经济法案例分析

•经济法案例

新公司法案例一

1.甲股份有限公司（以下简称甲公司）于2006年2月1日召开董事会会议，该次会

议召开情况及讨论决议事项如下：

（1）甲公司弟事会的7名董事中有6名出席该次会议。其中，苦事谢某因病不能出席

会议，电话委托茶事李某代为出席会议并行使表决权。

（2）甲公司与乙公司有业务竞争关系，但甲公司总经理胡某于2003年下半年擅自为

乙公司从事经营活动，损害甲公司的利益，故董事会作出如下决定：解聘公司总经理胡某：

将胡某为乙公司从事经营活动所得的收益收归甲公司所有。

（3）为完善公司经营管理制度，董事会会议通过了修改公司章程的决议，并决定从通

过之日起执行。

要求：

根据上述情况和《公司法》的有关规定，回答下列问题：

（1）董事谢某电话委托董事李某代为出席董事会会议并行使表决权的做法是否符合法

律规定？简要说明理由。

（2）董事会作出解聘甲公司总经理的决定是否符合法律规定？简要说明理由。

（3）董事会作出将•胡某为乙公司从事经营活动所得的收益收归甲公司所有的决定是否

符合法律规定？简要说明理由。

（4）董事会作出修改公司章程的决议是否符合法律规定？简要说明理由。

【正确答案】（1）不符合法律规定。根据规定，股份有限公司召开董事会，董事因

故不能出席时，可以书而委托其他董事代为出席，但书面委托书中应载明授权范围。在本题

中，董事谢某以电话方式委托堇事李某代为出席会议行使表决双，委托方式不合法。

（2）符合法律规定。根据规定，解聘公司经理属于董事会的职权。

（3）符合法律规定。根据规定，董事、高级管理人员不得未经股东会或股东大会同意，

利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司

同类的业务，否则所得收入归公司所有。

（4）不符合法律规定。根据规定，股份有限公司修改公司章程应由股东大会决定。

新公司法案例二

2.甲、乙、丙于2002年3月出资设立A有限责任公司。2003年4月，该公司乂吸

收丁入股。2005年10月，该公司因经营不善造成严重亏损，拖欠巨额债务，被依法宣告

破产。人民法院在清算中查明：甲在公司设立时作为出资的机器设备，其实际价额为120

万元，显著低于公司章程所定价额300万元；甲的个人财产仅为20万元。

要求：根据有关法律规定，分别回答以下问题：

（1）对于股东甲出资不实的行为，在公司内部应承担何种法律责任？

（2）当A公司被宣告破产时，对甲出资不实的问题应如何处理？

（3）对甲出资不足的问题，股东丁是否应对其承担连带责任？并说明理由。

【正确答案】（1）根据规定，股东不按规定缴纳所认缴的出资，应当向已足额缴纳

出资的股东承担违约责任。

（2）根据规定，破产企业的开办人注册资本投入不足的，应当由开办人予以补足，补

足部分计入破产财产。在本题中，补足的180万元应计入破产财产。

（3）丁不应承担连带责任。根据规定，有限责任公司成立后，发现作为出资的实物、

工业产权、非专利技术、土地使用权的实际价值显著低于公司章程所定价额时，应当由交付

出资的股东补缴其差额，公司''设立时"的其他股东对其承担连带责任。在本题中，对甲出资

不实的问题，如果甲的个人财产不足以弥补其差额时，应当由公司设立时的其他股东''乙、

丙“承担连带责任，与设立后加入的丁没有关系。

新公司法案例三

1.某食品公司与某农业技术研究院共同设立从事食品生产的有限责任公司，卬公司。办

议内容为：

（1）公司注册资本为1000万元，食品公司以货币出资，金额200万元，另外以某

食品商标作价300万元，研究所新型食品加工专利技术出资，该技术作价500万元（有评

估机构出具的评估证明）。

（2）公司董事会由5名董事组成，分别由双方按出资比例选派。董事长由食品公司推

荐，公司的经理、财务负责人由董事长直接任命。

（3）双方按5：5的出资比例分享利润、支付设立费用，分担风险。甲公司于2005

年4月登记成立，并指派丁某作公司董事长。丁某聘任汪某作为公司经理。食品公司方面

的某一董事王某称，有证据证明丁某原是研究所下属公司的承包人，承包期因贪污行为曾受

到刑事处罚，1993年3月刑满释放，且于1年前向朋友借钱5万元炒股，被套牢，借款

仍未还清。另外汪某原先担任某公司的经理，由于管理水平低二，致使该公司经营困难，该

公司于2004年3月宣告破产。据上述两个理由，董事A认为丁某无权作董事长，汪某无

权担任公司经理。

（4）食品公司方面另一些董事怀疑公司账目有假，有3人退出董事会，其中一名董事

B提出，现董事会成员已不足公司章程所定人数的2/3,应依法召开临时股东会，更换公司

领导。

要求：根据上述事实及有关规定，分别回答下列问题：

（1）食品公司与研究所的协议中，有关出资方式、比例及董事长的产生方式是否合法？

