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2026年武汉工程大学法学专业《民法学》期末试卷A(有答案)一、单项选择题1、某小学组织春游,队伍行进中某班班主任张某和其他教师闲谈,未跟进照顾本班学生。该班学生李某私自离队购买食物,与小贩刘某发生争执被打伤。对李某的人身损害,下列哪一说法是正确的?()A.刘某应承担赔偿责任B.某小学应承担赔偿责任C.某小学应与刘某承担连带赔偿责任D.刘某应承担赔偿责任,某小学应承担相应的补充赔偿责任2、甲到乙医院做隆鼻手术,效果很好。乙为了宣传,分别在美容前后对甲的鼻子进行拍照(仅见鼻子和嘴部),未经甲同意将照片发布到丙网站的广告中,介绍该照片时使用甲的真实姓名。丙网站在收到甲的异议后立即作了删除。下列哪一说法是正确的?()A.乙医院和丙网站侵犯了甲的姓名权,应承担连带赔偿责任B.乙医院和丙网站侵犯了甲的姓名权,应承担按份赔偿责任C.乙医院侵犯了甲的姓名权D.乙医院和丙网站侵犯了甲的姓名权和肖像权,但丙网站可免于承担赔偿责任3、国画大师李某欲将自己的传奇人生记录下来,遂请作家王某执笔,其助手张某整理素材。王某以李某的人生经历为素材完成了自传体小说《我的艺术人生》。李某向王某支付了5万元,但未约定著作权的归属。该小说的著作权应当归谁所有()A.归王某所有B.归李某所有C.归王某和张某共同所有D.归王某、张某和李某三人共同所有4、甲的儿子乙(8岁)因遗嘱继承了祖父遗产10万元。某日,乙玩耍时将另一小朋友丙的眼睛划伤。丙的监护人要求甲承担赔偿责任2万元。后法院查明,甲已尽到监护职责。下列哪一说法是正确的?()A.因乙的财产足以赔偿丙,故不需用甲的财产赔偿B.甲已尽到监护职责,无需承担侵权责任C.用乙的财产向丙赔偿,乙赔偿后可在甲应承担的份额内向甲追偿D.应由甲直接赔偿,否则会损害被监护人乙的利益5、某宾馆为了8月8日的开业庆典,于8月7日向电视台租借一台摄像机。庆典之日,工作人员不慎摔坏摄像机,宾馆决定按原价买下,以抵偿电视台的损失,遂于8月9日通过电话向电视台负责人表明此意,对方表示同意。8月15日,宾馆依约定向电视台支付了价款。摄像机所有权何时转移?()A.8月7日B.8月8日C.8月9日D.8月15日6、某甲向银行取款时,银行工作人员因点钞失误多付给1万元,甲以这1万元作本钱经商,获利5千元,其中2千元为其劳务管理费用成本。一个月后银行发现了多付款的事实,要求甲退回,甲不同意。下列有关该案的哪一表述是正确的?()A.甲无需返还,因系银行自身失误所致B.甲应返还银行多付的1万元C.甲应返还银行多付的1万元,同时还应返还1个月的利息D.甲应返还银行多付的1万元,同时还应返还1个月的利息及3000元利润7、甲生前曾多次表示要将自己尚未发表的书稿赠送给乙,但一直未交付。后甲立遗嘱由丙继承全部遗产,但甲临终前又将该书稿赠与丁并立即交付。该书稿的发表权应由谁行使?()A.乙B.丙C.丁D.丙和丁8、钟某性情暴躁,常殿打妻子柳某,柳某经常找同村未婚男青年杜某诉苦排遣,日久生情。现柳某起诉离婚,关于钟、柳二人的离婚财产处理事宜,下列哪一选项是正确的?()A.针对钟某家庭暴力,柳某不能向其主张损害赔偿B.针对钟某家庭暴力,柳某不能向其主张精神损害赔偿C.如柳某婚内与杜某同居,则柳某不能向钟某主张损害赔偿D.如柳某婚内与杜某同居,则钟某可以向柳某主张损害赔偿9、甲、乙与丙就交通事故在交管部门的主持下达成《调解协议书》,由甲、乙分别赔偿丙5万元,甲当即履行。乙赔了1万元,余下4万元给丙打了欠条。乙到期后未履行,丙多次催讨未果,遂持《调解协议书》与欠条向法院起诉。下列哪一表述是正确的?()A.本案属侵权之债B.本案属合同之债C.如丙获得工伤补偿,乙可主张相应免责D.丙可要求甲继续赔偿4万元10、根据《物权法》的规定,下列哪一类权利不能设定权利质权?()A.专利权B.应收账款债权C.可以转让的股权D.房屋所有权11、方某为送汤某生日礼物,特向余某定做一件玉器。订货单上,方某指示余某将玉器交给汤某,并将订货情况告知汤某。