民法基础- 第三编 7

中国原创性哲学社会科学重点教材建设工程第十一章典型合同（三）第三编合同第一节承揽合同第二节建设工程合同第三节运输合同第四节技术合同第五节保管合同第六节仓储合同第一节承揽合同一、承揽合同概述（一）承揽合同的概念和特征是指承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人支付报酬的合同。承揽合同承揽合同属于劳务供给合同，主要具有以下特征：承揽合同是以信任关系为基础的合同承揽合同以完成一定的工作并交付工作成果为目的承揽合同属于双务、有偿、诺成、不要式合同（二）承揽合同的类型加工合同定作合同测试合同检验合同修理合同复制合同（三）承揽合同的内容承揽的标的、数量、质量、报酬承揽方式材料的提供履行期限验收标准和方法等条款依据《民法典》第771条的规定，承揽合同的内容一般包括：二、承揽合同的效力（一）承揽人的义务接受定作人必要监督检验的义务妥当保管材料及工作成果的义务交付工作成果及相关资料的义务瑕疵担保义务保密义务按照约定完成承揽工作的义务提供材料并接受定作人检验的义务及时检验定作人提供材料的义务定作人提供图纸或技术要求不合理时的及时通知义务（二）定作人的义务支付报酬的义务依约提供材料的义务协助义务受领及验收的义务变更承揽工作的赔偿义务任意解除合同的赔偿义务（一）材料的风险负担三、承揽合同的风险负担

承揽合同中的材料因不可归责于当事人的原因发生毁损、灭失时，由谁承受相关的损失。在承揽合同中，材料的风险负担需要由材料的提供者承担。如果承揽合同双方当事人明确约定了工作成果的所有权归属，则应认定由所有权人承担风险；如果当事人没有约定工作成果的所有权归属，此时可以参照适用《民法典》第604条的规定确定风险负担的主体。以标的物是否交付作为确定风险负担主体的标准。（二）工作成果的风险负担第二节建设工程合同一、建设工程合同概述（一）建设工程合同的概念和特征是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同建设工程合同本质上属于承揽合同的特殊形式，除此之外，其还具有如下特征：主体具有特殊性标的物具有特殊性双务、有偿、要式合同二、建设工程合同的订立发包人直接发包的方式

招标投标的方式对于依法必须招标的工程建设项目，《招标投标法》《建筑法》等规定必须通过招标投标的程序进行工程发包。对于特定的建设工程合同，《招标投标法》《建筑法》等规定必须通过招标投标的程序订立合同。（一）建设工程合同的订立程序（二）承包人应具有相应的资质建设工程的勘察、设计、施工具有很强的专业性，且建设工程的质量直接关系不特定第三人的人身、财产安全。因此，无论是建设工程的勘察、设计还是施工，都要求承包人具有相应的资质。法律不仅禁止没有相应资质的承包人承揽建设工程，也禁止承包人借用其他企业的资质承揽建设工程。承包人没有相应的资质的，将导致建设工程合同无效。建设工程施工合同无效，但是建设工程经验收合格的，可以参照合同关于工程价款的约定折价补偿承包人。同时，建设工程施工合同无效，且建设工程经验收不合格的，按照以下情形处理：修复后的建设工程经验收合格的，发包人可以请求承包人承担修复费用；修复后的建设工程经验收不合格的，承包人无权请求参照合同关于工程价款的约定折价补偿。发包人对因建设工程不合格造成的损失有过错的，应当承担相应的责任。分包是指承包人将其承包的部分工作交由第三人完成。建设工程合同的当事人之间具有一定的人身信赖关系，承包人原则上应当亲自完成承包工作，不得擅自将其承包的部分工作交由第三人完成，否则构成非法分包。当然，总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。此外，禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。承包人将建设工程转包、违法分包的，发包人可以解除合同。（三）禁止非法分包和转包禁止非法分包