请说明理由。

（2）丁某是否有资格作黄事长？为什么？

（3）汪某是否有资格作公司经理？为什么？

（4）董事B的提议是否符合法律规定？

【正确答案】（1）食品公司与研究所的协议中，货币出资低于注册资本的30%,因

此不符合《公司法》规定，应当调整。

董事会的组成人数为5人，由双方按出资比例选派合法，包董事K的产生方式不正确，

不应由一方股东选派，而应当双方协商产生。经理、财务负责人由董事长任命的作法不正确,

应该由董事会聘任。

（2）丁某不具备作董事长的资格。丁某因贪污行为受到刑事处罚，于1993年3月刑

满释放，公司于2005年4月成立，刑满释放已超过5年，任职资格不受法律限制。但是，

个人所负到期债务数额较大，未予清偿，不符合董事长的任职资格。丁某向朋友借5万元

炒股一直无力偿还，属上述情形。因此丁某不具备作董事长的资格。

（3）汪某不具备作经理的资格。根据《公司法》规定，担任因经营管理不善而破产清

党的公司、企业的董事或者经理、厂长，并对该公司、企业的破产负有个人责任的，自该公

司、企业破产清算完结之日起未逾3年者，不得担任有限责任公司的董事、经理。汪某对

某公司的破产负有个人责任，自该公司破产清算还没有超过3年，因此不能担任甲公司的

经理。

（4）董事B的主张不正确。股份有限公司董事人数不足法定人数或公司章程所定人数

2/3,应依法召开临时股东大会。而本案设立的公司是有限贡任公司，代衣1/10以上表决

权的股东，1/3以上董事，或者监事会以及不设监事会的监事才可提议召开临时股东会。

新公司法案例四

2.甲、乙、丙、丁四个国有企业和戊有限责任公司投资设立股份有限公司，注册资本

为8000万元。2006年8月1日，丁公司召开的董事会会议情形如下：

（1）该公司共有董事7人，有5人亲自出席。列席本次董事会的监事A向会议提交

另一名因故不能到会的董事出具的代为行使表决权的委托书，女委托书委托A代为行使本

次董事会的表决权。

（2）董事会会议结束后，所有决议事项均载入会议记录.并由出席董事会会议的全体

董事和列席会议的监事签名后存档。

2006年9月1日，公司召开的股东大会作出如下决议：

（1）更换两名监事。一是由甲国有企业的代表杨某代替乙国有企业代表韩某出任该公

司的监事；二是公司职工代表曹某代替公司职工代表赵某。

（2）为扩大公司的生产规模，决定发行公司债券500万元。

（3）公司法定盈余公积金2000万元中提取500万元转增公司资本。

要求：根据公司法律制度的规定，分析说明下列问题：

（1）在董事会会议中A能否接受委托代为行使表决权？为什么？

（2）董事会会议记录是否存在不妥之处？为什么？

（3）股东大会会议决定更换两名监事是否合法？为什么？

（4）股东大会会议决定发行公司债券是否符合规定？为K么？

（5）股东大会会议决定将法定盈余公枳金转增资本是否合法？为什么？

【正确答案】（1）A不能接受委托代为行使表决权。根据规定，董事因故不能出席

董事会会议的，可以书面委托其他董事代为出席。但A为监事，不是董事，不能代为行使

表决权。

（2）董事会会议记录存在不妥之处。根据规定，董事会会议记录，应由出席会议的董

事在会议记录上签名，列席董事会会议的监事无须在会议记录二签名，而该公司列弗董事会

会议的监事在会议记录上签名，是不符合规定的。

（3）股东大会会议作出由甲国有企业的代表杨某代替乙国有企业代表韩某出任该公司

监事决议符合公司法的规定。根据《公司法》的规定，股份有限公司股东代表出任的监事由

公司股东会选举产生。

股东大会会议作出由公司职工代表曹某代替公司职工代表赵某的决议不符合公司法的

规定。根据《公司法》的规定，股份有限公司职工代表出任的监事不是由公司股东会选举产

生，而是由职工代表大会、职工大会或者其他民主形式选举产生。本题由公司股东大会选举

职工代表出任监事是不符合规定的。

（4）股东大会会议决定发行公司债券是符合规定的。根据规定，所有的公司都是可

以发行公司债券的。

（5）股东大会会议决定将法定盈余公积金转增资本的决议方式是符合规定的，但是转

增的金额是不符合规定的。根据规定，公司将法定盈余公积金转增资本时，雷存的该项公积

金不得少于该公司转增前注册资本的25%。丁公司转增费本时，留存的法定盈余公积金占

注册资本的比例为（2000-500）-r8000xl00%=18.75%,留存的法定盈余公积金少于

转增前该公司注册资本的25%,所以是不符合规定的。

・

•反不正当竞争法

•@下列哪一选项属于《反不正当竞争法》和《反垄断法》均明文禁止的行

为？

•A.甲省政府规定，凡外省生产的汽车，必须经过本省交管部门的技术安

全认证，领取省内销售许可证以后，方可在本省市场销售

•B.乙省政府决定，在进出本省的交通要道设置关卡，阻止本省生产的猪

肉运往外省