玉器制好后,余某委托朱某将玉器交给汤某,朱某不慎将玉器碰坏。下列哪一表述是正确的?()A.汤某有权要求余某承担违约责任B.汤某有权要求朱某承担侵权责任C.方某有权要求朱某承担侵权责任D.方某有权要求余某承担违约责任12、甲、乙是邻居。乙出国2年,甲将乙的停车位占为己用。期间,甲将该停车位出租给丙,租期1年。期满后丙表示不再续租,但仍继续使用该停车位。下列哪表述是错误的?()A.甲将乙的停车位占为已用,甲属于恶意、无权占有新华考B.两的租期届满前,甲不能对丙主张占有返还请求权C.乙可以请求甲返还原物。在甲为间接占有人时,可以对甲请求让与其对丙的占有返还请求权D.无论丙是善意或恶意的占有人,乙都可以对其行使占有返还请求权13、甲被乙打成重伤,支付医药费5万元。甲与乙达成如下协议:“乙向甲赔偿医药费5万元,甲不得告发乙。”甲获得5万元赔偿后,向公安机关报案,后乙被判刑。下列哪一选项是正确的?()A.甲、乙之间的协议有效B.因甲乘人之危,乙有权撤销该协议C.甲、乙之间的协议无效D.乙无权要求甲返还该5万元赔偿费14、甲乙夫妻的下列哪一项婚后增值或所得,属于夫妻共同财产?()A.甲婚前承包果园,婚后果树上结的果实B.乙婚前购买的1套房屋升值了50万元C.甲用婚前的10万元婚后投资股市,得利5万元D.乙婚前收藏的玉石升值了10万元15、甲公司与乙公司达成还款计划书,约定在2012年7月30日归还100万元,8月30日归还200万元,9月30日归还300万元。丙公司对三笔还款提供保证,未约定保证方式和保证期间。后甲公司同意乙公司将三笔还款均顺延3个月,丙公司对此不知情。乙公司一直未还款,甲公司仅于2013年3月15日要求丙公司承担保证责任。关于丙公司保证责任,下列哪一表述是正确的?()A."丙公司保证担保的主债权为300万元B.丙公司保证担保的主债权为500万元C.丙公司保证担保的主债权为600万元D.因延长还款期限未经保证人同意,丙公司不再承担保证贵任二、多项选择题16、债的法定移转指依法使债权债务由原债权债务人转移给新的债权债务人。下列哪些选项属于债的法定移转的情形?()A.保险人对第三人的代位求偿权B.企业发生合并或者分立时对原债权债务的承担C.继承人在继承遗产范围内对被继承人生前债务的清偿D.根据买卖不破租赁规则,租赁物的受让人对原租赁合同的承受17、2013年2月,A地块使用权人甲公司与B地块使用权人乙公司约定,由乙公司在B地块上修路。同年4月,甲公司将A地块过户给丙公司,6月,乙公司将B地块过户给不知上述情形的丁公司。下列哪些表述是正确的?()A.2013年2月,甲公司对乙公司的B地块享有地役权B.2013年4月,丙公司对乙公司的B地块享有地役权C.2013年6月,甲公司对丁公司的B地块享有地役权D.2013年6月,丙公司对丁公司的B地块享有地役权18、甲向乙借款5000元,并将自己的一台笔记本电脑出质给乙。乙在出质期间将电脑无偿借给丙使用。丁因丙欠钱不还,趁丙不注意时拿走电脑并向丙声称要以其抵债。下列哪些选项是正确的?()A.甲有权基于其所有权请求丁返还电脑B.乙有权基于其质权请求丁返还电脑C.丙有权基于其占有被侵害请求丁返还电脑D.丁有权主张以电脑抵偿丙对自己的债务19、小学生小甲6岁,父母离异,由其母抚养并与之共同生活。2004年6月10日,小甲在上课时与小朋友小乙发生打斗,在场的数学老师丙未及时制止。小甲将小乙推倒在地,造成严重骨折以及眼球破裂,花去医药费1000元。小乙的父母欲以小甲的父母、学校及丙为被告,要求赔偿。本案侵权赔偿责任如何承担?()A.小甲之母应承担赔偿责任,但首先从小甲的财产中拨付B.小甲之父应承担连带赔偿责任,但首先从小甲的财产中拨付C.学校有过错,应承担与其过错相应的赔偿责任D.丙应承担连带责任20、甲、乙、丙、丁按份共有某商铺,各自份额均为25%。因经营理念发生分歧,甲与丙商定将其份额以100万元转让给丙,通知了乙、丁;乙与第三人戊约定将其份额以120万元转让给戊,未通知甲、丙、丁。下列哪些选项是正确的?()A.乙、丁对甲的份额享有优先购买权B.甲、丙、丁对乙的份额享有优先购买权C.