教学材料《经济法教程》-第12章

第1节仲裁开篇案例案情:甲是美国的一家公司，乙是中国的一家公司。甲乙双方在北京履行中外合资经营企业合同时发生纠纷。要求:依据我国法律规定，分析回答下列问题。

(1)甲乙双方能否以书面协议将纠纷提交美国联邦法院审理？为什么？

(2)甲乙双方能否订立仲裁协议，将该纠纷提交美国仲裁协会，通过仲裁方式解决？为什么？经济活动过程中发生争议，解决争议的方式有协商、诉讼和仲裁等方式。协商是最经常采用的争议解决方式，效率高并有利于维持良好的业务关系。诉讼是通过国家审判机关解决争议，一切争议都可以通过诉讼解决，并最终得到一个有法律效力的裁决。仲裁是一种民间解决方式，仲裁机构是民间组织。仲裁是一种准司法，依法作出的裁决有法律执行力。上一页下一页返回第1节仲裁12.1.1仲裁的概念及适用范围(一)仲裁的概念仲裁，又称公断，是指纠纷双方在纠纷发生前或者纠纷发生后达成协议或者根据有关法律规定，将纠纷交给中立的民间组织进行审理，并作出约束纠纷双方的裁决的一种解纷机制。(二)仲裁的适用范围仲裁是争议的民间解决方式，平等主体的公民、法人和其他组织之间发生的合同纠纷和其他财产权益纠纷，可以仲裁。下列纠纷不能仲裁:(1)婚姻、收养、监护、扶养和继承纠纷;(2)依法应当由行政机关处理的行政争议。上一页下一页返回第1节仲裁(三)仲裁的效力仲裁实行一裁终局的制度。裁决作出后，当事人就同一纠纷再申请仲裁或者向人民法院起诉的，仲裁委员会或者人民法院不予受理。12.1.2仲裁协议(一)仲裁协议的含义和效力1.含义仲裁协议是指双方当事人自愿将其发生的或可能发生的争议提交仲裁解决的共同意思表示。仲裁协议是民、商事仲裁的前提，其内容应当包括以下3个要素:(1)有明确的请求仲裁的意思表示。当事人在订立合同时，在“合同纠纷的解决方式”条款中，如欲选择仲裁途径解决争议，必须确切写明通过仲裁解决纠纷。上一页下一页返回第1节仲裁(2)有具体约定的提请仲裁的事项。无论是合同中的仲裁条款，还是事后双方达成的仲裁协议，必须对提请仲裁的事项予以明确约定，否则有可能导致仲裁协议无效。

(3)有选定的仲裁委员会。当事人在仲裁协议中必须约定向何地、何仲裁机关申请仲裁。2.效力仲裁协议的效力包括以下两个方面。(1)仲裁协议赋予仲裁委员会管辖权，没有仲裁协议的仲裁委员会无权受理。(2)仲裁协议同时排除法院的管辖权，有仲裁协议的，法院不得受理。上一页下一页返回第1节仲裁(二)仲裁协议的形式和内容1.形式仲裁协议包括合同中订立的仲裁条款和以其他书面方式在纠纷发生前或者纠纷发生后达成的请求仲裁的协议。2.仲裁协议的内容仲裁协议应当具有下列内容:(1)请求仲裁的意思表示;(2)仲裁事项;(3)选定的仲裁委员会。上一页下一页返回第1节仲裁12.1.3仲裁程序(一)申请与受理1.申请仲裁的条件当事人申请仲裁应当符合下列条件:(1)有仲裁协议;(2)有具体的仲裁请求和事实、理由;(3)属于仲裁委员会的受理范围。当事人申请仲裁，应当向仲裁委员会递交仲裁协议、仲裁申请书及副本。

