全国1月高等教育自学考民事诉讼法学模拟试题及答案解析

全国1月高等教育自学考民事诉讼法学模拟试题及答案解析一、单项选择题（本大题共25小题，每小题1分，共25分）1.下列案件中，属于人民法院民事诉讼受案范围的是（）A.甲公司与乙公司因买卖合同纠纷诉至法院B.李某对税务机关的行政处罚决定不服C.王某因涉嫌盗窃被检察院提起公诉D.张某与某仲裁委员会因仲裁协议效力发生争议并申请法院确认答案A解析民事诉讼受案范围是平等主体之间因财产关系和人身关系提起的民事诉讼。B项为行政争议，应提起行政诉讼；C项为刑事诉讼；D项中仲裁协议效力确认虽由法院处理，但属于特别程序中的非讼案件，不属于普通民事诉讼受案范围的典型表述，本题最符合题意的为A项。2.下列选项中，属于民事诉讼法特有原则的是（）A.以事实为根据，以法律为准绳B.当事人诉讼权利平等原则C.各民族公民有用本民族语言、文字进行诉讼的权利D.人民检察院对民事诉讼实行法律监督答案B解析当事人诉讼权利平等原则是民事诉讼特有的原则，体现为当事人双方在诉讼中享有平等的诉讼权利，法院应保障当事人平等行使诉讼权利。其他选项虽也是民事诉讼原则，但并非民事诉讼法所独有。3.下列关于两审终审制的表述，正确的是（）A.所有民事案件都经过两审终审B.两审终审制即任何案件都可以提起上诉C.二审判决是终审判决，当事人不得再行上诉D.最高人民法院作出的一审判决可以上诉答案C解析两审终审制是指一个民事案件经过两级法院审判即告终结的制度。但并非所有案件都经过两审，如最高人民法院一审判决即为终审判决，不得上诉；特别程序、督促程序、公示催告程序实行一审终审。C项表述正确。4.根据《民事诉讼法》的规定，下列案件中属于专属管辖的是（）A.因保险合同纠纷提起的诉讼B.因不动产纠纷提起的诉讼C.因侵权行为提起的诉讼D.因合同纠纷提起的诉讼答案B解析《民事诉讼法》第33条规定，因不动产纠纷提起的诉讼，由不动产所在地人民法院专属管辖。因港口作业中发生纠纷提起的诉讼，由港口所在地法院管辖；因继承遗产纠纷提起的诉讼，由被继承人死亡时住所地或主要遗产所在地法院管辖。保险合同纠纷、侵权纠纷、合同纠纷均适用特殊地域管辖而非专属管辖。5.甲市A区法院受理案件后，发现本院对该案没有管辖权，应当（）A.裁定驳回起诉B.判决驳回诉讼请求C.将案件移送给有管辖权的法院D.报请上级法院指定管辖答案C解析根据《民事诉讼法》第36条的规定，人民法院发现受理的案件不属于本院管辖的，应当移送有管辖权的人民法院，受移送的人民法院应当受理。因此，应裁定移送管辖，而非驳回起诉。6.在民事诉讼中，无独立请求权的第三人（）A.无权提出管辖权异议B.有权提出管辖权异议C.在判决其承担民事责任时，有权提出管辖权异议D.经法院准许后可以提出管辖权异议答案A解析根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第82条的规定，无独立请求权的第三人在一审中无权对案件管辖权提出异议。其只能参加到当事人已经开始的诉讼中，无权改变诉讼的管辖。7.下列人员中，不能担任诉讼代理人的是（）A.律师B.当事人的近亲属C.当事人所在单位推荐的人D.正在被执行刑罚的人答案D解析《民事诉讼法》第58条规定，当事人可以委托律师、当事人的近亲属、有关的社会团体或者所在单位推荐的人、经人民法院许可的其他公民作为诉讼代理人。根据司法解释，无民事行为能力人、限制民事行为能力人以及可能损害被代理人利益的人以及人民法院认为不宜作诉讼代理人的人，不能作为诉讼代理人。正在被执行刑罚的人属于不宜担任诉讼代理人的人。8.下列证据中，属于民事诉讼法规定的法定证据种类的是（）A.鉴定意见B.当事人陈述C.勘验笔录D.以上都是答案D解析《民事诉讼法》第63条规定的证据种类包括：当事人的陈述、书证、物证、视听资料、电子数据、证人证言、鉴定意见、勘验笔录。A、B、C三项均属于法定证据种类。9.根据《民事诉讼法》的规定，下列事实中当事人无需举证证明的是（）A.被告承认的欠款事实B.众所周知的事实C.原告主张的损害赔偿事实D.证人的证言内容答案B解析根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第10条的规定，众所周知的事实、自然规律及定理、根据法律规定推定的事实、根据已知事实和日常生活经验法则推定出的另一事实、已为仲裁机构生效裁决确认的事实等，当事人无须举证证明。