2025年法考主观题真题解析附答案

2025年法考主观题真题解析附答案一、（本题35分）【案情】材料一：习近平总书记在2024年中央政法工作会议上强调，法治是最好的营商环境，要坚持以人民为中心，统筹发展和安全，把平等保护贯彻到立法、执法、司法、守法各环节，依法维护各类经营主体合法权益，让法治成为经济社会发展的核心竞争力；要依法平等保护民营企业产权和企业家权益，破除制约民营企业公平参与市场竞争的制度障碍，从制度和法律上把对国企民企平等对待的要求落下来，为各类所有制企业创造公平竞争、竞相发展的良好环境。材料二：2024年最高人民法院印发《关于依法优化营商环境服务保障高质量发展的若干意见》，明确要求坚持各类市场主体诉讼地位平等、法律适用平等、法律责任平等，依法保护民营企业和企业家的人身权、财产权、经营权，严格区分经济纠纷与刑事犯罪，坚决防止利用刑事手段干预经济纠纷；完善涉企矛盾纠纷多元化解机制，降低企业解纷成本，以公正司法稳定市场预期、提振发展信心。材料三：某省2024年以来推出系列优化营商环境的法治举措：行政执法领域编制“柔性执法清单”，对涉企轻微违法行为依法不予处罚、从轻减轻处罚，减少对企业正常生产经营的干扰；检察领域全面推开涉案企业合规改革，对符合条件的涉罪企业开展合规考察，合规整改合格的依法不起诉或者提出轻缓量刑建议；司法领域建立涉企案件“快立快审快执”绿色通道，平均审理周期较上一年度缩短32%，执行到位金额同比增长27%。【问题】根据以上材料，结合习近平法治思想的核心要义，谈谈你对“以法治优化营商环境，服务保障高质量发展”的理解。答题要求：1.观点正确，表述完整、准确；2.无观点或论述、照搬材料原文的不得分；3.总字数不少于600字。【答案及解析】本题采分点覆盖三个层级：一是精准对接习近平法治思想核心要义的相关内容，二是清晰阐释法治保障营商环境的内在逻辑，三是系统构建多维度协同的实践路径，三者缺一即扣除相应分值。核心答题逻辑如下：第一，理论属性层面，以法治优化营商环境是习近平法治思想在经济治理领域的具体展开，是坚持在法治轨道上推进国家治理体系和治理能力现代化的必然要求。习近平法治思想的核心要义为优化营商环境提供了根本遵循：坚持党对全面依法治国的领导是根本保证，营商环境建设必须始终对标党中央关于支持民营经济发展、建设全国统一大市场的决策部署，将政策要求转化为刚性制度规则；坚持以人民为中心是根本立场，优化营商环境的最终目标是保障市场主体合法权益、稳定就业民生、满足人民群众对高质量发展的现实需求；坚持依法治国、依法执政、依法行政共同推进，法治国家、法治政府、法治社会一体建设是工作布局，营商环境建设需要立法、执法、司法、守法各环节协同发力，无法依靠单一环节实现治理目标；坚持统筹推进国内法治和涉外法治是重要任务，市场化、法治化、国际化的营商环境是高水平对外开放的核心支撑。第二，价值逻辑层面，法治是营商环境最稳定的“压舱石”。相较于短期政策调整的灵活性，法律规则的普遍性、稳定性、可预期性能够为市场主体提供长期行为指引，有效降低交易成本、防范制度性风险；平等是法治营商环境的核心属性，必须坚持权利平等、机会平等、规则平等，对国企、民企、外资企业等各类市场主体一视同仁，全面消除所有制歧视和隐性准入壁垒；公正是法治营商环境的底线，只有严格区分经济纠纷与刑事犯罪边界、依法保护产权和企业家合法权益，才能让市场主体形成“放心投资、安心经营”的稳定预期。