资公司未作出特别规定的，则仍适用有限责任公司的一般规定。六、有限责任公司的股权转让1．股权的对内转让由于股权的对内转让一般不会影响有限公司的人合性，所以《公司法》在有限公司股权的内部转让问题原则上采用自由转让原则。同时，《公司法》有许可股东意思自治，即作为公司内部自治规则的公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。2．股权的对外转让公司股权的对外转让，即股东基于其自身意愿将股权转让给现有股东以外的其他第三人。（1）股权外部转让的一般性限制条件。有限责任公司股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满30日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让；（2）股东的优先受让权。经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权；（3）公司章程对股权对外转让另有规定的，从其规定。3．股权的强制执行4．异议股东的股权收购请求权为了平衡公司各方面的利益，保护中小股东的权益，《公司法》规定了股东可行使异议股东股权收购请求权的三种情形：①公司连续5年不向股东分配利润，而公司该5年连续赢利，并且符合本法规定的分配利润条件的；②公司合并、分立、转让主要财产的；③公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现，股东会会议通过决议修改章程使公司存续的。股东行使异议股东股权收购请求权时，应当尽量通过协商的方式解决。《公司法》明确规定，自股东会会议决议通过之日起60日内，股东与公司不能达成股权收购协议的，股东可以自股东会会议决议通过之日起90日内向人民法院提起诉讼。5．自然人股东资格的继承自然人股东死亡后，其合法继承人可以继承股东资格，但公司章程另有规定的除外。第四节股份有限公司股份有限公司，简称股份公司，是指由一定人数的股东发起设立的，并可以通过发行股票筹集资本，全部资本划分为均等的股份，股东以其所认购的股份为限对公司债务承担责任，公司以其全部资产对其债务承担责任的公司。股份有限公司的优点：（1）股份融资速度快、规模大，在企业原有的筹资渠道之外另辟蹊径，从而使企业可以在短时间内筹集到大量资金，拓宽了企业的资金来源和融资渠道，进而可以改变企业传统的财务结构，企业也可以籍此摆脱困境或进一步扩大其经营规模；（2）股份公司股东众多，股份分散，从而有效地分散了公司投资人的投资风险，使每个投资者只承担较小的投资风险。同时，由于股份的分散化，大大降低了大股东的控制成本，只须掌握一定比例的股权，便可以控制和掌握几倍于投资额的资金和营业；（3）股份有限公司的股份可以自由转让，一方面极大的方便了投资者的投资，投资者可以根据自己的意愿和公司的经营状况随时购买或转让股份；另一方面，由于股份公司的资合性，股份转让频繁从而带来的股东变动频繁，不会对公司的组织和营业有影响，仍能保持公司的稳定；（4）股份公司作为典型的资合公司，真正实现了所有权与经营权的分离。股份有限公司的缺陷：（1）法律规定的设立条件十分严格，设立程序非常