•C.丙省政府规定，省内各机关和事业单位在公务接待等活动时需要消费

香烟的，只能选用本省生产的“金丝雀''牌香烟，否则财政不予报销

•D.丁省政府规定，外省生产的化肥和农药在本省销售的，一律按销售额

力叫攵15%的环保附加费

・

•1、如果某家公司从其竞争对手处高价招走一批业务人员，获得对方的主

要客户名单和价格幅度，请问这属于不正当竞争行为吗？

•答案：这是不正当竞争行为，按照《反不正当竞争法》的规定，公司的做

法违反了公平竞争的原则和公认的商业道德，侵犯了另家公司的商业机

密。

・

•2、某市一家生产保温瓶的工厂，研制出一种新型保温瓶胆并为此召开新

闻发布会。该厂在会上称：“现在市上销售的保温瓶胆内均含有'有毒驰化

物'，只有该厂研制的这种新型瓶，具有无毒、俣健的特点。''同时，还允

诺消费者可用普通保温瓶胆换取该厂产品。此消息通过新闻媒体广为传

播，在同行业中引起极大震动，许多销售单位纷纷与原来的供货者终止合

同，致使许多普通保温瓶生产厂家损失极其惨重。为此，保温行业许多厂

家联系要求有关部门处理此事。

•请问：该保温瓶厂的行为属于不正当竞争行为吗？为什么？

•答：该保温瓶经所行为属于不正当竞争行为，并两成虚假宣传和诋毁商誉

的行为。

•虚假宣传行为是指在市场交易活动中，经营者利用广告或者其他方法对商

品或服务的内容作与实际情况不符合宣传，使客户和消费者上当受骗或陷

于错误认识的行为,诋毁商誉行为是指从事生产经营活动的组织或个人为

打击自己的竞争对手，以求在市场竞争中取晓，采取捏造散布虚假事实的

手段来诋毁或贬低自己竞争对手的商业信誉或商品声誉，以削弱其市场竞

争能力的行为。

•3、某县文教用品厂主要生产粉笔、纸张、本册、各类绘图工具等等。该

县生产纸张本册的厂家不只一家，而生产粉笔的厂家只此一家。故该县中

小学都在该文教用品厂购买粉笔。根据此种情况，该文教用品厂作出决定：

购买一盒粉笔需同时购买20X20稿纸一叠。如果不在该县文教用品厂购

买粉笔，就只能到较远的邻县购买，因此该县中小学只得在此购买粉笔。

•问：该文教用品厂的做法是否属于不正当竞争行为？应作何处理？

・答案：

•文教而品厂利用其自身所处的经济优势地位，违背商品购买者的意愿搭售

其它商品，损害了购买者的经济利益，并因此侵犯了其他经营者的合法权

益，属于不正当竞争行为。应由监督检查部门责令其停止违法行为，并依

据情节处以罚款。

•

•4、某商厦为招揽顾客，在报纸上刊登广告。凡于2006年2月至6月间在

该商厦购物满200元者可获得奖券一张，凭该奖券可在购物当日参加抽

奖。一等奖为香港7日游（若放弃游览可领取6000元人民币）；二等奖为

电冰箱一台；三等奖为VCD一台；鼓励奖自行车一辆。此外还有纪念奖

若干。此广告登出引来众多顾客，但顾客所得奖项大多为鼓励奖和纪念奖。

后经人举报一、二、三等奖为商厦内部工作人员所得。

•问：该商厦的做法是否违反了反不正当竞争法的规定？若违反应如何处

理？

・答案：

•某商厦为招揽顾客，倾销商品，设巨奖促销。其最高奖金额已超过了法定

最高额。且商度采取隐匿手段，让其内部工作人员取得一、二、三等奖，

而广大消费者仅仅得到了鼓励奖和纪念奖，严重损害了消费者的权益，同

时其行为也损害了其他经营者的利益。某商厦的行为违反了反不正当竞争

法的规定，属于非法有奖销售行为。依据《反不正当竞争法》的规定，应

责令该商厦立即停止违法行为，并处以1万元以上10万以下罚款。

•5、某市燃气公司开设了一家专门经销热水器的门市部。为了保证门市部

的收入及为煤气公司创造经济效益，煤气公司规定，凡是搬入新楼房需要

安装燥气设施的住户，每户必须购买一台煤气公司门市部的热水器，并凭

购买热水器的发票给予登记安装煤气设置。凡没有购买的用户，概不予安

装煤气设施。

•问：燥气公司的这种做法属于什么行为，应如何处理？

・答案：

•煤气公司属于与人们生活密切相关的公用企业，其限定用户购买自己公司

门市部的热水器的行为.明显限制了其他经营者的公平竞争，属干限制交

易的不正当竞争行为，依法应责令其停止此行为,并处以相应数额的罚款。

■

•《消费者权益保护法》

•6、2004年7月8日，钱某携侄子去逛超市，买完东西，当其经过东门时，

警报器突然响起，超市员工闻声而来。超市以需仔细检查为幅，要求对钱

某进行检查。钱某提出反对，但是在众多群众的围观下，被超市里的保安

强行带入地下商场的办公室内。但最终一无所获，超市不得不放钱某离去。

钱某要求超市当场赔礼道歉，为自己消除影响，但遭到了超市的拒绝。

•请问：钱某的要求是否应得到支持，为什么？

•答：应得到支持。依消法的规定：消费者享有尊重权，其人格尊严不受侵

犯。超市的行为侵犯了钱某的该权利，应承担相应的法律责任，如赔礼道

歉、消除影响等.