第三，实践路径层面，需构建全链条法治保障体系：一是完善制度供给，在立法中全面落实平等保护要求，及时清理违反公平竞争原则的规范性文件，2024年修订的《公司法》完善资本制度、强化股东权利保护、压实董监高责任，《刑法修正案（十二）》将民营企业内部腐败犯罪的规制标准与国有企业保持一致，正是平等保护原则的具象制度体现；二是规范执法行为，推进严格规范公正文明执法，严格落实行政执法“三项制度”，推广柔性执法、包容审慎监管，坚决杜绝选择性执法、逐利性执法；三是强化司法保障，落实少捕慎诉慎押刑事司法政策，常态化开展涉案企业合规改革，畅通涉企纠纷多元化解渠道，降低企业维权成本；四是引导合规经营，推动企业建立内部合规管理体系，构建亲清统一的新型政商关系。二、（本题31分）【案情】2024年3月，甲担任A民营科技公司（主营人工智能芯片研发，以下简称A公司）总经理（高级管理人员），任职期间掌握公司核心客户资源。2024年7月，甲的弟弟乙注册成立B科技公司，经营范围与A公司完全重合，甲利用职务便利，将A公司已完成前期对接、总标的额1200万元的3个核心客户订单引流至B公司，B公司通过自行研发的低端芯片完成订单交付，累计获利280万元，相关技术未使用A公司的商业秘密。同期，甲授意A公司采购部经理丙，以高于市场均价30%的标准，从乙实际控制的C原材料公司采购生产耗材，半年内造成A公司额外采购成本损失110万元；乙为感谢关照，向甲赠送价值50万元的汽车1辆，向丙赠送好处费10万元，甲对丙收受好处费的事实不知情。2024年12月，A公司发现采购环节异常向公安机关报案，甲被抓获后，主动交代了公安机关尚未掌握的引流订单获利的事实，揭发了丙收受10万元好处费的事实，同时提供线索证实乙于2023年存在虚开增值税专用发票骗取留抵退税80万元的犯罪事实，相关线索经查证属实。另查明，B公司经营期间，乙安排财务人员丁伪造3份研发合同、虚构研发投入，向当地工信部门申请芯片研发专项补贴150万元，丁因担心刑事风险在补贴到账前主动辞职并向监察机关举报，B公司最终未获得补贴资金。【问题】1.甲引流订单给B公司的行为如何定性？请说明理由。2.甲授意丙高价从C公司采购的事实中，甲、乙、丙三人的行为如何定性？请说明理由。3.甲到案后的供述、揭发、提供线索的行为如何认定，具有何种量刑效果？4.B公司、乙、丁骗取政府补贴的行为如何定性？丁的行为如何认定？【答案及解析】1.甲的行为构成非法经营同类营业罪。根据《刑法修正案（十二）》修订后的《刑法》第165条，非法经营同类营业罪的主体已从原有的国有公司、企业董事、经理扩大至所有公司、企业的董事、监事、高级管理人员；行为人利用职务便利，自己经营或者为他人经营与所任职公司同类的营业，获取非法利益数额巨大的，即构成本罪。本案中，甲作为A公司高级管理人员，利用掌握客户资源的职务便利，为弟弟经营的同类业务公司引流核心订单，非法获利280万元，达到入罪标准（根据立案追诉标准，非法获利100万元以上即属“数额巨大”），符合非法经营同类营业罪的构成要件。需要注意的是，甲未披露、使用A公司商业秘密，B公司的技术为自行研发，故不构成侵犯商业秘密罪；该行为是经营同类业务的谋利行为，并非直接将本单位盈利业务交由亲友经营，故不构成为亲友非法牟利罪。2.三人的行为定性如下：（1）甲构成非法为亲友牟利罪。根据《刑法修正案（十二）》修订后的《刑法》第166条，为亲友非法牟利罪的主体已扩大至所有公司、企业、事业单位的工作人员；行为人利用职务便利，以明显高于市场的价格向自己亲友经营管理的单位采购商品，使本单位利益遭受重大损失的，构成本罪。