如甲、丙均对乙的份额主张优先购买权,双方可协商确定各自购买的份额D.丙、丁可仅请求认定乙与戊之间的份额转让合同无效21、甲婚前与开发商订立商品房买卖合同,以100万元的价格购买商品房一套。甲以个人财产支付首期款30万元,并以自己名义从银行贷款70万元。甲与乙结婚后,开发商为甲办理了房屋登记手续,将房屋登记在甲的名下。后甲、乙诉讼离婚。经查,甲、乙对该房屋的归属未做约定;在婚姻期间,甲、乙共同偿还房贷,乙偿还房贷10万元;且此时该房价值上涨为120万元。以下说法何者正确?()A.因该房的所有权系婚后取得,故应为甲、乙共有B.未偿还的房贷,为甲的个人债务C.乙有权请求分割该房屋D.甲应返还乙所支付的房贷10万元,并补偿房屋增值2万元22、甲于2月3日向乙借用一台彩电,乙于2月6日向甲借用了一部手机。到期后,甲未向乙归还彩电,乙因此也拒绝向甲归还手机。关于乙的行为,下列哪些说法是错误的?()A.是行使同时履行抗辩权B.是行使不安抗辩权C.是行使留置权D.是行使抵销权23、乙的电脑被李某拾得,因暂时找不到失主,李某将电脑出租给王某获得很高收益。如乙请求李某返还电脑和所获利益,下列说法正确的是:()A.李某向乙返还所获利益时,应以乙所受损失为限B.李某应将所获利益作为不当得利返还给乙,但可以扣除支出的必要费用,C.乙应以所有权人身份而非不当得利债权人身份请求李某返还电脑D.如李某拒绝返还电脑,需向乙承担侵权责任24、蒋某是C市某住宅小区6栋3单元502号房业主。该小区业主田某将其位于一楼的住宅用于开办茶馆,蒋某认为此举不妥,交涉无果后向法院起诉,要求田某停止开办。下列选项正确的是:()A.如蒋某是同一栋住宅楼的业主,法院应支持其请求B.如蒋某能证明因田某开办茶馆而影响其房屋价值,法院应支持其请求C.如蒋某能证明因田某开办茶馆而影响其生活质量,法院应支持其请求D.如田某能证明其开办茶馆得到多数有利害关系业主的同意,法院应驳回蒋某的请求25、2014年2月15日,甲、乙订立借款合同,甲借给乙10万元,约定2014年10月15日还款。2014年8月1日,甲、乙订立买卖合同,乙出卖给甲10万元的货物,约定甲于2014年12月1日付款,现在货已交付。以下说法何者正确?()A.2014年9月20日,甲、乙均不享有抵销权B.2014年10月20日,乙享有抵销权,甲不享有抵销权C.2014年10月20日,甲享有抵销权,乙不享有抵销权D.2014年12月20日,甲享有抵销权,乙不享有抵销权三、名词解释26、不动产27、代理28、法定代表人29、民事损害30、地役权31、身份权四、问答题32、简述民法与商法的区别。33、保证有哪几种分类?一般保证与连带保证存在哪些区別?34、简述留置权的特征。35、简述委托合同的效力。36、试辨析无权代理与无因管理。37、简述惩罚性赔偿的适用范围。五、案例分析38、甲和乙都是某进出口公司千部,二人住同一个宿舍,因工作需要,公司委派甲去公司设在深圳的办事处工作一年。甲临行时,将自己的一台36c网国产彩色电视机委托给乙保管和使用。三个月后,甲给乙写信,说自己在深圳又买到一台日本产51c网彩电,家中的一台可以适当价格卖掉。本公司的司机丙得知此消息后,找到乙,表示想买下这台彩电,但又不愿多出钱。丙对乙说,你可以给甲写封信,告诉他彩电的显像管出了毛病,图像不清,要求他降低价格出售。乙当时有些犹豫,但考虑到自己同丙关系不错,经常让丙开车给自己拉东西,若不39、1997年10月5日,某村村委会与村民梁某签订了承包磨面加工厂的合同。合同约定,梁某承包磨面加工厂,每年交承包费1750元,年底一次付款。某村村委会提供厂房、场院,并应安装磨面机、供电。合同期限为5年,任何一方违约,均应向对方支付违约金500元。合同签订后,某村村委会依约安装了磨面机,但是,当再找供电所商量供电一事时,供电所因变压器容量已经达到极限,无法为磨面加工厂供电。某村村委会遂向梁某提出解除合同,梁某要求某村村委会支付违约金,并因己向磨面加工厂进行了投资,还要求某村村委会赔偿损失,某村村委会不同意。请问:某村村委会是否应当向梁某承担赔偿责任?如果承担责任,该责任的性质如何认定?六、论述题40、述合同解除权的行使程序。

