民事基础诉讼 24

中国原创性哲学社会科学重点教材建设工程民事诉第四编执行程序讼法学/21第二十一章民事执行程序分论1第一节执行措施概述2第二节实现金钱债权的执行3第三节实现物的交付请求权的执行4第四节实现行为请求权的执行目录5第五节执行威慑机制

本章与其他各章的联系：本章对执行措施的概念及其分类进行系统解读，与本书第二十章民事执行程序总论的内容存在密切联系。同时，本章不仅关系到生效法律文书的内容如何得以实现，而且与实现当事人的合法权益紧密相关。本章考核要求：理解和掌握执行措施的特征及其分类标准，实现金钱债权的执行、实现物的交付请求权的执行、实现行为请求权的执行和执行威慑机制。本章教学重难点：执行措施的种类，查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等措施的程序，轮候查封的内涵，重新拍卖，网络司法拍卖，参与分配，执行程序与破产程序衔接的相关规定。本章导语第一节执行措施概述（一）执行措施的概念

执行措施，是指民事执行机关依据法律的规定，在执行中强制被执行人履行义务，以实现申请执行人合法权益的方法和手段。一、执行措施的概念和特征第一节执行措施概述（二）执行措施的特征

（1）法定性。执行措施只能由法律作出规定。（2）多样性。执行案件纷繁复杂，执行内容和标的多种多样，只有多种多样的执行措施才能适应实践的需要。（3）单向性。民事执行机关强制被执行人履行义务是一种职权行为，不以被执行人同意为条件。（4）强制性。民事执行机关在执行工作中采取的执行措施，是以国家强制力为后盾的方法与手段，当事人没有选择权，因而它具有强制性。一、执行措施的概念和特征第一节执行措施概述（一）对财产的执行措施和对行为的执行措施

1.对财产的执行措施是指执行标的为财产的执行手段与方法。它又可进一步分为实现金钱债权的执行措施和实现非金钱债权的执行措施。

2.对行为的执行措施是指民事执行机关为实现申请执行人的行为请求权而对被执行人的行为采取的方法和手段。二、执行措施的分类第一节执行措施概述二、执行措施的分类执行措施对财产的执行措施实现金钱债权的执行措施实现非金钱债权的执行措施对行为的执行措施（一）对财产的执行措施和对行为的执行措施第一节执行措施概述（二）直接执行措施和间接执行措施根据执行行为是否直接作用于执行标的，可以将执行措施分为直接执行措施和间接执行措施。（三）实现权利的执行措施与保障权利实现的执行措施根据采取执行措施的目的不同，可以将执行措施分为实现权利的执行措施和保障权利实现的执行措施两类。二、执行措施的分类第一节执行措施概述二、执行措施的分类按执行标的不同分类对财产的执行措施对行为的执行措施按执行行为是否直接作用于执行标的分类直接执行措施间接执行措施按目的不同分类实现权利的执行措施保障权利实现的执行措施第二节实现金钱债权的执行实现金钱债权的执行，其执行标的是被执行人的存款、债券、股票、基金、收入、不动产、债权等财产。一、查封、扣押与冻结第二节实现金钱债权的执行（一）查封、扣押与冻结的概念及其方法

查封，是指民事执行机关对被执行人的有关财产就地封存，禁止被执行人转移和处分的执行措施。查封一般就地进行，办理财产查封登记，并在查封的财产上加贴封条，不便加贴封条的，应当张贴公告。一、查封、扣押与冻结第二节实现金钱债权的执行（一）查封、扣押与冻结的概念及其方法扣押，是指民事执行机关将被执行人的财产运送至有关场所加以扣留，不准被执行人占有、使用和处分的执行措施。扣押的方法一般是将财产移动至指定的地点加以妥善保管，同时禁止被执行人继续使用。一、查封、扣押与冻结第二节实现金钱债权的执行（二）查封、扣押、冻结财产的范围1.查封、扣押、冻结的财产应当是被执行人所有的财产2.在生效法律文书确定的范围内查封、扣押、冻结财产一、查封、扣押与冻结第二节实现金钱债权的执行3.不应当查封、扣押、冻结的财产的范围

（1）被执行人及其所扶养家属生活所必需的衣服、家具、炊具、餐具及其他家庭生活必需的物品。（2）被执行人及其所扶养家属所必需的生活费用。当地有最低生活保障标准的，必需的生活费用依照该标准确定。（3）被执行人及其所扶养家属完成义务教育所必需的物品。（4）未公开的发明或者未发表的著作。一、查封、扣押与冻结第二节实现金钱债权的执行