•7、某市商贸公司举办商品展销会，甲在展销会二购买了A厂生产的空调

一台，A厂派员安装。甲按照说明书使用，却发现空调不制冷，第二天，

A厂技术人员上门维修，机器恢复正常。但一周后，乂不制冷了。此时•，

展销会已经结束。甲打电话到A厂要求更换，被告知A厂已经分立为B

和C两厂，A厂已撤销。

•问：

•（1）甲应向谁提出修理、更换、退货的要求？

•（2）甲可以通过哪些途径解决纠纷？

・答案：

•1.（1）根据《消费者权益保护法》的规定，消费者在展销会上购买的商

品，其合法权益受到侵害的，可以向销售者或服务者要求赔偿。展销会结

束后，也可向展销会的举办者要求赔偿。据此，甲有权向市商贸公司要求

赔偿，亦有权直接向A厂提出赔偿要求。但由于A厂已经分立为B和C

两厂，依法可向变更后的B厂和C厂提出上述要求。

•（2）甲可以通过下述途径解决纠纷；与经营者协商解决；请求消费者协

会调解；向有关行政部门申诉；根据与经营者达成的仲裁协议向仲裁机构

申请仲裁；向人民法院起诉。

■

•8、小学生李某在某食品商店买了一个面包，吃完后觉得恶心、呕吐，被

送往医院紧急抢救，后脱险出院。经医院鉴定，李某是因吃了过期变质的

面包而导致食物中毒。王某的家长要求食品商店负担医疗费用，商店拒不

接受。王某家长申诉至卫生部门。

•问：食品商店是否应承担法律责任，其具体责任如何确定？

・答案：

•根据消费者权益保护法规定，食品商店出售过期变质的食品，严重损害了

消费者的权益，依法应负赔偿经济损失的民事责任。同时，卫生部门应根

据食品卫生法的规定，对该商店予以警告并处以罚款。

*

•9.张某去某电子器材厂下属的零售部购买录音机。在挑选的过程中，售

货员向其推荐一种新产品，声称其功能是目前市场上同类产品中最全的，

如定时、自动倒带等新功能°张某又详细看了产品的说明书，确与售货员

所说的一样，于是便购买了一台。后发现收录机所谓的新功能均无法使用，

于是找零售部要求退货，售货员以该产品无质量问题为由拒绝退货，张某

遂起诉至人民法院，

•问：该零售部侵犯了张某的何种权利？具体应如何赔偿？

­答案：

•零售部为推销其产品，故意对商品的性能作了不合实际的虚假宣传，损害

了张某的知悉真情权，依法应令其赔偿张某购买收录机价款2倍的钱款。

•10、乔某伙同李某从某电扇厂仓库盗窃未经检验的轮船用小型电扇两台。

二人各分得一台。乔某将电扇以50元的价格卖给成某。成某在使用时被

飞出的扇叶削掉半截右耳。成某以扇叶及保护网设计及制造中有瑕疵为

由，向电扇厂提出索赔。

•请问：成某是否有权向电扇厂索赔？法律根据是什么？

­答：成某无权向电扇厂索赔。产品质量法规定生产者能够证明有下列情形

之一的，不承担赔偿责任；（1）未将产品投主流通的，（2）产品投入流通

的，引起损害的缺陷尚未存在的，（3）将产品投入流通的，科学技术尚不

能发现该缺陷的存在的.

•11、一天，黄某晚上回家，上楼梯时，因楼梯处的灯泡坏了，楼道一片漆

黑。黄某想起自己1年前在某商场购得的打火机，便将其拿出并调至最大

火苗状态，借此照明上楼，走到家门口时，打火机突然在手中爆炸，黄某

手被炸伤。经治疗，花去医疗费1万余元。黄某伤愈，向人民法院提起诉

讼，要求被告某商场和打火机场赔偿其损失。

•被告商场认为，商场进货时经过验收，该打火机有检验合格证。至于因打

火机存在质量缺陷，是生产厂家的责任，商场并无责任。被告打火机厂辩

称：该打火机是1年以前投放市场的，至今销路甚好，广受消费者喜爱。

该打火机外包装上明示有“产品出售3个月内，可因产品内在质量问题由

厂家免费修理或更换，实行三包而原告1年前购买的打火机，远远超

过“三包”期限；并且打火机是用来点烟的，原告调至最大火苗状态用来照

明，此乃原告使用不当，因此，为维护企业合法权益，不负赔偿责任。

•法院经审理查明，该种打火机为增大储气容量，将储气室与火苗仅有一层

薄铁皮相隔，当火苗很大又长时间燃烧，并且储气室内液体燃气多、压力

大时，足以导致燃气室压力过高爆炸，因此该打火机在设计上存在缺陷。

­要求：

•（I）分析被告某商场的观点是否成立？为什么？

•（2）分析被告打火机厂的观点是否成立。为什么？应如何处理？

•答案：

•（D被告某商场的观点不成立。

•根据产品质量法的规定，缺陷产品的受害人可以向产品的生产者和俏售者

索赔。产品质量法的立法宗旨在于保护消费者的合法权益。出现产品质量

问题，消费者有权选择向生产者或者销售者索赔，对方必须先承担责任，

而后再向真正的责任人进行追偿。

•（2）被告打火机厂的观点不成立。

•打火机厂所说的理由实际是将损害赔偿责任与瑕疵担保责任混为一谈。损

害赔偿责任是侵权责任，这种责任的请求权最长要在购货10年后才丧失。

而瑕疵担保责仟在性质上则是一种违约责仟，因此.企业可以自定“二包”