被告承认的欠款事实属于自认，免除了原告的举证责任，但自认并非"无需举证证明"的法定免证事实，本题最符合题意的为B项。10.下列关于期间的计算，表述正确的是（）A.期间开始的时和日，计算在期间内B.期间届满的最后一日是节假日的，以节假日的次日为期间届满日C.期间不包括在途时间，诉讼文书在期满前交邮的，不算过期D.法定期间均为可变期间答案C解析《民事诉讼法》第82条规定，期间开始的时和日，不计算在期间内；期间届满的最后一日是节假日的，以节假日后的第一日为期间届满的日期；期间不包括在途时间，诉讼文书在期满前交邮的，不算过期。法定期间原则上为不变期间，只有少数法定期间可以依法延长。因此C项正确。11.根据《民事诉讼法》的规定，人民法院适用普通程序审理的第一审民事案件，应当在立案之日起（）内审结A.3个月B.6个月C.9个月D.12个月答案B解析《民事诉讼法》第149条规定，人民法院适用普通程序审理的案件，应当在立案之日起六个月内审结。有特殊情况需要延长的，由本院院长批准，可以延长六个月；还需要延长的，报请上级人民法院批准。12.人民法院收到起诉状后，经审查认为符合起诉条件的，应当在（）内立案A.3日B.5日C.7日D.10日答案C解析《民事诉讼法》第123条规定，人民法院应当保障当事人依照法律规定享有的起诉权利。对符合本法第119条的起诉，必须受理。符合起诉条件的，应当在七日内立案，并通知当事人；不符合起诉条件的，应当在七日内作出裁定书，不予受理；原告对裁定不服的，可以提起上诉。13.人民法院对必须到庭的被告，经两次传票传唤，无正当理由拒不到庭的，可以（）A.拘传B.拘留C.罚款D.缺席判决答案A解析《民事诉讼法》第109条规定，人民法院对必须到庭的被告，经两次传票传唤，无正当理由拒不到庭的，可以拘传。拘传是强制措施的一种，适用于必须到庭的被告。14.根据《民事诉讼法》的规定，下列情形中人民法院应当裁定中止诉讼的是（）A.原告死亡，没有继承人，或者继承人放弃诉讼权利的B.被告死亡，没有遗产，也没有应当承担义务的人的C.一方当事人因不可抗拒的事由，不能参加诉讼的D.离婚案件一方当事人死亡的答案C解析《民事诉讼法》第150条规定了中止诉讼的情形，包括：一方当事人死亡，需要等待继承人表明是否参加诉讼的；一方当事人丧失诉讼行为能力，尚未确定法定代理人的；作为一方当事人的法人或者其他组织终止，尚未确定权利义务承受人的；一方当事人因不可抗拒的事由，不能参加诉讼的；本案必须以另一案的审理结果为依据，而另一案尚未审结的等。A、B、D项均属于终结诉讼的情形。15.第二审人民法院对上诉案件，经过审理，认为原判决认定事实清楚，适用法律正确的，应当（）A.判决驳回上诉，维持原判B.裁定驳回上诉，维持原判C.判决撤销原判，发回重审D.裁定撤销原判，驳回起诉答案A解析《民事诉讼法》第170条规定，第二审人民法院对上诉案件，经过审理，认为原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。对于原判决认定事实清楚、适用法律正确的，二审应判决驳回上诉，维持原判。16.当事人不服一审判决提起上诉的，应当向（）递交上诉状A.原审人民法院B.上一级人民法院C.原审人民法院或者上一级人民法院D.最高人民法院答案A解析《民事诉讼法》第166条规定，上诉状应当通过原审人民法院提出，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本。当事人直接向第二审人民法院上诉的，第二审人民法院应当在五日内将上诉状移交原审人民法院。17.下列关于再审程序的表述，正确的是（）A.当事人申请再审，应当在判决发生法律效力后六个月内提出B.当事人申请再审，不受时间限制C.当事人申请再审后，人民法院必须再审D.当事人对已经发生法律效力的解除婚姻关系的判决，可以申请再审答案A解析《民事诉讼法》第205条规定，当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效力后六个月内提出。