甲作为公司高管，授意丙高价从乙控制的公司采购，造成公司损失110万元，符合该罪构成要件；同时，甲收受乙赠送的价值50万元的汽车，构成非国家工作人员受贿罪，应与为亲友非法牟利罪数罪并罚。（2）乙构成为亲友非法牟利罪的共犯，同时为谋取不正当利益，分别向甲、丙赠送财物，构成对非国家工作人员行贿罪，数罪并罚。（3）丙作为采购部门负责人，明知采购价格明显高于市场标准仍配合执行，与甲构成为亲友非法牟利罪的共犯；同时，丙利用职务便利收受乙所送10万元好处费，为乙谋取利益，构成非国家工作人员受贿罪，数罪并罚。需要说明的是，甲对丙收受好处费不知情，未形成共同受贿的意思联络，故不对丙的受贿行为承担责任。3.甲的相关行为量刑认定如下：（1）甲因采购环节异常被抓获后，主动交代公安机关尚未掌握的引流订单构成非法经营同类营业罪的事实，该事实与公安机关已掌握的为亲友非法牟利事实属于不同种罪行，符合特殊自首的成立条件，对非法经营同类营业罪可以从轻或者减轻处罚。（2）甲揭发丙收受10万元好处费的事实，属于揭发他人共同犯罪以外的其他犯罪行为，经查证属实，构成立功，可以从轻或者减轻处罚。（3）甲提供乙虚开增值税专用发票的线索经查证属实，构成立功；因乙的犯罪行为对应的量刑幅度为3年以上10年以下有期徒刑，不构成重大立功，属于一般立功，可以从轻或者减轻处罚。4.骗取补贴行为的定性如下：（1）B公司不构成单位犯罪。B公司以非法占有为目的，虚构研发材料骗取政府补贴，符合诈骗罪的行为特征，但我国《刑法》未将单位列为普通诈骗罪的犯罪主体，根据全国人大常委会关于单位犯罪的立法解释，单位实施刑法未规定为单位犯罪的危害行为的，应当追究组织、策划、实施该行为的自然人的刑事责任，故B公司不构成犯罪。（2）乙作为直接负责的主管人员，组织实施虚构材料骗取补贴的行为，构成诈骗罪；因丁举报这一意志以外的原因未实际取得补贴，属于犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。（3）丁作为直接责任人员，参与实施了伪造材料的行为，但在补贴到账前主动辞职并举报，有效防止了犯罪结果发生，成立诈骗罪的中止；因未造成实际财产损失，对丁应当免除处罚。需要说明的是，本案中伪造的研发合同是虚构申请材料的手段，并未在签订、履行合同过程中骗取合同相对方财物，故不构成合同诈骗罪。三、（本题30分）【案情】2024年10月，某县公安局对辖区内D民营企业涉嫌污染环境罪立案侦查，侦查过程中查封D公司生产车间、扣押公司账册，对D公司法定代表人戊采取拘留措施，拘留后36小时将戊送看守所羁押，送押后12小时才通知戊的家属。侦查人员在看守所对戊进行第一次讯问时，告知戊有权委托辩护人，戊当场提出委托律师的申请，侦查人员以案件涉及侦查秘密为由，告知戊必须等案件移送审查起诉后才能委托辩护人，拒绝转达其委托要求。侦查阶段，D公司向县检察院提出企业合规整改申请，县检察院经审查认为符合合规条件，商请县公安局同意后对D公司启动合规考察，确定考察期3个月。考察期间，县公安局侦查终结将案件移送县检察院审查起诉，审查起诉阶段戊自愿认罪认罚，但辩护律师提出侦查阶段存在多处程序违法，申请排除戊在侦查阶段的第一次供述，理由包括：侦查机关未依法保障辩护权、未按时送押、未按时通知家属，供述是疲劳审讯所得。县检察院经核查，确认拘留后36小时送押、未及时通知家属、未及时转达委托律师要求等程序违法事实存在，但第一次供述为送押后依法讯问形成，不存在疲劳审讯情形，遂驳回排除非法证据的申请，在辩护律师在场的情况下组织戊签署了认罪认罚具结书。