（5）被执行人及其所扶养家属用于身体缺陷所必需的辅助工具、医疗物品。（6）被执行人所得的勋章及其他荣誉表彰的物品。（7）根据《缔结条约程序法》，以我国、我国政府或者我国政府部门的名义同外国、国际组织缔结的条约、协定和其他具有条约、协定性质的文件中规定免于查封、扣押、冻结的财产。（8）法律或者司法解释规定的其他不得查封、扣押、冻结的财产。一、查封、扣押与冻结第二节实现金钱债权的执行（三）查封、扣押、冻结财产的程序一、查封、扣押与冻结民事执行机关作出裁定并送达双方当事人被执行人是自然人的，通知被执行人或者其成年家属到场；被执行人是法人或其他组织的，通知其法定代表人或主要负责人到场。民事执行机关对查封、扣押、冻结财产的过程，应当记入笔录。民事执行没速度对查封、扣押的财产，要造具清单，由在场人员签名或盖章。第二节实现金钱债权的执行（四）查封、扣押、冻结财产的期限

根据《民诉法解释》的规定，除法律、司法解释另有规定外，冻结被执行人的银行存款，期限不得超过1年；查封、扣押被执行人的动产，期限不得超过2年；查封被执行人的不动产或冻结其他财产权的，期限不得超过3年。一、查封、扣押与冻结第二节实现金钱债权的执行（五）轮候查封、扣押、冻结财产

轮候查封、扣押、冻结财产，是指被执行人的财产已经被查封、扣押、冻结的，其他民事执行机关以通知或者办理查封、扣押、冻结登记的方式办理轮候手续，当前一顺序的查封、扣押、冻结的执行措施解除时，已通知或者已登记的次顺位的查封、扣押、冻结立即生效。一、查封、扣押与冻结第二节实现金钱债权的执行（一）拍卖、变卖、以物抵债的概念

1.拍卖是指以公开竞价的方式，将查封、扣押、冻结的财产或者财产权利转让给最高应价者的执行措施。

2.变卖是指以定价的方式，将查封、扣押、冻结的财产或者财产权利转让给买受人的执行措施。二、拍卖、变卖与以物抵债第二节实现金钱债权的执行（一）拍卖、变卖、以物抵债的概念

3.以物抵债是指被执行人的财产经拍卖和变卖无法成交的，经申请执行人同意，民事执行机关裁定将该财产以拍卖底价或者变卖定价折价归申请执行人所有，并视被执行人履行该折价范围内的义务的执行措施。二、拍卖、变卖与以物抵债第二节实现金钱债权的执行（二）拍卖的实施

1.拍卖主体根据《民事诉讼法》第258条的规定，被执行人逾期不履行的，民事执行机关有权拍卖被执行人应当履行义务部分的财产；根据《民诉法解释》第486条的规定，在民事执行中需要拍卖被执行人的财产的，可以由民事执行机关自行组织拍卖，也可以交由具有资质的拍卖机构拍卖。二、拍卖、变卖与以物抵债第二节实现金钱债权的执行（二）拍卖的实施2.拍卖的程序

根据我国现行法律和司法解释的规定，在司法实践中，执行拍卖一般要经过确定财产处置参考价、发出拍卖公告与通知、实施拍卖等几个主要环节。二、拍卖、变卖与以物抵债第二节实现金钱债权的执行（二）拍卖的实施3.拍卖特殊情况的处理第一，无人竞买或者最高应价低于保留价的处理。对被执行人的财产进行拍卖时，无人竞买或者竞买人的最高应价低于保留价，到场的申请执行人及其他执行债权人不申请以该次拍卖所定的保留价抵债的，应当在60日内再次拍卖。第二，买受人逾期未支付价款的处理。被执行人的财产拍卖成交后，买受人逾期未支付价款的，民事执行机关可以裁定重新拍卖。重新拍卖时，原买受人不得参加竞买。二、拍卖、变卖与以物抵债第二节实现金钱债权的执行第三，拍卖停止与撤回。在拍卖的过程中，遇有依法应当暂缓执行或者中止执行的情形的，应当决定暂缓执行或者裁定中止执行，并及时通知当事人。第四，拍卖物优先权的处理。拍卖财产原有的担保物权及其他优先受偿权因拍卖而消灭，拍卖所得价款，应当优先清偿担保物权人及其他优先受偿权人的债权，但当事人另有约定的除外。第五，司法拍卖的撤销。