有本法第200条第一项、第三项、第十二项、第十三项规定情形的，自知道或者应当知道之日起六个月内提出。申请再审是否启动再审程序，需经法院审查。对已经发生法律效力的解除婚姻关系的判决，当事人不得申请再审。18.根据《民事诉讼法》的规定，人民法院收到债务人提出的书面异议后，经审查异议成立的，应当（）A.裁定驳回债权人的申请B.裁定终结督促程序，支付令自行失效C.转为普通程序审理D.判决驳回债权人的诉讼请求答案B解析《民事诉讼法》第217条规定，人民法院收到债务人提出的书面异议后，经审查异议成立的，应当裁定终结督促程序，支付令自行失效。支付令失效后，债权人可以起诉。19.下列关于公示催告程序的表述，错误的是（）A.公示催告期间不得少于六十日B.公示催告期间，转让票据权利的行为无效C.利害关系人应当在公示催告期间向人民法院申报权利D.无人申报权利的，人民法院应当作出判决宣告票据无效答案D解析《民事诉讼法》第222条规定，没有人申报的，人民法院应当根据申请人的申请，作出判决，宣告票据无效。判决应当公告，并通知支付人。自判决公告之日起，申请人有权向支付人请求支付。因此D项错误，无人申报权利时，还需申请人申请，法院才作出除权判决，而非当然作出判决。20.在执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当（）A.自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行B.告知案外人另行起诉C.直接裁定终结执行D.驳回案外人的异议答案A解析《民事诉讼法》第227条规定，执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。21.下列法律文书中，可以作为执行依据的是（）A.人民法院制作的调解书B.仲裁机构制作的仲裁裁决书C.公证机关依法赋予强制执行效力的债权文书D.以上都是答案D解析可以作为执行依据的法律文书包括：人民法院制作的民事判决书、裁定书、调解书和支付令；人民法院制作的行政判决书、裁定书；仲裁机构作出的仲裁裁决书和调解书；公证机关依法赋予强制执行效力的债权文书；经人民法院承认的外国法院判决、裁定和外国仲裁机构的裁决等。22.在执行中，被执行人向人民法院提供担保，并经申请执行人同意的，人民法院可以（）A.裁定终结执行B.裁定中止执行C.决定暂缓执行D.裁定不予执行答案C解析《民事诉讼法》第231条规定，在执行中，被执行人向人民法院提供担保，并经申请执行人同意的，人民法院可以决定暂缓执行及暂缓执行的期限。被执行人逾期仍不履行的，人民法院有权执行被执行人的担保财产或者担保人的财产。23.下列关于诉的种类的表述，正确的是（）A.原告请求确认合同无效，属于变更之诉B.原告请求判令被告返还财产，属于确认之诉C.原告请求判令被告履行合同义务，属于给付之诉D.原告请求解除婚姻关系，属于确认之诉答案C解析诉分为确认之诉、给付之诉和变更之诉（形成之诉）。确认之诉是请求法院确认法律关系存在或不存在的诉，如确认合同无效、确认所有权；给付之诉是请求法院判令被告履行一定给付义务的诉，如返还财产、履行合同；变更之诉是请求法院改变或消灭既存法律关系的诉，如解除婚姻关系、解除合同。故C项正确。24.根据《民事诉讼法》的规定，下列人员中，可以被委托为诉讼代理人的是（）A.正在被执行刑罚的人B.无民事行为能力人C.当事人的近亲属D.限制民事行为能力人答案C解析如前所述，《民事诉讼法》第58条规定，当事人可以委托律师、当事人的近亲属、有关的社会团体或者所在单位推荐的人、经人民法院许可的其他公民作为诉讼代理人。无民事行为能力人、限制民事行为能力人以及可能损害被代理人利益的人以及人民法院认为不宜作诉讼代理人的人，不能作为诉讼代理人。25.人民法院适用简易程序审理案件，应当在立案之日起（）内审结A.一个月B.两个月C.三个月D.六个月答案C解析《民事诉讼法》第161条规定，人民法院适用简易程序审理案件，应当在立案之日起三个月内审结。有特殊情况需要延长的，经本院院长批准，可以延长一个月。二、多项选择题（本大题共5小题，每小题2分，共10分）1.根据《民事诉讼法》的规定，下列案件中实行一审终审的有（）A.适用特别程序审理的案件B.