参考答案一、单项选择题1、D2、C3、B4、A5、C6、C7、B8、C9、B10、D11、D12、B13、D14、C15、A二、多项选择题16、ABCD17、AB18、ABC19、AC20、BC21、BD22、ABCD23、BCD24、ABC25、AC三、名词解释26、答:不动产,是指在空间上占有固定位置,移动后会影响其经济价值的物。我国《担保法》第92条第1款规定:“本法所称不动产是指土地以及房屋、林本等地上定着物。”其中土地,根据《土地管理法》的规定,包括耕地、建设用地、林地、草原、水面、荒出、荒地、滩涂等。土地中的土沙、岩石以及地下水,为土地的组成部分。但土地中的矿物,专属于国家所有,并非土地的构成成分。除土地外,不动产还包括房屋、林本、尚未与土地分离的农作物等地上定着物,土地使用权等不动产权利也被视同不动产。27、答.代理,是一人以他人的名义或以自己的名义独立与第三人为民事行为,由此产生的法律效果直接或间接归属于该他人的法律制度。以他人名义或自己名义为他人实施民事行为的人,称为代理人;由他人代为实施民事行为的人,称为被代理人,也称本人;与代理人实施民事行为的人,称为第三人。28、答:法人的主要负责人是法人的法定代表人。《民法通则》第38条规定,依照法律或者法人组织章程规定,代表法人行使职权的负责人,是法人的法定代表人。依据《公司法》第13条规定,公司法定代表人依照公司章程的规定,由董事长、执行董事或者经理担任,并依法登记。在我国现行民事立法中,只有法定代表人可以代表法人对外进行民事活动或代表法人进行诉讼。29、答:损害,是指侵权行为给受害人造成的不利后果。无损害即无责任。损害包括财产损害、人身伤害和精神损害。损害成其为侵权法上的损害事实必须具备三个条件.①损害的可补救性;②损害的确定性;③损害对象的合法性。30、答:地役权是指不动产权利人为某特定不动产的便利而使用他人不动产,使其负一定负担的物权。地役权具有如下属性:①地役权是存在亍他人土地之上的物权;②地役权是为需役地便利而设的物权;③地役权是使供役地负一定负担的物权。与其他用益物权相比,地役权还具有从属性、不可分性。31、答.身份权,是指民事主体以特定身份为客体而享有的维护一定社会关系的权利。确切地说,身份权一词只是借用了权利的用语,实为权利义务的集合体。因为,民事主体基于特定的身份既享有一定的权利,同时也承担一定的义务。民事主体的身份权包括亲权、亲属权、配偶权。亲权,是指父母对其未成年子女所行使的权利。亲属权,是指民事主体因血缘、收养等关系产生的特定身份而享有的民事权利。配偶权,是指在合法有效的婚姻关系存续期间,夫妻双方基于夫妻身份所互享的民事权利。四、问答题32、答:民法是调整平等主体的自然人、法人和其他组织之间的财产关系和人身关系的法律规范的总和。商法,乂称商事法。形式上的商法,专指在民法典之外的商法典以及公司、保险、破产、票据、海商等单行法;实质上的商法,指一切有关商事的法律规范。民法和商法的关系历来存在着民商合一和民商分立的观点。民商合一是指,制定一部民法典将其统一适用于各种民商事活动,不再单独制定一部商法典。民商分立是指严格区分民法与商法,在民法典之外还要制定一部单独的商法典。我W民事立法实际上采取的是民商合一的体制,由民法典统一调整社会商品经济关系。商事法规本身不可能组成部门法体系,而只能适用民法的总则。随着我国市场经济的飞速发展,我国制定了一些在大陆法系被称为商法的法律,包括公司法、票据法、保险法、海商法和破产法等。(1)两者的联系商法和民法共同调整商品经济关系,同属私法,两者有着密切的联系。商法大量使用民法的某些原则、制度、规范,同时,属于商法的一些原则、制度和规范也不断地被民法所吸收。众所周知,民法是调整平等主体之间财产关系和人身关系的法律规范。它伴随着商品经济的发展而发展。它所调整的财产关系主要是指财产归属和流转关系,人身关系是指个人非财产关系。而这些都符合庞德所指的个人利益的特征。无疑,民法所保护的利益是个人利益。而商法的主要规则是由商事交易习惯形成的商品交换规则,完全可以视为民法的特別法,因此,它所保护的利益也是个人利益。