《办理执行异议和复议案件规定》和《网络司法拍卖规定》都规定了撤销司法拍卖制度。二、拍卖、变卖与以物抵债第二节实现金钱债权的执行（三）变卖的特别规定查封、扣押、冻结的财产不适于拍卖，或者当事人双方同意不进行拍卖的，民事执行机关可以委托有关单位变卖或者自行变卖。金银及其制品、当地市场有公开交易价格的动产、易腐烂变质的物品、季节性商品、保管困难或者保管费用过高的物品，民事执行机关可以决定变卖。二、拍卖、变卖与以物抵债第二节实现金钱债权的执行（四）以物抵债的实施在执行活动中，以物抵债分为两种情形：一是不经拍卖、变卖程序的以物抵债；二是无法拍卖或者变卖时的以物抵债。二、拍卖、变卖与以物抵债第二节实现金钱债权的执行（五）对被执行人居住房屋执行的特别规定

1.唯一住房的界定对于被执行人本人及其所扶养家属维持生活必需的房屋。2.可以执行唯一住房的情形：（1）申请执行人按照当地廉租住房保障面积的标准，为被执行人及其所扶养家属提供居住房屋的；（2）申请执行人同意参照当地房屋租赁市场平均租金标准，从房屋的变价款中扣除5—8年的租金的；（3）对被执行人有扶养义务的人名下有其他能够维持生活必需的居住房屋的；（4）执行依据生效后，被执行人为逃避债务转让其名下其他房屋的。3.搬迁宽限期

拍卖、变卖唯一住房后，应当给予被执行人6个月的搬迁宽限期。二、拍卖、变卖与以物抵债第二节实现金钱债权的执行（一）对到期债权执行的概念在实现金钱债权的执行案件中，被执行人对第三人享有到期债权的，民事执行机关可以裁定冻结债权，并通知该第三人向申请执行人履行。第三人履行该债务后，对被执行人的债务消灭。这一过程称为对到期债权的执行，又称代位执行。三、对到期债权的执行第二节实现金钱债权的执行（二）对到期债权执行的程序1.作出冻结债权的裁定2.通知第三人向申请执行人履行债务3.处理第三人和利害关系人异议4.采取执行措施三、对到期债权的执行第二节实现金钱债权的执行（三）对到期债权执行的效力

第三人向申请执行人履行债务后，其对被执行人的债务消灭，被执行人不得再依原来的债权债务关系向该第三人主张权利。第三人对被执行人的债务超过被执行人对申请执行人的债务的，应当继续向被执行人履行尚未履行的债务。三、对到期债权的执行第二节实现金钱债权的执行（一）参与分配的概念参与分配，是指在实现金钱债权的执行案件中，被执行人的全部或者主要财产已经被民事执行机关查封、扣押或者冻结，在该财产或者该财产变价所得金额交付申请执行人之前，该被执行人的其他债权人请求就该财产或者该财产变价所得金额受偿，以实现各自的金钱请求权，民事执行机关将执行所得金额在全体申请执行人之间进行分配。四、参与分配第二节实现金钱债权的执行（二）申请参与分配的条件

申请参与分配应当具备下列条件：（1）被执行人是自然人或者其他组织；（2）申请参与分配的债权人已经取得执行依据且发现被执行人的财产不能清偿所有债权，或者尚未取得执行依据但对查封、扣押、冻结的财产享有优先权、担保物权而主张优先受偿权；（3）正在执行的和申请参与分配的债权都是金钱债权。四、参与分配第二节实现金钱债权的执行（三）参与分配的程序四、参与分配提出申请制作财产分配表受理和审查分配方案异议实施分配第二节实现金钱债权的执行（一）执行程序与破产程序衔接的条件与方式

1.条件（1）被执行人达到破产界限，即作为被执行人的企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力；（2）经申请执行人之一或者被执行人同意。

2.方式民事执行机关裁定中止对被执行人的执行，将执行案件相关材料移送被执行人住所地的法院。五、执行程序与破产程序的衔接第二节实现金钱债权的执行（二）对执行案件相关材料的处理