适用督促程序审理的案件C.适用公示催告程序审理的案件D.适用简易程序审理的案件答案ABC解析根据《民事诉讼法》的规定，适用特别程序、督促程序、公示催告程序的案件实行一审终审。适用简易程序审理的案件，当事人不服一审判决仍可以上诉，不实行一审终审。故A、B、C项正确。2.下列情形中，人民法院可以适用拘传的有（）A.必须到庭的被告，经两次传票传唤，无正当理由拒不到庭B.必须到庭的被告，经一次传票传唤，无正当理由拒不到庭C.有义务协助调查的单位拒绝协助调查D.必须到庭的被告，经两次传票传唤，有正当理由拒不到庭答案AC解析拘传适用于必须到庭的被告经两次传票传唤无正当理由拒不到庭的情形，以及有义务协助调查的单位拒绝协助调查的情形。B项仅一次传唤不满足条件；D项有正当理由不能拘传。3.下列关于第三人撤销之诉的表述，正确的有（）A.第三人因不能归责于本人的事由未参加诉讼B.第三人有证据证明发生法律效力的判决、裁定、调解书的部分或者全部内容错误，损害其民事权益C.第三人应当自知道或者应当知道其民事权益受到损害之日起六个月内提起诉讼D.第三人撤销之诉的提起，无需向作出生效判决的法院提出答案ABC解析《民事诉讼法》第56条规定了第三人撤销之诉。第三人因不能归责于本人的事由未参加诉讼，但有证据证明发生法律效力的判决、裁定、调解书的部分或者全部内容错误，损害其民事权益的，可以自知道或者应当知道其民事权益受到损害之日起六个月内，向作出该判决、裁定、调解书的人民法院提起诉讼。D项错误，应向作出生效裁判的法院提出。4.根据《民事诉讼法》的规定，下列裁定中，当事人可以上诉的有（）A.不予受理的裁定B.对管辖权有异议的裁定C.驳回起诉的裁定D.财产保全的裁定答案ABC解析《民事诉讼法》第154条规定，当事人对不予受理、对管辖权有异议和驳回起诉的裁定可以上诉。财产保全裁定当事人不能上诉，但可以申请复议一次。故A、B、C项正确。5.下列关于执行担保的表述，正确的有（）A.被执行人可以向人民法院提供财产作担保B.被执行人也可以由第三人提供担保C.执行担保必须经申请执行人同意D.人民法院决定暂缓执行的期限可以没有限制答案ABC解析执行担保可以由被执行人向人民法院提供财产担保，也可以由第三人出面担保，但必须经申请执行人同意，人民法院决定暂缓执行及暂缓执行的期限。暂缓执行期限有明确限制，并非没有限制。故A、B、C项正确。三、名词解释题（本大题共5小题，每小题3分，共15分）1.民事诉讼答案民事诉讼是指人民法院在当事人和其他诉讼参与人的参加下，依法审理和解决民事纠纷的活动，以及由此产生的各种诉讼法律关系的总和。2.管辖恒定答案管辖恒定是指确定案件的管辖权，以起诉时为标准，起诉时对案件享有管辖权的人民法院，不因确定管辖的事实在诉讼过程中发生变化而影响其管辖权。3.诉讼标的答案诉讼标的是指当事人之间发生争议并要求人民法院作出裁判的民事法律关系。它是诉的构成要素之一，是区分此诉与彼诉的关键。4.举证责任答案举证责任是指当事人对自己提出的主张，有责任提供证据加以证明的责任。负有举证证明责任的当事人提供的证据不足以证明其事实主张的，应当承担不利的诉讼后果。5.执行竞合答案执行竞合是指两个或者两个以上的债权人基于不同的执行依据，就同一债务人的特定财产或者同一执行标的物，同时或者先后请求人民法院强制执行，各执行请求之间发生冲突的情形。四、简答题（本大题共4小题，每小题7分，共28分）1.简述起诉必须同时具备的条件。答案根据《民事诉讼法》第119条的规定，起诉必须同时具备下列条件：（1）原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织；（2）有明确的被告；（3）有具体的诉讼请求和事实、理由；（4）属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。解析上述四个条件须同时满足，缺一不可。起诉条件解决的是当事人有无诉权、法院能否受理的问题，不同于胜诉条件。2.简述先予执行的适用条件。答案先予执行是指人民法院在受理案件后、终审判决作出之前，根据一方当事人的申请，裁定对方当事人向当事人履行一定义务的诉讼制度。