2.受理仲裁委员会在收到仲裁申请书起5日内作出受理与否的决定，并通知当事人。上一页下一页返回第1节仲裁(二)仲裁庭的组成1.独任仲裁庭仲裁庭可以由1人组成，当事人约定由1名仲裁员成立仲裁庭的，应当由当事人共同选定或者共同委托仲裁委员会主任指定仲裁员。2.合议仲裁庭仲裁庭也可以由3人组成。当事人约定由3名仲裁员组成仲裁庭的，应当各自选定或者各自委托仲裁委员会主任指定1名仲裁员，第3名仲裁员由当事人共同选定或者共同委托仲裁委员会主任指定。第3名仲裁员是首席仲裁员。上一页下一页返回第1节仲裁(三)开庭与裁决仲裁的审理过程包括开庭、搜集证据和调查事实、调解、采取保全措施及作出裁决等步骤。仲裁裁决应当在规定的期限内作出。作出仲裁裁决书的日期，即为仲裁裁决生效的日期，当事人应当依据仲裁裁决书自动履行。(四)申请撤销仲裁裁决当事人提出证据证明裁决有下列情形之一的，可以向仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决:(1)没有仲裁协议的;(2)裁决的事项不属于仲裁协议的范围或者仲裁委员会无权仲裁的;上一页下一页返回第1节仲裁

(3)仲裁庭的组成或者仲裁的程序违反法定程序的;(4)裁决所根据的证据是伪造的;(5)对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的;(6)仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿，殉私舞弊，枉法裁决行为的。人民法院经组成合议庭审查核实裁决有前款规定情形之一的，应当裁定撤销。人民法院认定该裁决违背社会公共利益的，应当裁定撤销。上一页下一页返回第1节仲裁(五)仲裁裁决的执行《仲裁法》规定，当事人应当履行仲裁裁决。一方当事人不履行的，另一方当事人可以按照民事诉讼法的相关规定向人民法院申请执行，受理申请的人民法院应当执行。一方当事人申请执行裁决，另一方当事人申请撤销裁决的，人民法院应当裁定中止执行。人民法院裁定撤销裁决的，应当裁定终结执行。撤销裁决的申请裁定驳回的，人民法院应当裁定恢复执行。开篇案例解答(1)不可以。乙方是中国公司，纠纷发生地也在中国，根据我国法律的对人效力和空间效力，我国法院都取得管辖权。

(2)可以。仲裁协议允许选择仲裁机构。上一页返回第2节民事诉讼开篇案例案情:2008年6月，飞达汽车配件商店(以下简称“飞达商店”，地址:北京西城区西内南小街58号)与珠海恒昌汽车配件有限公司(以下简称“恒昌公司”，地址:珠海拱北区金山大厦F座)签订了一份书面购销合同。合同规定:由恒昌公司(供方)给飞达商店(需方)提供价值16万元的汽车配件，同时，自合同订立起一个月内由恒昌公司负责将货物由广州火车站发运至北京广安门车站。合同还规定，合同签订后，飞达商店先向恒昌公司给付定金5万元，合同实际履行后，飞达商店将全部货款给付恒昌公司。因恒昌公司违约未按期发运汽车配件，双方购销合同未实际履行，双方发生纠纷。12月13日，飞达商店向其住所地西城区法院提起诉讼，要求被告恒昌公司双倍返还定金10万元，并承担诉讼费用。要求:依据我国法律规定，分析回答问题。本案应由哪个法院管辖?下一页返回第2节民事诉讼12.2.1民事诉讼的含义民事诉讼即打官司，是通过国家审判机关的参与解决民事争议的过程。民事诉讼法是规定法院怎样审理案件以及当事人和其他诉讼参与人在诉讼过程中有哪些权利和义务的法律规范，是程序法。我国的民事诉讼实行的是两审终审制。上一页下一页返回第2节民事诉讼12.2.2民事诉讼管辖人民法院对民商事纠纷案件的管辖，是指法院内部对民商事案件处理权限的划分。(一)级别管辖1.含义级别管辖是指一个案件应该由哪一级法院受理。2.级别管辖的有关规定(1)基层人民法院管辖第一审民事纠纷案件。(2)中级人民法院管辖重大涉外民商事纠纷案件及在本辖区有重大影响的案件。(3)高级人民法院管辖在本辖区有重大影响的案件。(4)最高人民法院管辖在全国有重大影响的案件等。上一页下一页返回第2节民事诉讼(二)地域管辖1.含义地域管辖是指一个案件应该由哪个地方的法院受理。2.有关地域管辖的规定

