《国际私法》期末考试复习题及参考答案

《国际私法》期末考试复习题及参考答案一、名词解释（每题4分，共20分）1.冲突规范2.法律规避3.最密切联系原则4.公共秩序保留5.域外送达【参考答案】1.冲突规范：是国际私法特有的规范类型，指在调整涉外民事关系时，专门用于指明某一涉外民事法律关系应当适用哪一国家或地区实体法的法律规范。冲突规范不直接规定当事人的实体权利义务，属于间接调整规范，结构上包含范围与系属两部分：范围是指冲突规范所调整的具体涉外民事关系类型，系属是指调整该类民事关系应当适用的法律，其核心要素为连结点，即据以将涉外民事关系与准据法建立联系的客观标志。长期实践中形成的常见系属公式包括属人法、物之所在地法、行为地法、法院地法、意思自治、最密切联系地法等。2.法律规避：又称法律欺诈，指涉外民事关系当事人为谋取自身利益，通过故意制造或变更连结点具体事实的方式，规避本应对其适用的某国强制性或禁止性法律规范，进而使得对其有利的法律得以适用的逃法行为。法律规避的构成需满足主观故意、规避对象为强制性规范、存在人为变更连结点的行为、客观上达成规避结果四个要件。根据我国司法解释，当事人规避我国法律、行政法规强制性规定的行为，不产生适用外国法的效力，相关民事关系应当直接适用我国法律。3.最密切联系原则：是当代国际私法的核心法律适用原则，起源于美国20世纪冲突法革命，由学者里斯在《冲突法重述（第二次）》中系统确立。该原则要求在处理涉外民事争议时，全面考察与涉案法律关系相关的所有连结点，综合考量当事人预期、法律关系重心、政策利益等因素，适用与该民事关系及各方当事人存在最真实、最紧密联系的国家或地区的法律。该原则有效克服了传统冲突规范僵化、机械的缺陷，实现了法律适用确定性与灵活性的平衡，被广泛适用于合同、侵权、区际法律冲突等多个领域。4.公共秩序保留：是国际私法中维护内国根本利益的传统制度，指一国法院在审理涉外民事案件时，依照内国冲突规范的指引本应适用某外国法作为准据法，但如果该外国法的适用结果将违反内国的主权安全、法律基本原则、公序良俗或社会公共利益，法院有权据此排除该外国法的适用，转而适用内国法或其他符合公共利益要求的法律。该制度是国家主权原则在国际私法领域的具体体现，被各国公认为外国法适用的“安全阀”，我国立法中也明确确立了公共秩序保留制度。5.域外送达：是涉外民事诉讼程序中的核心环节，指一国司法机关在审理涉外民事案件过程中，依照本国法、缔结或参加的国际条约、互惠原则，将起诉状、传票、判决书等司法文书送交给居住在本国领域外的当事人或其他诉讼参与人的行为。域外送达直接关系到当事人诉讼权利的保障，关系到司法程序的合法性与判决的承认与执行效力，实践中主要通过条约规定的中央机关途径、外交途径、驻外使领馆途径、委托诉讼代理人送达、邮寄送达、电子送达、公告送达等方式开展。二、单项选择题（每题1分，共15分）1.下列情形中，不构成我国《涉外民事关系法律适用法》所指涉外民事关系的是（）A.中国公民甲与英国公民乙在我国云南省缔结的婚姻关系B.中国A公司与中国B公司就在俄罗斯境内的一处矿产开发权签订转让协议C.经常居所地在上海市的中国公民丙，继承其父病逝后遗留于北京市的3套房产D.两艘均悬挂巴拿马国旗的远洋货轮在我国东海专属经济区发生碰撞引发的损害赔偿纠纷2.法院在审理涉外民事案件时，依照内国冲突规范应当适用某外国法，却最终适用了内国实体法，该情形属于下列哪项制度的适用结果（）A.转致B.直接反致C.间接反致D.双重反致3.我国法院审理涉外民事案件时，对于应当适用的外国法，除当事人协议选择外国法的情形外，原则上由谁承担查明义务（）A.当事人B.人民法院、仲裁机构或者行政机关C.中外法律专家D.我国驻外国使领馆4.当事人故意制造或改变连结点，规避本应适用的某国强制性或禁止性法律规定，以获得对自己有利的法律适用结果的行为，在国际私法上被称为（）A.公共秩序保留B.