鉴于D公司合规整改评估合格，县检察院对D公司及戊作出不起诉决定。不起诉决定送达后，县公安局认为决定错误，直接向市检察院提请复核；受污染影响的20户村民对不起诉决定不服，直接向县法院提起自诉，要求追究D公司及戊的刑事责任，并提起附带民事诉讼主张财产损失赔偿200万元。【问题】1.本案侦查阶段存在哪些程序违法？请说明理由。2.县检察院启动企业合规考察的程序是否合法？合规整改合格后作出的不起诉决定性质是什么？请说明理由。3.县检察院驳回非法证据排除申请是否正确？辩护律师对驳回决定有异议的，有何救济途径？4.县公安局直接向市检察院提请复核的程序是否合法？请说明理由。5.被害人直接向县法院提起自诉是否符合法律规定？县法院对附带民事诉讼请求应当如何处理？【答案及解析】1.侦查阶段存在三项程序违法：（1）拘留后36小时送看守所羁押违法。根据《刑事诉讼法》规定，拘留后应当立即将被拘留人送看守所羁押，至迟不得超过24小时，本案36小时送押超出法定期限。（2）通知家属的程序违法。根据《刑事诉讼法》规定，除无法通知或者涉嫌危害国家安全犯罪、恐怖活动犯罪通知可能有碍侦查的情形外，应当在拘留后24小时内通知被拘留人家属，污染环境罪不属于可以迟延通知的案件范围，且侦查机关在送押后12小时才通知，超出了拘留后24小时的法定期限。（3）拒绝转达委托辩护要求违法。根据《刑事诉讼法》规定，犯罪嫌疑人自被第一次讯问或者采取强制措施之日起，有权委托辩护人，侦查阶段只能委托律师作为辩护人；侦查人员不得以侦查秘密为由剥夺犯罪嫌疑人的辩护权，对其提出的委托律师要求应当及时转达。2.（1）合规考察启动程序合法。根据涉案企业合规改革的相关规定，涉案企业在侦查阶段提出合规申请的，人民检察院可以商请侦查机关同意后启动合规考察，考察期可根据企业整改难度在1-12个月范围内确定，本案考察期3个月符合规定，案件在考察期间移送审查起诉不影响考察程序继续进行。（2）该不起诉属于酌定不起诉（相对不起诉）。D公司及戊的行为已构成污染环境罪，但犯罪情节较轻，且合规整改合格、自愿认罪认罚，符合“犯罪情节轻微，依照刑法规定不需要判处刑罚或者免除刑罚”的酌定不起诉适用条件；该不起诉不属于附条件不起诉（仅适用于未成年人刑事案件），也不属于法定不起诉。3.（1）驳回申请是正确的。根据《刑事诉讼法》及非法证据排除规则的规定，采用刑讯逼供、变相肉刑、威胁、非法拘禁等非法方法收集的供述，应当依法排除；单纯的程序违法未导致供述违背当事人自愿性、真实性的，不属于应当排除的非法证据范围。本案中，侦查机关确实存在未按时送押、未及时通知家属、未及时转达委托要求等程序违法，但涉案供述是在送看守所后依法讯问形成，不存在疲劳审讯等非法取证情形，供述具有自愿性、真实性，故不属于非法证据排除范围，检察院驳回申请符合法律规定。对侦查机关的程序违法行为，检察院应当依法发出纠正违法通知书。（2）辩护人对驳回决定不服的，可在审判阶段再次向法院提出非法证据排除申请，提供相关线索或材料，由法院对证据合法性进行审查；也可就侦查人员侵犯辩护权的违法行为，向同级或上级检察院提出申诉控告。4.县公安局直接提请复核的程序违法。根据《刑事诉讼法》规定，公安机关认为同级检察院的不起诉决定有错误的，应当先向作出不起诉决定的县检察院提请复议，若复议意见不被接受，才能向上一级市检察院提请复核。县公安局未经过复议程序直接提请复核，违反法定程序。5.