期限。本案中，消费者追究的是侵权损害赔偿责任，而打火机却以瑕疵担

保责任的抗辩来搪塞，其观点不成立。本案应由打火机厂赔偿黄某的实际

损失。

•12、宋某在某商场购买一台彩色电视机，并附有产品合格证。宋某使用两

个多月后，电视机出现图像不清的现象，后来音像全无。宋某去找商场要

求更换，商场言称也视机小是他们生产的，让宋某找电视机1进行交涉。

•问：俏售者应当承担怎样的责任？

・答案：

•宋某购买的电视机出现严重质量问题，销售者与生产者或供货者在订立购

销合同时乂未明确的约定事后处理纠纷的方式，则销售者依法负有产品瑕

疵担保责任，应根据消费者宋某的要求予以修理、更换或者退货。因为本

案中宋某所购电视机已经达不到使用的要求，商场应予以更换；如宋某要

求退货，商场也不得拒绝。

•

•13.丁某于2（X）5年6月从市场买回一只高压锅，一开始高压锅能正常使

用，未有异常。2006年9月6日，丁某做饭时，高压锅发生爆炸，锅盖

飞起，煤气灶被损坏，天花板被冲裂，玻璃震碎。发生事故后，丁某找高

压锅的生产厂家某日厂要求赔偿。日用品厂提出，丁某是于2005年买的

锅，已经过去一年多了，早已过了规定的保修期，因此对发生的损害不负

责任。丁某与口用品厂进行多次交涉未果。

•问：该日用品厂的理由是否成立？

・答案：

•产品质量法规定产品质量诉讼时效期间为2年，产品责任的2年诉讼时效

从当事人知道或应当知道其权利受到损害时起计算，即因产品存在缺陷，

造成人身伤害和财产损失后，受害人必须在2年的期限内向人民法院提起

诉讼，否则就丧失了损害赔偿的胜诉权。产品质量法规定的诉讼时效期间

为2年，民法通则规定的产品致人伤害的诉讼为1年。产品质量法是特别

法，根据特别法优亍普通法的原则，产品责任的诉讼时效应依产品质量法

的规定。因产品存在缺陷造成损害要求赔偿的请求权，在造成损害的缺陷

产品交付最初用户、消费者满10年丧失。

•本案中，丁某购买的高压锅虽然超过了保修期，但并不影响产品的诉讼时

效，丁某购买的高压锅仍然在诉讼时效期间内，丁某有权就高压锅出现的

产品质量问题要求日用品厂赔偿损失，日用品应当赔偿丁某的全部经济损

失。

•14、妆品公司开发了一种新型化妆品，在送样检测室，发现重金属超标。

雅美公司当即封存了这批产品。后在准备销毁时，发现丢失了一件化妆品。

不久，有人因使用了该公司丢的化妆品而造成中毒。中毒者要求雅美公司

承担产品责任并赔偿损失。问：（1）雅美公司是否应承担产品责任，请简

要说明理由？（2）如果生产者承担产品责任，其损失赔偿包括哪些方面

的内容?pl39（08.7）

•答：（1）雅美公司不需要承担产品责任。根据《产品质量法》规定，生产

者对未将投入流通的产品不承担责任。

•（2）因产品存在缺陷造成受害人人身损害的，侵害人应当赔偿医疗费、

因误工减少的收入、残疾者牛活补助物等错用C

•

•15、某家具店某日在向消费者分发的传单上宣传道：“本店经销意大利木

制家具，豪华雅典，贵族风范。”一些比较富有的消费者认为外国造的家

具要更好些，遂纷纷购买。但家具使用不到一年便开始变形、开裂。经工

商部门调查，才知原来家具所用木材有一小部分是意大利进口的，制造则

完全是在国内，由国内1家制造的。

•问题：（1）家具店的行为是一种什么性质的行为？为什么？（2）应对家

具店处以何种行政处罚？

•答：（1）家具店的行为不合法。根据《产品质量法》规定，对产品不符合

产品说明、实物样式等方式表明质量状况的，销售者应当负责修理更换退

货,给消费者造成损失的，销售者应当赔偿损失。

•（2）根据《产品质量法》规定，生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，

以假充真，或者以不合格产品冒充合格产品的，责令停止生产、销售，没

收违法所得，并处违法所得1倍以上5倍以下的罚款，可以吊销营业执照。

该家具店处以责令停止销售该木制家具，没收违法所得，并处违法所得1

倍以上5倍以下的罚款。

•

•16甲在某商场买了一台微波炉，不到一个月就发生爆炸，损失了一万元。

甲到商场请求赔偿，商家认为是厂家责任，拒绝赔偿。问：（1）甲可以向

谁请求赔偿？（2）商家能否拒绝？

•答：（1）既可以向商家也可以向厂家请求赔偿。我国《产品质量法》规定，

因产品存在缺陷造成他人人身、财产损害的，受害人可以向产品的生产者

要求赔偿，也可以向产品的销售者要求赔偿。（2）商家不能拒绝。我国《产

品质量法》规定，销售者对出售的产品给消费者造成损失的，销售者应当

赔偿责任。

・@F公司是一家专营进口高档家具的企业。媒体曝光该公司有部分家具是

在国内生产后，以“先出口，再进口”的方式取得进口报关凭证，在销售时

标注为外国原产，以高于出厂价数倍的价格销售。此时，已经在F公司购

买家具的顾客，可以行使下列哪些权利？

•A.顾客有权要求F公司提供所售商品的产地、制造商、采购价格、材料

等真实信息并提供充分证明

­B.如F公司不能提供所售商品的真实信息和充分证明，顾客有权要求退

货

•C.如能够确认F公司对所售商品的产地、材质等有虚假陈述，顾客有权

要求双倍返还价款

•D.即使F公司提供了所售商品的真实信息和充分证明，顾客仍有权以“对

公司失去信任”为由要求退货

•第四章合同法律制度

•无因管理与不当得利）刘某承包西瓜园，收获季节突然病故。好友刁某因

联系不上刘某家人，便主动为刘某办理后事和照看西瓜园，并将西瓜卖出，

获益5万元。其中，办理后事花费1万元、摘卖西瓜雇工费以及其他必要

涉用共5000元.刁某认为自己应得劳务钳5000元.关于刁某的行为,下

列哪一说法是正确的？

•A.5万元属于不当得利

•B.应向刘某家人给付3万元

•C.应向刘某家人给付4万元

•D.应向刘某家人给付3.5万元

•案例：我国服装厂向英国A公司发出某服装要约，限对方在9月6日前

答复。9月2日收到英国A公司传真称：接受你方条件，但价格减3%。

我着手备货，但后由于服装市价上扬，服装厂于10月将货售与他方。同

时英国A公司催我交货。服装厂未予理睬。问：我国服装厂是否违约？

为什么？