1.审查法院被执行人住所地法院应当进行审查，并作出是否受理以被执行人为债务人的破产案件的裁定。

2.审查内容主要是本院是否具有管辖权和被执行人是否达到破产界限。

3.审查时间收到执行案件相关材料的法院，应当自收到执行案件相关材料之日起30日内，将是否受理破产案件的裁定告知民事执行机关。五、执行程序与破产程序的衔接第二节实现金钱债权的执行（三）破产程序对执行程序的影响（1）被执行人住所地法院裁定受理破产案件的，民事执行机关应当解除对被执行人财产的保全措施；被执行人住所地法院裁定宣告被执行人破产的，民事执行机关应当裁定终结对该被执行人的执行。（2）被执行人住所地法院裁定不受理破产案件的，民事执行机关应当恢复执行。五、执行程序与破产程序的衔接第二节实现金钱债权的执行（四）对不同意移送或者不受理破产案件的处理当事人不同意移送破产案件或者被执行人住所地法院不受理破产案件的，民事执行机关就执行变价所得财产，在扣除执行费用并清偿优先受偿的债权后，对于普通债权，按照财产保全和执行中查封、扣押、冻结财产的先后顺序清偿。五、执行程序与破产程序的衔接第三节实现物的交付请求权的执行（一）给付内容和执行标的不同实现物的交付请求权执行实现的是物权，其给付内容和执行标的原则上只能是物，包括特定物和种类物。实现金钱债权执行实现的是金钱给付请求权，其最终给付的内容只能是金钱，执行标的既包括物，也包括财产性权利。一、实现物的交付请求权执行与实现金钱债权执行的区别第三节实现物的交付请求权的执行（二）措施不同实现物的交付请求权执行，强制交付的是物，通常情况下只有查封、扣押、交付等执行措施，不必有拍卖、变卖等变价措施。实现金钱债权执行，强制交付的是金钱，除了查封、扣押、冻结、交付等执行措施外，拍卖、变卖等变价类执行措施必不可少。一、实现物的交付请求权执行与实现金钱债权执行的区别第三节实现物的交付请求权的执行（三）程序不同实现物的交付请求权执行，不必将执行标的进行变价。实现金钱债权的执行，必须将执行标的进行变价。一、实现物的交付请求权执行与实现金钱债权执行的区别第三节实现物的交付请求权的执行二、实现物的交付请求权执行的执行措施查封与扣押实现物的交付请求权执行的标的是特定物或者种类物。其控制性执行措施包括查封与扣押两种。交付当面交付转交办理产权证照转移手续或者进行变更登记，民事执行机关应当向有关部门或者机构发出协助执行通知书，通知其办理产权证照的转移手续或者进行变更登记。接到通知的部门或者机构应当按照协助执行通知书的要求依法办理。第三节实现物的交付请求权的执行三、实现物的交付请求权执行与实现金钱债权执行竞合的解决理论上和其他法域的立法中依申请先后决定受偿按照物权优先的原则处理我国司法实践中实行物权优先原则，即优先满足实现物的交付请求权执行的申请执行人的请求第四节实现行为请求权的执行一、实现行为请求权执行与实现物的交付请求权执行的区别实现行为请求权执行实现物的交付请求权执行标的不同执行的标的是行为，包括作为与不作为执行的标的是物，包括财产和票证措施不同一般只能采取间接执行措施一般采取直接执行措施程序不同分为可替代完成行为的执行和不可替代完成行为的执行、积极作为的执行和消极不作为的执行，不同类型执行的程序均有所不同程序相对简单第四节实现行为请求权的执行（一）迁出房屋或者退出土地的执行措施二、实现行为请求权执行的措施发出执行公告通知有关人员到场采取强制搬迁措施交付第四节实现行为请求权的执行（二）对其他作为的执行措施被执行人应当履行其他作为义务而不履行，该行为可由他人替代完成的，民事执行机关可以选定代履行人；法律、行政法规对履行该行为义务有资格限制的，应当从有资格的人中选定。（三）对不作为的执行措施被执行人拒绝履行生效法律文书确定的不作为义务的，民事执行机关应当采取执行措施消除其作为产生的法律后果。二、实现行为请求权执行的措施第五节执行威慑机制（一）限制消费的概念限制消费，是指在执行程序中，民事执行机关依法限制甚至禁止尚未全面履行生效法律文书确定的给付义务的被执行人，以自己的财产进行某些种类的消费行为，从而促使该被执行人履行义务的一种执行制度。一、限制消费第五节执行威慑机制（二）限制消费的范围（1）乘坐交通工具时，选择飞机、列车软卧、轮船二等以上舱位；（2）在星级以上宾馆、酒店、夜总会、高尔夫球场等场所进行高消费；（3）购买不动产或者新建、扩建、高档装修房屋；（4）租赁高档写