转包是指承包人将其承包的全部建设工程转让给第三人，或者将其承包的全部建设工程支解以后以分包的名义分别转包给第三人（《民法典》第791条第2款）。在建设工程转包的情形下，承包人不再承担建设工程的勘察、设计或者施工工作，这不仅会破坏发包人与承包人之间的信赖关系，也可能严重影响建设工程质量。因此，法律禁止建设工程的转包。禁止转包三、勘察、设计合同（一）勘察、设计合同的概念和内容是指发包人或总承包人与勘察人、设计人为完成一定的勘察、设计工作，明确相互权利、义务的合同。勘察、设计合同（二）勘察、设计合同的效力发包人的义务支付勘察、设计费用的义务提供基础资料和文件的义务必要的协作义务接收勘察、设计成果的义务按照约定完成勘察、设计工作的义务提交勘察、设计成果的义务对勘察、设计成果负瑕疵担保责任承包人的义务（一）施工合同的概念和内容四、施工合同是指发包人与施工人就完成建设工程的建筑和安装而达成的协议。施工合同修范围和质量保证期工程范围、建设工期依据《民法典》第795条的规定，施工合同的内容一般包括：中间交工工程的开工和竣工时间工程质量、工程造价技术资料交付时间材料和设备供应责任、拨款和结算竣工验收质量保修范围和质量保证期相互协作等条款。（二）施工合同的效力发包人的主要义务支付工程价款的义务协助施工的义务及时检查隐蔽工程的义务及时验收并接收竣工工程的义务承包人的主要义务标的数量质量按期完成工程的义务接受检查监督的义务提交竣工验收的义务检验标准、期限和方法结算方式合同使用的文字及其效力保证工程质量的义务通知检查隐蔽工程的义务第三节运输合同（一）运输合同的概念和特征一、运输合同概述是承运人将旅客或者货物从起运地点运输到约定地点，旅客、托运人或者收货人支付票款或者运输费用的合同。运输合同公共运输合同的承运人负有强制缔约义务运输合同的标的是运输行为运输合同通常是格式合同运输合同是双务、有偿、诺成、不要式合同。除此之外，还具有如下特征：（二）运输合同的类型根据运输对象的不同，运输合同可分为客运合同货运合同根据运输工具不同，运输合同可分为根据承运人的人数不同，运输合同可分为单一承运人的运输合同联合运输合同管道运输合同水上运输合同铁路运输合同公路运输合同航空运输合同（三）运输合同的一般效力承运人的义务安全及时送达的义务按照约定或者通常的运输路线运输的义务旅客或托运人的主要义务旅客或托运人的主要义务是按照约定支付票款或者运输费用的义务（一）客运合同的概念和成立二、客运合同是指承运人将旅客及其所携带行李安全从起运地点运输到约定地点，并由旅客支付运费的合同。客运合同（二）客运合同的效力承运人的义务依约运输的义务重要事项的告知义务特定情形下的救助义务保护旅客随身携带物品的义务旅客的义务支付票款的义务持有效客票乘坐的义务按规定携带行李物品的义务积极协助和配合的义务（一）货运合同的概念和成立三、货运合同是指承运人将托运人交付的货物运送到约定地点，托运人支付运费的合同。货运合同

货运合同的成立需要经过要约、承诺两个阶段，通常是由托运人向承运人发出托运货物的要约，由承运人作出托运货物的承诺。（二）货运合同的效力承运人的义务按约运输的义务妥善保管货物的义务通知义务标的数量质量支付运费的义务办理审批、检验等手续的义务有关货物运输必要情况的申报与说明义务检验标准、期限和方法结算方式合同使用的文字及其效力妥善包装货物的义务危险货物的包装与警示义务中止运输等情形下的损害赔偿义务托运人的义务收货人的义务及时提货的义务检验货物的义务主要是按照约定支付运费的义务（一）多式联运合同的概念和成立四、多式联运合同（二）多式联运合同的效力多式联运经营人的主要义务对全程运输负责的义务签发多式联运票据的义务是指多式联运经营人与托运人订立的，多式联运经营人以两种以上的不同运输方式将货物运输至约定地点，并收取全程费用的合同。多式联运合同托运人的主要义务第四节技术合同一、技术合同概述是当事人就技术开发、转让、许可、咨询或者服务订立的确立相互之间权利和义务的合同。技术合同标的具有特殊性技术合同的主体具有特殊性技术合同的目的具有特殊性技术合同的诺成性、双务性、有偿性技术合同具有具有如下特征:技术合同（一）技术合同的概念和特征0技术合同的内容一般包括：

（二）技术合同的内容项目的名称，标的的内容、范围和要求，履行的计划、地点和方式，技术信息和资料的保密，技术成果的归属和收益的分配办法，验收标准和方法，名词和术语的解释等条款。此外，与履行合同有关的技术背景资料、可行性论证和技术评价报告、项目任务书和计划书、技术标准、技术规范、原始设计和工艺文件，以及其他技术文档，按照当事人的约定可以作为合同的组成部分。（三）技术合同价款、报酬或者使用费的支付方式技术合同价款、报酬或者使用费的支付方式由当事人约定可以采取一次总算、一次总付或者一次总算、分期支付、提成支付的比例可以采取固定比例、逐年递增比例或者逐年递减比例。约定提成支付的，当事人可以在合同中约定查阅有关会计账目的办法。也可以采取提成支付或者提成支付附加预付入门费的方式、约定提成支付的，可以按照产品价格、实施专利和使用技术秘密后新增的产值、利润或者产品销售额的一定比例提成，也可以按照约定的其他方式计算。（四）技术成果相关权利的归属职务技术成果的权利归属是指执行法人或者非法人组织的工作任务，或者主要是利用法人或者非法人组织的物质技术条件所完成的技术成果。职务技术成果法人或者非法人组织可以就该项职务技术成果订立技术合同职务技术成果的使用权、转让权属于法人或者非法人组织的职务技术成果的完成人享有以同等条件优先受让的权利法人或者非法人组织订立技术合同转让职务技术成果时非职务技术成果的权利归属是指既不是执行法人或者非法人组织的工作任务，也不属于主要利用法人或者非法人组织的物质技术条件所完成的技术成果。非职务技术成果依据《民法典》第848条，非职务技术成果的使用权、转让权属于完成技术成果的个人，完成技术成果的个人可以就该项非职务技术成果订立技术合同。