•答案：我服装厂的行为未构成违约，双方合同未成立。因为英国A公司

的承诺中，对价格进行变更，构成对要约内容的实质性变更。合同不成

立。

•要约与要约邀请的区别

・【案例介绍】

•欣蒙时装商厦为促销商品，3月1日特在某晚报副刊上登载如下广

告：“换季大甩卖。三件全新名牌皮大衣，每件价值约2000元。本周六

上午九时整，先来先买，500元一件。“同月10日，该商厦又在同一报

纸上刊载了如下广告：“一件欣蒙黑兔毛女士长大衣，大号，款式新颖，

价值5000元。本周六上午九点，先来先买，只卖1200元。”个体户沈

某在每一份广告之后的周六，都是第一个赶到该商厦的服装柜台，要求买

下全部广告中所指的大衣，但是，每一次都被该商厦拒绝了。第一次，商

厦的理由是根据部门规定，这一广告针对女士的，不卖给男士。第二次，

商厦认为沈某己知道部门规定，是明知故犯，且沈某购买后用于销售，不

足最终消费。经向某律师咨询后，沈某因此起诉商厦违约，要求得到皮大

衣与毛大衣的相应价值。

,［几种观点］

•1、众言周知，商厦做广告是一种促销手段，目的在于吸引顾客前往

购买商品，且不只限于广告所指商品。所以，商度可以按本部门的规定确

定相应的顾客，也即商厦与沈某之间不存在合同关系，更无违约之说。

•2、广告不是对具体某人的要约，登广告的人可以接受，也可以拒不

接受，在登广告的人接受要约之前不存在合同。所以商厦没有义务非得将

广告所称商品卖给沈某，故沈某的要求不予支持。

・☆3、广告一般认为是要约邀请，但对于商业广告，如具备要约的构成

条件应属于•要约。本案中的第一则广告是要约邀请，而第二则广告则是要

约，所以法院应判决商厦承担相应的赔偿责任。

•

•案例：

•2004年6月6日，某电视机厂给某商场发一份传真，内容为：本厂现有

自产29英寸电视机1000台，每台800元，送货上门，票据结算，如购买

请在7口内答复。商场收到传真后，在6月9口回传真称愿意购买600

台电视机，价格为每台700元。电视机厂在接到传真后当天即发出传真表

示接受商场提出的价格和订货数量，但要求商场自己到电视机厂提货，并

请商场在10日内回叁.商场接到回到后,干6.后20日回免电视机厂同意

提货.并于当日组织车辆到电视机厂提货。但电视机厂以自己与商场之间

根本没有成立合同为由，不让商场提货。双方发生争议。

•问：(1)6月6日，电视机厂发给商场的传真是否构成要约？

•(2)6月9日，商场给电视机厂发回传真是否构成承诺？

•(3)电视机厂和商场之间是否已经成立了600台电视机的买卖合同？

•参考答案：

•答：（1）6月6日，电视机厂发给商场的传真构成要约，因为该传真的内

容具体、确

•定，符合要约的条件。

•（2）6月9口，商场给电视机厂发回传真不构成承诺，该传真内容改变了

要约的实质

•内容，是新要约（反要约），在法律性质上仍然是要约，而不是承诺。

•（3）电视机厂和商场之间没有成立600台电视机的买卖合同。因为电视机

厂要求商场自己到电视机厂提货的回复期限是6月19日（6月9日在接

到传真后当天即发出传真表示接受商场提出的价格和订货数量，但要求商

场自己到电视机厂提货，并请商场在10日内回复）之前，而商场于6月

20日回复，该回复已经过了有效承诺的期限，不是一个具有法律效力的

承诺，所以电视机厂和商场之间没有成立600台电视机的买卖合同。

­案例

・中秋在即，某商场向某食品公司订购月饼5万盒，要求其在中秋前一个月

开始交货，中秋前一周交货完毕，价格按去年的价格计算，并在一周内回

复。10天后，食品公司回电同意商场的意见。又过了三天，食品公司发

传真给商场说，今年原材料涨价，按去年价格难以执行，要求能在去年的

基础上提价6%；同时因各地要月饼的商家较多，交货时间放在中秋前一

个半月开始，中秋前三天完毕。后商场回电给食品公司说，同意贵方交货

时间的安排。而后，食品公司在中秋前一个半月开始发货，中秋前三天将

货全部发给某商场，商场全部接收。分析合同的成立过程。

•分析：食品公司订购月饼的行为是要约，10天后食品公司的回电因已逾

期是新要约，此新要约因没有得到商场的及时回复而失效。又过了3天食

品公司发给商场的传真是要约，商场的回复是部分“承诺”，不是承诺。此

时，双方的合同关系并未成立。当食品公司发货给商场，而商场全部接收

后，合同关系成立°

­案例：

•村民南某要买一头牛，席某说自己有一头牛要出卖。席某是南某的远房舅

舅，南某十分尊敬。在谈话时，南某得知席某的牛正怀着小牛，心下盘算

着如果买下这头牛实际上就是买了两头牛，便按照市场中较高的价钱出了

价。席某欣然答应，但席某答应的前提实际是待母牛产下小牛后再出卖。

他便对南某说，你下月十五来牵牛。十五到了后，南某叫自己的小儿子带

着钱去席某家牵牛.牛牵回来后，南某发现是已经下了小牛的母牛。其妻

对南某说，这种牛现在根本值不了几个钱，最多只要一半多一点钱就可买

至I］。分析南某与席某买卖牛合同的效力。

•分析：南某与席某订立的口头合同存在误解.，并且显失公平，因而可撤销。

根据合同法的规定,显失公平的合同可由受损害的一方当事人自其知或应

知其权益受到损害时起一年内撤销或变更。因此，南某可以依法在一年内

撤销该合同，也可以依法请求降低买牛的价格。如果南某在其已经知道自

己的权益受到损害时起一年内没有行使该权利或者放弃了该权利，则该权

利丧失，合同发生法律效力，不得再撤销或变更。

•1、江苏省某国有企业（以下简称甲）出售一批商品，于1996年9月1

日向广东省某合资企业（以卜简称乙）寄发一封信，信中内容是关于出售

这批货的有效要约，并在要约中注有“不可撤销”的字样，规定乙在9月

15口前答复才有效，但9月3口甲发现报价有误，并于当日用电报发出

撤回通知，该通知于9月4日到达乙处，而9月1日发出的信于9月5

日到达乙处，乙于当日立即用电报发出接受通知。

•问题：（1）甲与乙之间的合同是否成立？为什么？（2）假如甲发出电报

于9月6日到达乙处，那么甲与乙之间的合同是否成立？（3）假如甲于

9月5日才发现报价有误，能否撤箱要约？为什么？