法律规避C.识别D.外国法的错误适用5.依照我国《涉外民事关系法律适用法》，自然人的民事权利能力，适用下列哪一连结点对应的法律（）A.国籍国B.住所C.经常居所地D.行为地6.自然人从事民事活动，依照其经常居所地法律为无民事行为能力，依照行为地法律为有民事行为能力的，应当如何适用法律（）A.适用经常居所地法律，认定其无民事行为能力B.适用行为地法律，认定其有民事行为能力C.适用法院地法律认定行为能力D.由法官自由裁量适用法律7.不动产物权的法律适用，各国国际私法普遍采用的系属公式是（）A.当事人属人法B.物之所在地法C.行为地法D.法院地法8.依照我国司法解释，涉外合同当事人选择合同适用的法律的时间节点最晚为（）A.合同订立时B.合同履行完毕前C.一审法庭辩论终结前D.判决作出前9.我国《涉外民事关系法律适用法》规定，侵权责任的法律适用，在当事人没有共同经常居所地，也未协议选择适用法律的情况下，应当适用（）A.法院地法B.侵权人经常居所地法C.被侵权人经常居所地法D.侵权行为地法10.依照我国法律，涉外结婚的实质要件，首先应当适用的法律是（）A.婚姻缔结地法B.当事人共同经常居所地法C.当事人共同国籍国法D.法院地法11.我国关于涉外扶养的法律适用规则，明确要求应当适用有利于保护哪一主体权益的法律（）A.扶养人B.被扶养人C.未成年人D.老年人12.涉外法定继承采用区别制的国家，通常对不动产继承适用（）A.被继承人死亡时经常居所地法B.被继承人国籍国法C.不动产所在地法D.法院地法13.关于国际商事仲裁协议的效力认定，依照我国法律，当事人没有协议选择仲裁协议适用的法律，也没有约定仲裁机构或仲裁地的，应当适用（）A.仲裁协议签订地法B.申请人经常居所地法C.中华人民共和国法律D.被申请人经常居所地法14.我国加入《关于向国外送达民事或商事司法文书和司法外文书公约》（海牙送达公约）时，指定的负责接收外国送达请求的中央机关是（）A.外交部B.最高人民法院C.司法部D.公安部15.外国法院作出的生效判决需要我国法院承认与执行的，下列哪项不属于我国法律规定的审查条件（）A.判决作出国与我国存在条约关系或互惠关系B.该判决已经在作出国发生法律效力C.原判决作出国法院对案件具有合格管辖权D.原判决必须是适用我国冲突规范指定的准据法作出的【参考答案及解析】1.答案：C。解析：根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国涉外民事关系法律适用法>若干问题的解释（一）》第1条，涉外民事关系的认定标准包括当事人涉外、经常居所地涉外、标的物涉外、法律事实涉外等情形。C项中当事人均为中国公民、经常居所地位于国内、遗产位于国内、继承法律事实发生在国内，不存在涉外因素，不属于涉外民事关系。2.答案：B。解析：直接反致是指法院地国根据本国冲突规范指引应当适用外国法时，该外国的冲突规范却指定适用法院地国实体法，法院最终适用本国实体法裁判案件的制度。转致是指法院地国冲突规范指向甲外国法，甲外国法冲突规范又指向乙外国法，法院最终适用乙国实体法；间接反致是指法院地国冲突规范指向甲外国法，甲国冲突规范指向乙外国法，乙国冲突规范又指向法院地国实体法，法院最终适用本国法；双重反致是英国特有的反致制度。3.答案：B。解析：根据《涉外民事关系法律适用法》第10条规定，涉外民事关系适用的外国法律，由人民法院、仲裁机构或者行政机关查明；当事人选择适用外国法律的，应当提供该国法律。4.答案：B。解析：题干表述为法律规避的核心概念，与公共秩序保留、识别、外国法错误适用的概念存在本质区别。5.答案：C。解析：《涉外民事关系法律适用法》第11条明确规定，自然人的民事权利能力，适用经常居所地法律。6.答案：B。解析：《涉外民事关系法律适用法》第12条第2款规定，自然人从事民事活动，依照经常居所地法律为无民事行为能力，依照行为地法律为有民事行为能力的，适用行为地法律，但涉及婚姻家庭、继承的除外。