适用先予执行应当具备以下条件：（1）当事人之间权利义务关系明确，不先予执行将严重影响申请人的生活或者生产经营的；（2）被申请人有履行能力；（3）人民法院可以责令申请人提供担保，申请人不提供担保的，驳回申请；（4）先予执行的范围限于追索赡养费、扶养费、抚育费、抚恤金、医疗费用以及追索劳动报酬等案件。3.简述二审法院对上诉案件的处理方式。答案第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形分别处理：（1）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（2）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（3）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（4）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。此外，对当事人在一审中已经提出的诉讼请求，原审人民法院未作审理、判决的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则进行调解；调解不成的，发回重审。4.简述当事人申请再审的法定事由。答案根据《民事诉讼法》第200条的规定，当事人的申请符合下列情形之一的，人民法院应当再审：（1）有新的证据，足以推翻原判决、裁定的；（2）原判决、裁定认定的基本事实缺乏证据证明的；（3）原判决、裁定认定事实的主要证据是伪造的；（4）原判决、裁定认定事实的主要证据未经质证的；（5）对审理案件需要的主要证据，当事人因客观原因不能自行收集，书面申请人民法院调查收集，人民法院未调查收集的；（6）原判决、裁定适用法律确有错误的；（7）审判组织的组成不合法或者依法应当回避的审判人员没有回避的；（8）无诉讼行为能力人未经法定代理人代为诉讼或者应当参加诉讼的当事人，因不能归责于本人或者其诉讼代理人的事由，未参加诉讼的；（9）违反法律规定，剥夺当事人辩论权利的；（10）未经传票传唤，缺席判决的；（11）原判决、裁定遗漏或者超出诉讼请求的；（12）据以作出原判决、裁定的法律文书被撤销或者变更的；（13）审判人员审理该案件时有贪污受贿，徇私舞弊，枉法裁判行为的。五、论述题（本大题共1小题，共12分）1.试论民事诉讼中当事人处分原则的内涵及其在诉讼程序中的具体体现。答案处分原则是民事诉讼的一项基本原则，是指当事人在法律规定的范围内，有权自由支配自己的民事权利和诉讼权利。处分原则贯穿于民事诉讼的全过程，是民事诉讼区别于行政诉讼和刑事诉讼的重要标志之一。一、处分原则的内涵处分原则的核心在于当事人对自己权利的支配自由。具体包括两个方面：（1）对实体权利的处分。当事人有权在诉讼中主张、变更、放弃自己的实体权利请求，如原告可以放弃部分或全部诉讼请求，被告可以承认原告的诉讼请求，当事人双方可以自行和解。（2）对诉讼权利的处分。当事人有权决定是否起诉、是否上诉、是否申请再审、是否申请执行等，即当事人对诉讼程序的启动、推进和终结享有决定权。二、处分原则的具体体现（1）诉讼程序的启动方面。民事诉讼实行"不告不理"原则，是否起诉由当事人自行决定。没有当事人的起诉，法院不能主动启动诉讼程序。（2）诉讼请求的确定方面。当事人有权确定诉讼请求的范围和内容，法院的审理和裁判一般不能超出当事人提出的诉讼请求范围。当事人可以在诉讼过程中变更、增加或者放弃诉讼请求。（3）诉讼程序的推进方面。当事人可以依法撤诉、上诉、撤回上诉、申请和解或申请调解。当事人撤回起诉或上诉的，经法院准许后，诉讼程序即告终结。（4）执行程序的启动方面。判决生效后，是否申请强制执行，由当事人自行决定。执行程序因当事人的申请而启动，也可以因当事人的撤回申请而终结。三、处分原则的限制处分原则并非绝对的，当事人行使处分权不得违反法律规定，不得损害国家利益、社会公共利益和他人合法权益。法院在诉讼过程中对当事人的处分行为进行必要的审查和监督，如对撤诉进行审查、对和解协议进行确认等。解析论述题答题时应注意结构完整、层次清晰，既要阐明原则的内涵，又要结合具体制度加以说明，最后可适当补充限制性内容，体现辩证思维。六、案例分析题（本大题共2小题，每小题