（1）被害人直接提起自诉符合法律规定。根据《刑事诉讼法》规定，被害人对检察院作出的不起诉决定不服的，可以向上一级检察院申诉，也可以不经申诉直接向人民法院提起公诉转自诉，符合自诉案件的受理条件。（2）县法院对附带民事诉讼请求应当依法受理：在审理自诉案件过程中，对附带民事诉讼部分可以先行调解，调解达成协议的制作附带民事调解书；调解不成的，与刑事部分一并作出判决。若经审理认定D公司及戊构成犯罪的，应当依法支持被害人符合法律规定的财产损失请求，适用环境污染侵权的无过错责任规则，由D公司就排污行为与损害结果之间不存在因果关系承担举证责任；若认定不构成犯罪的，也应当就附带民事部分依法作出判决，确定侵权责任。四、（本题56分）【案情】2024年1月，张某、李某、王某三人共同设立E建材有限公司（以下简称E公司），公司章程载明注册资本3000万元，张某认缴1500万元、李某认缴1000万元、王某认缴500万元，出资期限为2034年1月1日；张某任法定代表人、执行董事，李某任监事，王某任总经理。2024年5月，E公司与F建筑公司（以下简称F公司）签订建材买卖合同，约定E公司向F公司供应总价值800万元的建筑钢材，交货地点为F公司位于甲区的项目工地，交货时间为2024年10月1日；F公司合同签订后3日内支付预付款200万元，收货后10日内付清剩余货款；一方违约的，应当支付合同总价款20%的违约金。张某作为法定代表人在合同上签字，并以个人名义签字承诺对合同债务承担连带责任保证，未约定保证期间。合同签订后F公司按约支付200万元预付款，E公司因原材料价格上涨未能在2024年10月1日按时交货，经F公司催告后，E公司书面明确表示无法履行交货义务，仅同意退还预付款并赔偿损失50万元。F公司于2024年11月1日向甲区法院起诉，要求E公司继续履行合同并支付违约金160万元；起诉后查明E公司账户仅有资金100万元，无其他可供执行财产，另查明三项事实：其一，2024年8月张某将其持有的E公司50%股权（对应认缴出资750万元）以750万元价格转让给赵某，股权转让协议约定转让后对应出资义务由赵某承担，已办理工商变更登记，赵某仅向张某支付了300万元转让款，剩余450万元尚未支付；其二，2024年9月王某利用总经理职务便利，将E公司账户内的100万元预付款转入个人账户用于偿还个人赌债，至今未归还；其三，2024年10月，经张某决策，E公司将名下价值500万元的生产设备以100万元价格转让给张某实际控制的G公司，G公司明知E公司当时已拖欠多笔供应商货款。F公司向法院申请追加张某、李某、王某、赵某、G公司为共同被告，要求上述主体对E公司的债务承担连带责任。各被告提出抗辩：李某主张其仅为监事未参与经营，出资期限尚未届满不应承担责任；赵某主张其与张某约定出资义务由自己承担但出资期限未到，且合同签订时自己不是股东不应承担责任；王某主张转走100万元经过张某同意，属于公司对其的借款不应承担责任；张某主张保证未约定保证期间，保证期间已届满不应承担保证责任；G公司主张设备交易为正常商业行为，不应承担责任。诉讼中，王某提出管辖权异议，认为本案应当由E公司住所地乙区法院管辖，甲区法院无管辖权。法院驳回管辖权异议后，李某以监事身份起诉要求查阅E公司会计账簿、会计凭证，以及E公司与G公司、F公司的交易合同，E公司以李某查阅材料有不正当目的、可能泄露商业秘密为由拒绝。