7.答案：B。解析：物之所在地法原则是各国解决不动产物权法律冲突的普遍规则，源于“物权适用物之所在地法”的古老法谚，具有广泛的实践基础。8.答案：C。解析：根据涉外民事关系法律适用法司法解释的规定，当事人在一审法庭辩论终结前协议选择或者变更选择适用的法律的，人民法院应予准许。9.答案：D。解析：《涉外民事关系法律适用法》第44条规定，侵权责任，适用侵权行为地法律，但当事人有共同经常居所地的，适用共同经常居所地法律；侵权行为发生后，当事人协议选择适用法律的，按照其协议。10.答案：B。解析：《涉外民事关系法律适用法》第21条对结婚实质要件的法律适用设定了明确顺位：首先适用当事人共同经常居所地法律，没有共同经常居所地的适用共同国籍国法律，没有共同国籍且在一方经常居所地或国籍国缔结婚姻的才适用婚姻缔结地法律。11.答案：B。解析：《涉外民事关系法律适用法》第29条规定，扶养适用一方当事人经常居所地法律、国籍国法律或者主要财产所在地法律中有利于保护被扶养人权益的法律，体现了对弱方当事人的倾斜保护。12.答案：C。解析：法定继承的区别制又称分割制，是指将遗产区分为动产和不动产，动产继承适用被继承人属人法，不动产继承适用不动产所在地法，我国也采用区别制。13.答案：C。解析：根据涉外民事关系法律适用法司法解释的规定，当事人没有选择仲裁协议适用的法律，也没有约定仲裁机构和仲裁地的，适用中华人民共和国法律认定仲裁协议的效力。14.答案：C。解析：我国1991年加入海牙送达公约时，明确指定司法部作为负责接收其他缔约国送达请求、转递我国司法文书的中央机关。15.答案：D。解析：我国法院对申请承认与执行的外国法院判决，仅审查管辖权、程序公正性、判决效力、公共秩序、条约或互惠关系等事项，不审查原判决适用法律是否正确，法律适用错误不属于拒绝承认与执行的法定事由。三、多项选择题（每题2分，共20分，多选、少选、错选均不得分）1.下列关于冲突规范类型的判断，正确的有（）A.“在中华人民共和国境内履行的中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同，适用中华人民共和国法律”属于单边冲突规范B.“不动产所有权，适用不动产所在地法律”属于双边冲突规范C.“离婚的请求非依夫妻本国法及法院地法均有离婚理由的，不得提出”属于重叠适用的冲突规范D.“侵权行为的损害赔偿，当事人可以协议选择适用的法律，没有选择的适用侵权行为地法或当事人共同经常居所地法”属于选择适用的冲突规范2.下列连结点中，属于动态连结点的有（）A.国籍B.经常居所地C.不动产所在地D.动产所在地3.根据我国法律，下列哪些情形下，我国法院可以适用公共秩序保留制度排除外国法的适用（）A.适用外国法将违反我国宪法确立的基本制度、损害国家主权安全B.适用外国法将违反我国法律的基本原则，损害社会公共利益C.外国法的适用将损害我国善良风俗和基本道德准则D.外国法的内容与我国法律具体条文规定不一致4.依照我国司法解释，对于应当适用的外国法，可以通过下列哪些途径查明（）A.由当事人提供B.由我国驻该国使领馆提供C.由该国驻我国使馆提供D.由中外法律专家提供5.涉外合同领域适用意思自治原则时，我国法律对该原则的适用限制包括（）A.当事人选择的法律必须与合同有实际联系B.当事人选择法律不得违反我国法律关于专属管辖的规定C.当事人规避我国强制性法律规定的法律选择无效D.三类特殊的在我国境内履行的中外合资、合作、勘探开发合同必须适用中国法，当事人不得选择适用外国法6.下列物权关系中，属于物之所在地法适用例外的有（）A.运输途中的货物的物权变动B.船舶、飞行器等运输工具的物权关系C.外国法人终止或解散时的物权清算关系D.不动产的所有权关系7.根据我国《涉外民事关系法律适用法》，知识产权的法律适用规则包括（）A.