完成技术成果人的相关权利依据《民法典》第849条，完成技术成果的个人享有在有关技术成果文件上写明自己是技术成果完成者的权利和取得荣誉证书、奖励的权利。

二、技术开发合同（一）技术开发合同的概念和特征是当事人之间就新技术、新产品、新工艺、新品种或者新材料及其系统的研究开发所订立的合同，包括委托开发合同和合作开发合同。技术开发合同对象是具有创造性的技术成果技术开发合同的当事人共同承担风险技术开发合同的要式合同技术开发合同是具有如下特征：（二）技术开发合同的效力是指委托人委托研究开发人进行技术研究开发所订立的合同。委托开发合同委托人的义务主要包括：（1）按照约定支付研究开发经费和报酬；（2）按照约定提供技术资料，提出研究开发要求，完成协作事项；（3）接受研究开发成果。

委托开发合同的效力研究开发人的义务主要包括：（1）按照约定制定和实施研究开发计划；（2）合理使用研究开发经费；（3）按期完成研究开发工作，交付研究开发成果；（4）提供有关的技术资料和必要的技术指导，帮助委托人掌握研究开发成果。

合作开发合同的效力是指当事人各方就共同进行技术研究开发工作所订立的合同。在合作开发合同中，当事人须共同承担义务。合作开发合同

合作开发合同当事人的主要义务包括：（1）按照约定进行投资，包括技术投资；（2）分工参与研究开发工作；（3）协作配合研究开发工作。

合作开发合同的当事人违反约定造成研究开发工作停滞、延误或者失败的，应当承担违约责任。（三）技术开发合同中的风险负担和技术成果归属技术开发合同中的风险负担是指在研究开发过程中，虽经当事人一方或者双方主观努力，但受现有科技知识、认识水平和试验条件的限制，出现了无法预见、无法防止和无法克服的技术困难，导致研究开发失败或者部分失败所发生的损失分担。技术开发合同中的风险负担依据《民法典》第858条的规定，在技术开发合同履行过程中，出现无法克服的技术困难，致使研究开发失败或者部分失败的，该风险由当事人约定；没有约定或者约定不明确，依据《民法典》第510条的规定仍不能确定的，风险由当事人合理分担。应当及时通知另一方并采取适当措施减少损失当事人一方发现可能致使研究开发失败或部分失败的情形时致使损失扩大的应当就扩大的损失承担责任没有及时通知并采取适当措施技术开发合同中的技术成果归属在委托开发合同中委托开发完成的发明创造，除法律另有规定或者当事人另有约定外，申请专利的权利属于研究开发人。研究开发人取得专利权的，委托人可以依法实施该专利。研究开发人转让专利申请权的，委托人享有以同等条件优先受让的权利。

在合作开发合同中合作开发完成的发明创造按照下列规则确定归属：其一，申请专利的权利属于合作开发的当事人共有；当事人一方转让其共有的专利申请权的，其他各方享有以同等条件优先受让的权利。但是，当事人另有约定的除外。