•答：（1）甲与乙之间的合同不成立。甲撤回要约的通知在要约到达受要约

人乙之前到达要约人（2）甲与乙之间的合同成立，因为甲撤回要约的通

知在要约到达受要约人乙之后一天到达乙。要约已生效，且乙于9月5

日发出承诺，所以合同成立。（3）不能撤销要约，因为该要约注明了“不

可撤销“，9月5日要约已到达受要约人。

•2、某商场与某批发公司签订了一份买卖合同，合同约定商场6月10日交

付货款，批发公司于6月15口交付货物。6月9口商场得知批发公司无

法采购到该种商品并得到证实，遂决定6月1。三不付款，并通知批发公

司暂不付款的原因，同时提出要求批发公司提供担保后再付款。批发公司

收到通知后认为商场不付款是违约行为，要求商场承担违约责任并拒绝提

供担保。

•问：（1）商场是否违约？为什么？（2）由于纠纷而造成的损欠应当由哪

一方承担责任？

•P73答：（1）商场不违约。因为按合同法规定，有确定证据证明方法有损

失或可能丧失履行债务能力行使不安抗辩权情况下，可以中止履行合同。

（2）因合同纠纷造成损失，因为商场中止履行合同合法，而批发公司不

能履行合同属实，又不能提供担保应承担相应责任。造成的损失应由批发

公司承担责任。

•3、甲公司于2006年3月10日向乙公司发出电报称：“现有A型钢材100

吨，每吨2500元，如贵方需购，望于接到电报之日起一周内回复，也可

直接带款提货。“3月12日，乙公司给甲公司复耳称：”接受贵方提供的A

型钢材100吨，但价格希望以每吨2400元成交，如同意可在7日内将货

送至本公司甲公司接电后未予答复。

•要求：根据上述资料和合同法规定，回答以下问题：

•（1）甲、乙之间合同是否成立？为什么？

•（2）如甲公司在2006年3月li日得知A型钢材可能涨价，拟撤销要约，

是否可以？为什么？

•（3）假设乙公司在2006年3月20日复电给甲公司称：“完全接受贵方条

件“。甲公司接电后未予答复，则甲、乙之间合同关系是否成立？为什么？

•（4）假设乙公司接到甲公司2006年3月10日电报后，于3月12日派人

带款提货,而此时日公司已将这100吨钢材高价卖给了丙公司，甲公司是

否需对乙公司承担法律责任？为什么？

・答案：

•（1）甲、乙之间合同不成立。因为乙公司的答复变更了甲公司要约中实

质性内容，不属于承诺，而是一个新要约，甲公司接电后未予答复，故甲、

乙之间合同不成立，

•（2）小可以。因为合同法规定，要约人确定了承诺期限的，要约小得撤

俏。本案中，甲的要约中确定了承诺期限，故甲不得撤箱要约。

•（3）甲、乙之间合同不成立。因为乙公司已超越承诺期发出承诺，应视

为新要约，故甲、乙之间合同不成立。

•（4）甲公司应对乙公司承担法律责任。因为乙公司在承诺期内带款提货，

以实际行为与甲设立合同关系。甲公司向乙公司发出的是一个确定承诺期

限的要约，甲公司如无法展行其义务，违反诚实信用原则，理应向乙公司

承担法律责任。

■

・4.2006年5月12B,甲、乙两公司采用合同书形式订立一份电子设备

买卖合同，合同约定甲向乙销售10台电子设备，每台2万元，2006年6

月底交货，由甲负责委托运输公司送至乙公司，乙公司在收到货物后10

日内付清货款。6月中旬，甲有确切证据证明乙经营状况严重恶化，随即

通知乙中止履行合同，乙接到通知后及时提供了担保。6月底，甲委托丙

运输这10台电子设备，但运输途中被人偷掉，致使甲在6月底前不能交

货，乙公司要求解除合同，并要求甲承担违约责任。甲认为不能按时交货

并非自己过错，故不同意解除合同并拒绝承担违约责任。

•要求：根据上述资料和合同法的规定，回答以下问题：

•（I）甲在6月中旬通知乙中止履行合同的行为是否合法？为什么？

•（2）7月8日，乙要求与甲解除合同足否合法？为什么？

•（3）甲是否应承担违约责任？为什么？

•答案：

•（1）合法。因为甲有确切证据证明乙经营状况严重恶化，可以行使不安

抗辩权，通知乙中止履行合同。

•（2）合法。因为合同法规定，当事人一方迟延履行债务或有其他行为致

使不能实现合同目的，当事人一方可以解除合同。

•（3）甲应承担违约责任。因为合同法规定，当事人一方因第三人的原因

造成违约的，应当向对方承担违约责任，当事人和第三人之间的纠纷，依

照法律规定或者按照约定解决。本案中，甲因丙运输公司的原因造成了违

约，甲应当向乙承担违约责任，甲和丙的纠纷，，衣照法律规定或者按照约

定解决。

•5、甲、乙签订一份买卖合同，乙向甲购买化工原料20吨，价款50万元，

甲交货后乙方在10日内付款，其他条款齐全。甲按期交货后，乙迟迟不

履行付款义务，甲屡屡催讨无果，在催讨过程中，甲得知丙欠乙已到期的

债务30万元，而乙怠于行使其对丙的债权。同时，甲又查明乙放弃了丁

欠其的已到期的10万元债权，又得知乙以转产的名义将一台设备以明显

不合理的低价转让给戊，但戊并不知道乙的行为损害了甲的利益。

•要求：根据上述资料和合同法的规定，回答以下问题：

・（1）甲对丙可行使什么权利？为什么？甲行使该种权利时应通过何种方

式来行使？

•（2）若甲请求人民法院撤销乙放弃债权和低价转让行为是否合法？为什

么？

•答案：

•（1）甲对丙可行使代位权。因为合同法规定，因债务人怠于行使其债权，

对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院以刍己的名义代位行使债务

人的债权。本案中乙怠于行使其对丙的债权，甲对丙可行使代位权。

­甲行使代位权必须通过法院来行使，即甲须通过向法院提起诉讼的方式，

才能行使代位权。

•（2）甲请求人民法院撤销乙放弃债权的行为合法。因为合同法规定，因

债务人放弃其到期债权,对债权人造成损害的，债权人就可以行使撤销权。

甲请求人民法院撤销乙的低价转让行为不合法。因为合同法规定，债务人

以明显不合理的低价转让财产，对债权人造成损害，并且受让人知道该情

形的，债权人才可以行使撤销权。即对有偿行为，以恶意为主观要件，当

债务人有恶意时，若第三人也同时有恶意，债权人才可行使撤销权。本案

中，乙以明显不合理的低价转让其财产，第三人戊并不知道乙的行为损害