一审法院经审理作出判决：E公司退还预付款200万元并支付违约金160万元，张某承担连带保证责任，王某在转移资金100万元范围内承担赔偿责任，赵某在对应认缴出资750万元范围内承担补充赔偿责任，G公司在设备差价400万元范围内承担连带责任，李某不承担责任。赵某不服一审判决提起上诉，二审审理期间，E公司因资不抵债，被另案债权人H公司申请破产清算，法院裁定受理破产申请。【问题】1.甲区法院对本案是否享有管辖权？王某的管辖权异议是否成立？请说明理由。2.张某的保证责任是否成立？张某主张保证期间届满的抗辩是否成立？请说明理由。3.F公司主张张某、李某、王某、赵某、G公司承担责任的请求是否成立？请分别说明理由。4.E公司拒绝李某查阅相关材料的理由是否成立？请结合2024年修订的《公司法》说明理由。5.二审期间法院裁定受理E公司破产申请，二审程序应当如何处理？F公司的债权应当如何实现？6.若F公司在判决生效后申请强制执行，发现E公司无财产可供执行，能否起诉要求未届出资期限的股东承担补充赔偿责任？请结合2024年修订的《公司法》说明理由。【答案及解析】1.甲区法院享有管辖权，王某的管辖权异议不成立。根据《民事诉讼法》及司法解释规定，合同纠纷由被告住所地或者合同履行地法院管辖；买卖合同中，合同明确约定履行地点的，以约定地点为合同履行地。本案中，合同明确约定交货地点为F公司位于甲区的项目工地，甲区属于合同履行地，F公司有权选择向合同履行地甲区法院起诉，甲区法院对案件享有管辖权，王某提出的管辖权异议无法律依据。2.张某的保证责任成立，其提出的保证期间届满抗辩不成立。根据《民法典》规定，第三人单方以书面形式向债权人作出保证，债权人接收且未提出异议的，保证合同成立；当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照一般保证承担保证责任？不对，本案中张某明确承诺承担连带责任保证，故应当承担连带责任保证。连带责任保证未约定保证期间的，保证期间为主债务履行期限届满之日起6个月。本案中主债务履行期限为2024年10月1日，F公司于2024年11月1日起诉时，距主债务届满仅1个月，未超出6个月的保证期间，故张某应当承担连带保证责任，其抗辩不成立。3.各主体的责任认定如下：（1）张某的责任成立。张某作为E公司原股东及实际控制人，一是以个人名义为案涉债务提供连带责任保证，应当承担保证责任；二是操纵E公司以明显不合理低价向自己控制的G公司转移财产，属于滥用股东有限责任、关联交易损害公司利益，应当对公司债务承担连带责任；三是根据2024年修订的《公司法》第88条，股东转让未届出资期限的股权的，受让人未按期足额缴纳出资的，转让人应当承担补充责任，故张某在赵某未履行出资义务的范围内承担补充赔偿责任。（2）李某的责任在一审阶段不成立。李某作为公司监事，未参与张某、王某的违法经营行为，不存在滥用股东权利的情形；一审审理时E公司尚未被受理破产申请，公司仍可通过撤销低价转让合同、向王某追偿等方式实现债权，未出现法定的出资加速到期情形，故李某无需承担责任。（3）王某的责任成立。王某作为公司高级管理人员，利用职务便利挪用公司资金偿还个人赌债，违反董监高的忠实义务，造成公司责任财产减少，应当在挪用资金100万元范围内对公司债务承担赔偿责任；其主张转款为公司借款但无借贷合意及凭证，不能成立。（4）赵某的责任成立。根据2024年修订的《公司法》第54条，公司不能清偿到期债务的，债权人有权要求未届出资期限的股东提前缴纳出资；赵某作为股权受让人，承接了张某转让的对应750万元出资的股权，在E公司不能清偿到期债务时，其出资义务加速到期，应当在750万元未实缴出资范围内对公司债务承担补充赔偿责任，其以合同签订时不是股东、出资期限未到的抗辩不成立。