(1)因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。合同的双方当事人可以在书面合同中协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地人民法院管辖，但不得违反法律对级别管辖和专属管辖的规定。

(2)因侵权行为提起的诉讼，由侵权行为地或者被告住所地人民法院管辖。

(3)因不动产纠纷提起的诉讼，由不动产所在地人民法院管辖。上一页下一页返回第2节民事诉讼(三)指定管辖指定管辖包括以下两个方面的情况。

(1)有管辖权的人民法院由于特殊原因，不能行使管辖权的，由上级人民法院指定管辖。

(2)管辖权发生争议时，由争议双方协商解决;协商解决不了的，报请它们的共同上级人民法院指定管辖。(四)移送管辖人民法院受理民事纠纷案件后发现不属自己管辖时，应当移送有管辖权的人民法院。上一页下一页返回第2节民事诉讼12.2.3审判程序民事诉讼法所规定的审判程序包括一审程序和二审程序，一审程序又有普通程序和简易程序之分。二审只有普通程序，没有简易程序。(一)第一审简易程序简易程序是简化了的普通程序，是基层人民法院及其派出法庭审理简单的民事案件所运用的一种独立的简便易行的诉讼程序。根据《最高人民法院关于适用简易程序审理民事案件的若干规定》的有关规定，基层人民法院适用简易程序审理简单的民事案件一般是指那些事实清楚、情节简单、争议不大、影响较小的案件。上一页下一页返回第2节民事诉讼(二)第一审普通程序第一审程序是指人民法院审理第一审民事案件、经济案件所适用的程序。普通程序是指人民法院审理第一审民事案件、经济纠纷案件通常适用的程序。普通程序是诉讼程序中的基础程序。1.起诉与受理(1)起诉。起诉是审判程序发生的根据，起诉应当符合以下条件:①原告是与本案有直接利害关系的个人、企事业单位、机关、团体;②有明确的被告、具体的诉讼请求和事实根据;③属于人民法院的主管范围和受诉人民法院管辖。上一页下一页返回第2节民事诉讼

(2)受理。人民法院接受起诉状后，应当及时查明起诉状是否符合以上条件，还要查明是否超过诉讼时效。符合条件的，应当在接到起诉状之日起7日内立案;不符合条件的，应当在7日内通知原告不予受理，并说明理由。人民法院对起诉进行审查，符合起诉条件的，必须受理。对下列起诉，分别情形，予以处理:①依照行政诉讼法的规定，属于行政诉讼受案范围的，告知原告提起行政诉讼;②依照法律规定，双方当事人对合同纠纷自愿达成书面仲裁协议向仲裁机构申请仲裁、不得向人民法院起诉的，告知原告向仲裁机构申请仲裁;③依照法律规定，应当由其他机关处理的争议，告知原告向有关机关申请解决;上一页下一页返回第2节民事诉讼④对不属于本院管辖的案件，告知原告向有管辖权的人民法院起诉;⑤对判决、裁定已经发生法律效力的案件，当事人又起诉的，告知原告按照中诉处理，但人民法院准许撤诉的裁定除外;⑥依照法律规定，在一定期限内不得起诉的案件，在不得起诉的期限内起诉的，不予受理;⑦判决不准离婚和调解和好的离婚案件，判决、调解维持收养关系的案件，没有新情况、新理由，原告在6个月内又起诉的，不予受理。上一页下一页返回第2节民事诉讼2.审理前的准备人民法院立案之日起5日内将起诉状副本发送被告，被告在收到之日起15日内提出答辩状。被告提出答辩状的，人民法院在收到之日起5日内将答辩状副本发送原告。被告不提出答辩状的，不影响人民法院审理。组成合议庭，并在3日内告知当事人。3.开庭审理开庭审理前，书记员应当查明当事人和其他诉讼参与人是否到庭，开庭审理时，由审判长核对当事人，宣布案由，宣布审判人员、宣布法庭书记员名单，告知当事人有关的诉讼权利义务，询问当事人是否提出回避申请。上一页下一页返回第2节民事诉讼4.法庭调查法庭调查的主要任务是核对事实和审查证据。法庭调查按照下列顺序进行:(1)当事人陈述;(2)告知证人的权利义务，证人作证，宣读未到庭的证人证言;(3)出示书证、物证和视听资料;(4)宣读鉴定结论;(5)宣读勘验笔录。上一页下一页返回第2节民事诉讼5.法庭辩论法庭辩论是在审判人员的主持下，当事人就法庭调查已经查明的事实、证据和运用的法律发表意见、互相辩驳的活动。法庭辩论的目的在于使当事人就争议的问题充分阐发自己的主张和证据，以维护自己的民事权益。法庭辩论按照下列顺序进行:(1)原告及其诉讼代理人发言;(2)被告及其诉讼代理人答辩;(3)第三人及其诉讼代理人发言或者答辩;(4)互相辩论。法庭辩论终结，由审判长按照原告、被告、第三人的先)刮顷序征询各方最后意见。上一页下一页返回第2节民事诉讼6.调解我国民事诉讼法有调解原则。法院在审理、执行民事案件的过程中可以进行调解。调解实行自愿原则。经法院调解，当事人达成和解协议的，法院制作调解书。)调解书送达当事人后生效)7.判决