了甲的利益，即戊没有恶意，故甲不能行使撤销权。

•6、2006年3月20日，甲公司与乙公司签订一;分购销合同，合同约定甲

向乙销售5台机床，价款20万元，甲在4月15日交货，乙收到货物后

15日内付款，违约金为5%。合同订立后，甲按时交货。4月16日，甲与

内签订转让债权的合同。于是，甲通知乙到期时将货款支付给丙公司。4

月30日合同付款期届满，乙未向丙付款。5月8日，丙公司催告乙公司

付款，乙公司以甲公司转让合同未经其同意为由拒付货款，丙遂向人民法

院提起诉讼，请求乙付清货款并支付违约金。

•要求：根据上述资料和合同法规定，回答以下问题：

•（I）丙公司是否该合同当事人？为什么？

•（2）乙公司对丙公司拒付货款的理由是否成立？为什么？

•（3）丙公司请求乙公司付清货款并支付违约金是否符合法律规定？为什

么？

•（4）假设乙公司以甲公司交货质量不符合合同约定为由向丙公司抗辩是

否合法？为什么？

・答案：

•（1）丙公司是合同当事人。因为合同法规定，权利转让合同一经成立，

受让人即取代了原债权人的地位。本案中，甲与丙签订了权利转让合同，

丙取得了债权人的地位，成为合同当事人。

•（2）不成立。因为合同法规定，合同权利的转让无须经合同债务人同意，

但应通知债务人。不案中，乙以甲权利转让合同未经其同意为由拒付货款

的理由不成立。

•（3）符合。因为合同法规定，债权人转让权利的，受让人不仅取得主债

权，同时也取得与主债权有关的从权利，如违约金债权等。本案中，丙不

仅取得货款的主债权，同时也取得与主债权有关的违约金从权利。

•（4）合法。因为合同法规定，债权人转让权利后，债务人得以对抗原债

权人的抗辩权，亦得以对抗新的债权人，即受让人。故假设乙以甲交货质

量不符合介同约定为由向丙抗辩是合法的°

•

•7.A电器厂与B公司于2006年3月15日签订一份货物买卖合同，合同

约定，B公司购买A厂生产的新型电器插座5000套，总价10万元，B公

司先付定金2万元，2（X）6年6月底前交货，交货后B公司10日内付款，

违约金按10%计算，发生争议由XX省仲裁委员会仲裁解决。合同成立后，

B公司按约支付了定金。但AJ由于未及时组织生产，致使AJ小能按

期履行合同，A厂要求迟延履行合同2个月。B公司认为迟延履行使其不

能实现合同目的，因此于当年7月10口通知A厂解除合同，并要求A厂

按合同支付违约金并要求双倍返还定金，A厂不同意，B公司遂于2004

年8月向人民法院起诉。

•要求：根据上述资料和合同法规定，回答以下问题：

•（I）B公司是否有权解除合同？为什么？

•（2）B公司要求A厂支付违约金并要求双倍返还定金是否合法？为什

么？

•（3）B公司要求人民法院解决纠纷的方式是否合法？为什么？

・答案：

•（I）有权解除合同。因为合同法规定，当事人一方迟延履行债务致使不

能实现合同目的，另一方当事人可以解除合同。本案中，A厂不能按期履

行合同使B公司不能实现合同目的的，B公司可以解除合同。

•（2）不合法。因为合同法规定，当事人既约定违约金，又约定定金的，

一方违约时，对方可以选择违约金或者定金条款，两者不能并用。

•（3）不合法。因为法律规定，合同中仲裁条款的，或事后达成仲裁协议

的，当事人只能通过仲裁解决争议，而不得再寻求诉讼途径解决争议，故

B不能向人民法院起诉。

■

•8.甲公司与乙公司于2006年5月20日签订了设备买卖合同，甲为买方,

乙为卖方。双方约定：

•（1）由乙公司于10月30日前分二批向甲公司提供设备10套，价款总计

为150万元；

・（2）甲公司向乙公司给付定金25万元；

,（3）如一方迟延履行，应向另一方支付违约金20万元；

•（4）由丙公司作为乙公司的保证人，在乙公司不能履行债务时，丙公司

承担一般保证责任。

•合同依法生效后，甲公司因故未向乙公司给付定金。

•7月1日，乙公司向甲公司交付了3套设备，甲公司支付了45万元货款。

•9月，该种设备价格大幅上涨，乙公司向甲公司提出变更合同，要求将剩

余的7套设备价格提高到每套30万元，甲公司不同意，随后乙公司通知

甲公司解除合同。

•11月1日，甲公司仍未收到剩余的7套设备，从而严重影响到了其正常

生产，并因此遭受了50万元的经济损失。于是甲公司诉至法院，要求乙

公司增加违约金数额并继续履行合同；同时要求丙公司履行一般保证责

任。

•要求：根据上述事实及有关法律规定，回答下列问题：

・（I）合同约定甲公司向乙公司给付25万元定金是否合法？说明理由.

•（2）乙公司通知甲公司解除合同是否合法？说明理由。

•（3）甲公司要求增加违约金数额依法能否成立？说明理由。

•（4）甲公司要求乙公司继续履行合同依法能否成立？说明理由。

•（5）丙公司在什么条件下应当履行一般保证责任？

­答案：

•（I）合同约定甲公司向乙公司给付25万兀定金合法。根据《合同法》和

《担保法》的规定（或法律规定），定金由合同当事人约定，数额也由当

事人约定，但不得超过主合同标的额的20%。在本题中，甲公司与乙公司

订立的合同约定的定金为25万元，占主合同标的额的16.67%,符合法律

规定。但山于定金合同从实际交付定金之日起生效，甲公司因故未向乙公

司给付定金，因此，定金合同未生效。

•（2）乙公司通知甲公司解除合同不合法。根据《合同法》的规定（或法

律规定），依法订立的合同成立后，即具有法律约束力，任何一方当事人

都不得擅自变更或解除合同，当事人协商一致也可以解除合同。当事人一

方主张解除合同时，对方有异议的，应当请求人民法院或者仲裁机构确认

解除合同的效力。

•（3）甲公司要求增加违约金数额依法成立。根据《合同法》的规定（或

法律规定），合同双方当事人约定的违约金低于造成的损失的，当事人可

以请求人民法院或仲裁机构予以增加。

•或：根据《合同法》的规定（或法律规定），甲乙双方约定的违约金数额

20万元，低于乙公司给甲公司的损失的50万元的经济损失，所以甲公司

可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加。

•（4）甲公司要求乙公司继续履行合同依法成立。