（5）G公司的责任成立。E公司以明显不合理的低价转让生产设备，G公司作为张某实际控制的公司，明知E公司欠付债务仍配合转移财产，属于恶意串通损害债权人利益，债权人有权请求撤销该交易，G公司应当在设备价值与交易价格的差额400万元范围内，对E公司的债务承担连带责任。4.E公司的拒绝理由不成立。根据2024年修订的《公司法》第57条，股东有权查阅、复制公司章程、股东会会议记录、董事会会议决议、监事会会议决议和财务会计报告；可以查阅公司会计账簿、会计凭证，公司不得非法剥夺股东的查阅权利。李某作为公司股东、监事，为监督公司经营、维护股东权益，有权申请查阅会计账簿、会计凭证以及与公司经营相关的交易合同；E公司主张李某存在不正当目的，应当承担举证责任，仅以可能泄露商业秘密为由拒绝查阅，无事实和法律依据。5.（1）二审程序处理：根据《企业破产法》规定，法院受理破产申请后，已经开始但尚未终结的有关债务人的民事诉讼应当中止，待管理人接管债务人财产后，诉讼恢复进行。故二审法院应当裁定中止诉讼，在E公司的破产管理人接管公司财产、参与诉讼后，恢复二审程序的审理。（2）F公司的债权实现路径：F公司可以在破产程序中依法申报债权，依照破产财产分配方案参与分配；对于判决确定的张某、王某、赵某、G公司等连带责任人，F公司可在破产程序中未受清偿的债权范围内，另行向上述连带责任人主张权利。6.F公司有权起诉要求未届出资期限的股东承担补充赔偿责任。根据2024年修订的《公司法》第54条的明确规定，公司不能清偿到期债务的，公司或者已到期债权的债权人有权要求已认缴出资但未届出资期限的股东提前缴纳出资，不再受原出资期限的限制。该规定将出资加速到期的适用情形从破产、清算扩展至公司不能清偿到期债务的一般情形，因此在执行程序中发现E公司无财产可供执行、不能清偿到期债务时，F公司有权起诉要求张某、李某、王某等所有未实缴出资的股东，在各自未实缴出资范围内，对公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任。五、（本题28分，选做行政法或商法）选做一：行政法【案情】2024年6月，某区市场监管局在执法检查中发现辖区内I餐饮公司（以下简称I公司）存在使用过期食材加工食品的行为，经立案调查，收集了现场检查笔录、过期食材照片、监控录像、员工询问笔录等证据，拟对I公司作出罚款10万元、责令停产停业7天的行政处罚，向I公司送达行政处罚告知书，告知拟处罚的事实、理由、依据及申请听证的权利。I公司收到告知书后3日内提出听证申请，区市场监管局在听证举行前2日通知I公司听证时间地点，听证由本案调查人员刘某主持，听证过程中未听取I公司的陈述申辩，听证结束次日即作出行政处罚决定，加盖区市场监管局公章后送达I公司；执法过程中，区市场监管局未出具任何法律文书即对I公司餐厅正门张贴封条查封，导致I公司停业3天产生租金、员工工资等直接损失3万元。I公司对处罚决定不服，向区政府申请行政复议，区政府复议机构经审查认为，区市场监管局的处罚决定证据确凿、适用法律正确，但听证程序违法，遂作出复议决定，确认行政处罚决定违法，但不予撤销，驳回I公司的撤销请求。I公司不服复议决定，向法院提起行政诉讼，要求撤销行政处罚决定及复议决定，并要求区市场监管局赔偿违法查封造成的损失3万元。【问题】1.