调解不成的，法院应当及时判决。原告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以按撤诉处理;被告反诉的，可以缺席判决;被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。上一页下一页返回第2节民事诉讼(三)第二审程序1.上诉当事人不服地方人民法院第一审判决的，有权在判决书送达之日起巧口内向上一级人民法院提起上诉。当事人不服地方人民法院第一审裁定的，有权在裁定书送达之日起10口内向上一级人民法院提起上诉。上诉应当递交上诉状。上诉状的内容，应当包括当事人的姓名，法人的名称及其法定代表人的姓名或者其他组织的名称及其主要负责人的姓名;原审人民法院名称、案件的编号和案由;上诉的请求和理由。上诉状应当通过原审人民法院提出，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本。当事人直接向第二审人民法院上诉的，第二审人民法院应当在5日内将上诉状移交原审人民法院。上一页下一页返回第2节民事诉讼2.二审判决二审判决是终审判决，不能再上诉。对二审判决不服的，可以提起中诉。但中诉期间不影响判决的执行。人民法院适用普通程序审理的一审案件，应当在立案之日起6个月内审结。有特殊情况需要延长的，由本院院长批准，可以延长6个月;还需要延长的，报请上级人民法院批准。上诉案件，应当在第二审立案之日起3个月内审结。有特殊情况需要延长的，由本院院长批准。人民法院审理对裁定的上诉案件，应当在第二审立案之日起30口内作出终审裁定。上一页下一页返回第2节民事诉讼12.2.4审判监督程序(一)审判监督程序的概念审判监督程序是指人民法院发现已经发生法律效力的判决或裁定确有错误，对案件依法重新审理并作出裁判的程序。审判监督程序又叫再审程序。审判监督程序是对已经发生法律效力的错误判决、裁定的再次审理，是为了保证人民法院裁判的正确性与合法性，保护当事人的合法权益，体现实事求是的精神和有错必纠的原则而设立的一种补救制度。上一页下一页返回第2节民事诉讼(二)审判监督程序的提起根据《民事诉讼法》的规定，有权启动审判监督程序的是以下特殊主体:(1)各级人民法院院长对本院已生效的判决、裁定发现确有错误，认为需要再审的，应当提交审判委员会讨论决定。

(2)最高人民法院对地方各级人民法院已生效的判决、裁定，上级人民法院对下级人民法院已生效的判决、裁定发现确有错误的，有权提审或指令下级人民法院再审。

(3)各级人民检察院对各级人民法院已生效的判决、裁定发现确有错误的，可按审判监督程序提出抗诉。对人民检察院提出的抗诉案件，人民法院应当再审。上一页下一页返回第2节民事诉讼12.2.5执行程序(一)执行根据和执行法院执行根据是指执行所依据的法律文书。它包括:(1)人民法院的发生法律效力的具有给付内容的民事判决、裁定和调解书，以及具有财产执行内容的刑事判决、裁定书;