其二，合作开发的当事人一方声明放弃其共有的专利申请权的，除当事人另有约定外，可以由另一方单独申请或者由其他各方共同申请。申请人取得专利权的，放弃专利申请权的一方可以免费实施该专利。其三，合作开发的当事人一方不同意申请专利的，另一方或者其他各方不得申请专利。委托开发或者合作开发完成的技术秘密成果的使用权、转让权以及收益的分配办法，由当事人约定；没有约定或者约定不明确，依据《民法典》第510条的规定仍不能确定的，在没有相同技术方案被授予专利权前，当事人均有使用和转让的权利。但是，委托开发的研究开发人不得在向委托人交付研究开发成果之前，将研究开发成果转让给第三人（《民法典》第861条）。具有以下几个特征：三、技术转让合同和技术许可合同（一）技术转让合同和技术许可合同的概念和特征是合法拥有技术的权利人，将现有特定的专利、专利申请、技术秘密的相关权利让与他人所订立的合同。技术转让合同技术转让和技术许可合同的标的是现有技术成果；技术转让合同和技术许可合同的目的在于取得技术成果的相关权利，如技术转让合同的目的在于取得技术成果的专利权或专利申请权等，技术许可合同的目的在于对技术成果进行使用；技术转让合同和技术许可合同是要式合同。技术许可合同是合法拥有技术的权利人，将现有特定的专利、技术秘密的相关权利许可他人实施、使用所订立的合同。让与人违反义务时，应当承担违约责任。（二）技术转让合同和技术许可合同的效力技术转让合同的效力让与人的主要义务包括：按照约定提供技术资料，进行技术指导，保证技术的实用性、可靠性（《民法典》第868条）；让与人应当保证自己是所提供的技术的合法拥有者，并保证所提供的技术完整、无误、有效，能够达到约定的目标（《民法典》第870条）；承担约定的保密义务；受让人按照约定使用专利、技术秘密侵犯他人合法权益的，让与人应当承担责任，但是当事人另有约定的除外（《民法典》第874条）。受让人的主要义务包括：按照约定的范围、期限、方式，使用技术；支付转让费的义务；按照约定的范围和期限，对于让与人提供的技术中尚未公开的秘密部分，承担保密义务（《民法典》第871条）。受让人违反义务时，应当承担违约责任。许可人的义务主要包括：技术许可合同的效力按照约定许可被许可人实施专利、交付实施专利有关的技术资料，提供必要的技术指导；保证自己是相关技术成果的合法拥有者，并保证所提供技术的完整、无误、有效，能够达到约定的目标；承担约定的保密义务，但该保密义务不限制许可人申请专利，当事人另有约定的除外；被许可人按照约定使用专利、技术秘密侵犯他人合法权益的，许可人应当承担责任，但是当事人另有约定的除外。被许可人的主要义务包括：按照约定实施专利、使用技术秘密，如专利实施许可合同的被许可人不得许可约定以外的第三人实施该专利；按照约定支付使用费；按照约定的范围和期限，对许可人提供的技术中尚未公开的秘密部分，承担保密义务。（三）技术转让合同和技术许可合同中后续改进技术成果的归属在技术转让合同和技术许可合同中，后续改进的技术成果是指在合同的有效期限内，一方或者双方对作为合同标的的专利技术或技术秘密进行革新和改良而取得的技术成果。当事人可以按照互利的原则，在合同中约定实施专利、使用技术秘密后续改进的技术成果的分享办法。没有约定或者约定不明确，依据《民法典》第510条的规定仍不能确定的，一方后续改进的技术成果，其他各方无权分享。四、技术咨询合同和技术服务合同（一）技术咨询合同技术咨询合同的概念和特征是指受托人接受委托人的委托，以其技术知识为委托人提供技术项目论证等咨询服务，委托人支付报酬的合同。技术咨询合同技术咨询合同除具有技术合同的一般特征外,还具有以下两个特征：技术咨询合同的标的是技术性劳务成果。当事人订立技术咨询合同的目的，是就特定技术项目进行分析、论证、评价、预测和调查技术咨询合同是不要式合同技术咨询合同的效力按照约定阐明咨询的问题，提供技术背景材料及有关技术资料，接受受托人的工作成果，支付报酬。委托人负有如下主要义务：委托人未按照约定提供必要的资料，影响工作进度和质量，不接受或者逾期接受工作成果的，支付的报酬不得追回，未支付的报酬应当支付。除当事人另有约定外，委托人按照受托人的符合约定要求的咨询报告和意见作出决策所造成的损失，由委托人承担。（二）技术服务合同技术服务合同的概念和特征是一方当事人利用其技术知识为对方当事人解决特定技术问题，对方当事人支付报酬的合同。技术服务合同技术服务合同除具有技术合同的一般特征外,还具有以下两个特征：技术服务合同是为解决特定技术问题而订立的合同技术服务合同是不要式合同技术服务合同的效力按照约定提供工作条件，完成配合事项，接受工作成果并支付报酬。委托人负有如下主要义务：委托人不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，影响工作进度和质量，不接受或者逾期接受工作成果的，支付的报酬不得追回，未支付的报酬应当支付。按照合同约定完成服务项目，解决技术问题，保证工作质量，并传授解决技术问题的知识。受托人负有如下主要义务：受托人未按照合同约定完成服务工作的，应当承担免收报酬等违约责任。

在当事人对受托人提供服务所需费用的负担没有约定或者约定不明确时，受托人应负担相关费用。（三）技术咨询合同和技术服务合同中的新技术成果归属技术咨询合同、技术服务合同履行过程中，除当事人另有约定外，受托人利用委托人提供的技术资料和工作条件完成的新的技术成果，属于受托人；委托人利用受托人的工作成果完成的新的技术成果,属于委托人。

第五节保管合同一、保管合同概述（一）保管合同的概念和特征是指保管人保管寄存人交付的保管物，并按照约定返还保管物的合同。保管合同以物品