区市场监管局的行政处罚程序存在哪些违法之处？请说明理由。2.根据2024年修订的《行政复议法》，I公司向区政府申请行政复议是否符合管辖规定？区政府的复议决定是否合法？请说明理由。3.本案应当如何确定被告和管辖法院？请说明理由。4.I公司主张的行政赔偿请求是否应当得到支持？请说明理由。【答案及解析】1.行政处罚程序存在四项违法：（1）听证通知时间违法。根据《行政处罚法》规定，行政机关应当在举行听证的7日前将听证时间、地点通知当事人，本案仅提前2日通知，违反法定程序。（2）听证主持人选任违法。根据《行政处罚法》规定，听证应当由行政机关指定的非本案调查人员主持，保障程序中立，本案由案件调查人员刘某主持听证，违反职能分离原则。（3）听证未听取当事人陈述申辩违法。听证程序的核心是保障当事人陈述申辩权，对当事人提出的事实、理由和证据进行复核，本案未听取I公司申辩即作出决定，剥夺了当事人的程序权利。（4）查封程序违法。区市场监管局采取查封经营场所的行政强制措施，应当依法出具查封决定书、制作现场笔录，未履行任何法定程序即张贴封条查封，违反行政强制措施的法定程序。2.（1）I公司向区政府申请复议符合管辖规定。根据2024年修订的《行政复议法》第24条规定，对县级以上地方人民政府工作部门作出的行政行为不服的，申请人可以选择向本级人民政府申请行政复议，也可以向上一级主管部门申请行政复议；I公司对区市场监管局的处罚不服，选择向区政府申请复议，符合管辖规则。（2）区政府的复议决定不合法。根据《行政复议法》规定，行政行为存在重大程序违法的，应当决定撤销并责令重新作出；只有行政程序轻微违法且对当事人权利不产生实际影响、撤销会损害公共利益等情形下，才可以作出确认违法决定。本案中，区市场监管局听证程序严重违法，直接剥夺当事人的陈述申辩权，不属于程序轻微违法，且撤销该处罚不会损害国家利益、社会公共利益，区政府作出确认违法但不撤销的决定，适用法律错误。3.（1）被告确定：根据《行政诉讼法》及司法解释规定，复议机关维持原行政行为的，原机关和复议机关为共同被告；复议机关以程序违法为由确认原行政行为违法但未改变处理结果的，属于复议维持。本案中区政府确认原处罚违法但未改变处罚结果，属于复议维持，应当以区市场监管局和区政府为共同被告。（2）管辖确定：复议机关作共同被告的案件，以作出原行政行为的行政机关确定级别管辖，故本案应当由基层人民法院管辖；地域管辖上，由最初作出行政行为的行政机关所在地或者复议机关所在地法院管辖，因区市场监管局和区政府均位于同一辖区，故由该区人民法院管辖。4.行政赔偿请求部分成立。根据《国家赔偿法》规定，行政机关及其工作人员违法行使职权造成当事人财产损失的，应当承担赔偿责任，赔偿范围为违法行为造成的直接损失，预期利润不属于赔偿范围。本案中，区市场监管局未履行法定程序即查封I公司正门，属于违法采取行政强制措施，对由此造成的租金、员工工资等直接损失3万元，应当依法予以赔偿。选做二：商法【案情】2024年3月，赵某、钱某、孙某三人设立K有限责任公司，注册资本1000万元，赵某认缴600万元、钱某认缴300万元、孙某认缴100万元，出资期限2029年3月；赵某任执行董事，钱某任总经理，孙某不参与实际经营。2024年7月，赵某因个人炒股负债，伪造钱某、孙某的签名制作虚假股东会决议和股权转让协议，将钱某持有的30%股权、孙某持有的10%股权全部转移至自己名下，并办理了工商变更登记。2024年9月，赵某将登记在其名下的K公司100%股权以8