知识产权的归属和内容，适用被请求保护地法律B.知识产权的转让和许可使用，当事人可以协议选择适用的法律，没有选择的适用最密切联系原则确定准据法C.知识产权的侵权责任，适用被请求保护地法律，当事人也可以在侵权行为发生后协议选择适用法院地法律D.知识产权的归属一律适用权利人国籍国法律8.依照我国法律，我国法院对下列哪些涉外离婚案件享有管辖权（）A.被告在我国境内有经常居所地的B.原告在我国境内有经常居所地，且被告不在我国领域内居住的C.双方都是中国公民，一方居住在国外，一方居住在国内，国内一方住所地法院提起诉讼的D.双方在国外结婚并定居国外，婚姻缔结地不在我国，且定居国法院对该离婚诉讼享有管辖权的9.下列关于国际民事诉讼管辖权的依据，属于国际社会普遍认可的有（）A.属地管辖B.属人管辖C.协议管辖D.专属管辖10.依照我国《民事诉讼法》，当事人申请撤销我国仲裁机构作出的涉外仲裁裁决的法定事由包括（）A.当事人在合同中没有订立仲裁条款或者事后没有达成书面仲裁协议的B.被申请人没有得到指定仲裁员或者进行仲裁程序的通知，或者由于其他不属于被申请人负责的原因未能陈述意见的C.仲裁庭的组成或者仲裁程序与仲裁规则不符的D.裁决认定事实的主要证据不足的【参考答案及解析】1.答案：ABCD。解析：单边冲突规范直接明确规定适用某国法律；双边冲突规范仅规定可推定的系属，需结合案情确定准据法；重叠适用冲突规范要求同时满足两个以上连结点指向的法律才能适用；选择适用冲突规范允许在多个连结点指向的法律中选择适用。四个选项的判断均符合冲突规范类型的划分标准。2.答案：ABD。解析：动态连结点是指可以随当事人意志或客观事实变化而变动的连结点，包括国籍、经常居所地、动产所在地等；不动产所在地是固定不变的，属于静态连结点。3.答案：ABC。解析：公共秩序保留制度针对的是外国法适用结果损害我国根本公共利益的情形，并非只要外国法与我国法律规定不一致就排除适用，单纯的条文差异不触发公共秩序保留。4.答案：ABCD。解析：根据司法解释的规定，外国法的查明途径包括当事人提供、中外法律专家提供、我国驻外国使领馆提供、外国驻我国使馆提供、司法协助协定约定的中央机关提供等。5.答案：BCD。解析：我国涉外合同领域的意思自治不要求当事人选择的法律与合同存在实际联系，充分尊重当事人的选法自由，故A选项错误。其余选项均为我国法律对意思自治原则的明确限制。6.答案：ABC。解析：不动产所有权普遍适用物之所在地法，不属于例外情形。运输中货物、运输工具、外国法人清算的物权关系均为物之所在地法的传统适用例外，通常适用属人法、登记地法或目的地法。7.答案：ABC。解析：知识产权具有严格的地域性，其归属和内容适用被请求保护地法律，而非权利人国籍国法律，故D选项错误。其余选项均符合我国《涉外民事关系法律适用法》关于知识产权法律适用的规定。8.答案：ABC。解析：对于双方在国外结婚并定居国外的案件，只有在定居国法院以离婚诉讼须由国籍国或婚姻缔结地法院管辖为由不予受理时，我国法院才行使管辖权，并非一律享有管辖权，故D选项错误。9.答案：ABCD。解析：属地管辖、属人管辖、协议管辖、专属管辖均为国际社会普遍认可的涉外民事案件管辖权依据，我国立法也对上述管辖依据作出了明确规定。10.答案：ABC。解析：我国对涉外仲裁裁决的司法审查仅针对程序事项，证据不足、法律适用错误等实体问题不属于撤销涉外仲裁裁决的法定事由，故D选项错误。四、简答题（每题8分，共32分）1.简述法律规避的构成要件。2.简述我国关于涉外合同法律适用的一般规则。3.简述公共秩序保留制度与法律规避制度的核心区别。4.简述我国关于涉外司法文书域外送达的法定方式。【参考答案】1.法律规避的构成需同时满足四个要件：（1）主观要件。当事人必须存在规避法律的主观故意，即当事人为谋取个人利益，刻意通过改变连结点的方式排除对其不利的法律适用，过失行为不构成法律规避。（2）对象要件。当事人规避的对象必须是本应适用于涉案民事关系的强制性或禁止性法律规范，而非任意性规范——任意性规范本身允许当事人自主选择适用，不存在规避的可能性。（3）行为要件。当事人必须实施了人为制造或改变连结点具体事实的行为，常见方式包括变更国籍或经常居所地、变更行为地、转移财产所在地、挑选对自己有利的法院等，此类行为形式上合法但本质上具有欺诈性。（4）客观要件。当事人的规避行为已经完成，即本应适用的强制性规范被实际排除，当事人所追求的对其有利的法律得以适用，逃法目的已经实现。（每点2分，共8分）2.我国涉外合同法律适用形成了层次清晰的规则体系：（1）首要规则为意思自治原则。涉外合同当事人可以在一审法庭辩论终结前，通过明示或法定默示方式协商选择合同适用的法律，选择范围无需与合同存在实际联系，但所选法律仅指实体法，不包括冲突规范和程序法，选法不得违反我国强制性规定和专属管辖要求。（2）补充规则为最密切联系原则。当事人未选法的，法院应当根据特征性履行方法，适用履行义务最能体现合同本质特征的一方当事人经常居所地法律，或其他与合同有最密切联系的法律。（3）特殊合同的强制适用规则。在我国境内履行的中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同，强制适用中国法，当事人不得选法排除。（4）国际条约优先与国际惯例补缺规则。我国缔结或参加的国际条约有不同规定的优先适用，我国法律和国际条约均无规定的，可以在不违反公共秩序的前提下适用国际惯例。（每点2分，共8分）3.公共秩序保留与法律规避的核心区别体现在五个方面：（1）行为主体与性质不同。法律规避是私人当事人实施的欺诈性逃法行为，属于私主体行为；公共秩序保留是法院基于公共利益主动实施的司法行为，属于国家公权力行为。（2）产生原因不同。法律规避源于当事人的主观故意，是当事人主动追求的结果；公共秩序保留源于外国法适用结果与内国公共利益的冲突，与当事人行为无关。（3）保护对象不同。法律规避制度既可以保护内国强制性规范，也可以保护外国强制性规范；公共秩序保留仅保护内国的根本公共利益和公序良俗。（4）法律后果不同。法律规避被认定后，当事人的欺诈行为无效，适用本应适用的强制性规范，当事人需承担欺诈带来的不利后果；公共秩序保留适用后，仅排除外国法的适用，转而适用法院地法，不对当事人行为作否定性评价。（5）制度价值不同。法律规避的价值在于遏制逃法行为，维护法律适用的严肃性；公共秩序保留的价值在于维护国家主权和公共利益，是外国法适用的“安全阀”。（答出4点即可得满分，共8分）4.根据我国《民事诉讼法》及《海牙送达公约》的规定，我国向境外当事人送达司法文书的法定方式包括：（1）条约途径送达。受送达国与我国存在双边司法协助条约或共同参加的国际公约的，依照条约规定的途径送达。（2）外交途径送达。无条约关系的，通过外交部门转递送达。（3）使领馆送达。对居住在国外的中国公民，可以委托我国驻外使领馆代为送达。（4）向代收人送达。直接向受送达人在我国境内委托的有权代其接收送达的诉讼代理人、代表机构、有权接收送达的分支机构或业务代办人送达。（5）邮寄送达。受送达国法律允许邮寄送达的，可以邮寄送达，满3个月未收到送达回证但足以认定送达的，视为送达。（6）电子送达。受送达国不禁止电子送达且能够确认受送达人收悉的，可以通过传真、电子邮件等方式送达。（7）公告送达。其他方式均无法送达的，公告满3个月视为送达。我国明确反对外国法院未经许可直接向我国境内邮寄送达、直接派员到我国境内送达。（每点1分，答出7点即可得满分，共8分）五、论述题（本题13分）试论最密切联系原则在我国国际私法立法与实践中的具体适用。【参考答案】最密切联系原则是当代国际私法兼顾法律适用确定性与灵活性的核心原则，其核心要求是涉外民事关系应当适用与该法律关系、各方当事人存在最真实、最紧密联系的法域的法律，改变