(2)两者的区别①调整的主体不同。民法调整的主体是民事主体(自然人、法人、其他组织、国家);商法调整的是商事主体(自然人、法人、其他组织)。②调整的对象不同。民法凋整的对象涉及到生活的方方面面;商法只调整流通领域。③立法目的不同。民法追求的是社会的公平、公正;商法注重交易的安全。④在国家的法律体系中的地位不同。民法是国家的部门法,是基本法;商法是民法的特别法。⑤制定和修改程序不同。民法的制定和修改,往往是由全国人大来完成,常委会只有在不违反民法基本原则的前提下作部分修改;商法由常委会就可以制定和修改。33、答:(1)保证的分类保证,是指保证人和债权人约定,当债务人不履行债务时,保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。保证方式的类型从不同的角度,以不同的标准,可以进行以下分类:①一般保证和连带债务保证一般保证是指保证人仅对债务人不履行债务负补充责任的保证。连带责任保证是指保证人在债务人不履行债务时与债务人负连带责任的保证。②单独保证与共同保证单独保证,是指一个保证人为同一债务作保证的方式。共同保证,是指数人共同担保同一债务人的同一债务履行而为的保证。③单个形式保证和最高额形式保证单个形式保证是指保证人仅为债务人与债权人一次性交易所产生的债务或者就单个主合同产生的债务分别提供保证。最高额保证是指债权人和保证人可以协议就一定期间连续发生的借款合同或者某项商品交易合同在最高债权额限度内订立一个保证合同,只要债权人和债务人在保证合同约定的债权额度内进行交易,保证人即应依法承担保证责任。④有限保证与无限保证有限保证是保证人与债权人在保证合同中明确约定保证债务范围的保证。无限保证是指当事人未明确约定保证债务范围的保证。(2)—般保证和连带责任保证的区别一般保证是指保证人仅对债务人不履行债务负补充责任的保证。连带责任保证是指保证人在债务人不履行债务时与债务人负连带责任的保证。①是否享有先诉抗辩权不同。一般保证,保证人享有先诉抗辩权,即一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁,并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前,对债权人可以拒绝承担保证责任。连带责任保证,保证人不享有先诉抗辩权,即连带责任的保证人不论债务人能否履行债务,只要债务人未履行债务,就有义务承担保证责任。②诉讼时效开始计算时间不同。一般保证的债权人在保证期间届满前对债务人提起诉讼或者申请仲裁的,从判决或者仲裁裁决生效之日起,开始计算保证合同的诉讼时效。连带责任保证的债权人在保证期间届满前要求保证人承担保证责任的,从债权人要求保证人承担保证责任之日起,开始计算保证合同的诉讼时效。③诉讼时效中断是否因主愦务诉讼时效中断影响不同。一般保证中,主债务诉讼时效中断,保证债务诉讼时效中断;连带责任保证中,主债务诉讼时效中断,保证债务诉讼时效不中断。34、答.留置权是指债务人不履行到期债务时,债权人所享有的留置其已经合法占有的债务人的动产,并就该动产优先受偿的权利。其特征是:(1)留置权是法定的担保物权。不论债权人和债务人是否有约定,只要具备我国《物权法》规定的条件,留置权当然产生。(2)留置权与原始债权具有牵连性。债权人留置的财产与债权属于同一法律关系。如果债权人的债权并非基于留置财产上的关系而产生,则不得留置该财产。(3)留置权以合法占有债务人的动产为要件。如果债权人丧失占有债务人的动产即留置财产,留置权即消灭。(4)留置权的效力具有双重性。留置权人在其债权未受清偿以前可以留置债务人的财产,剥夺其使用权,以造成债务人的心理压力,从而促使债务人履行债务。在债务人超过一定的期限仍不履行债务时,债权人可以依法以留置财产折价或变卖、拍卖留置财产所得的价款优先受偿,这是留置权的变价与优先受偿效力(权能)。35、答.委托合同的效力,主要包括受托人的义务和委托人的义务两个方面的内容。(1)受托人的义务①依委托人的指示处理委托事务的义务。委托人有指示时,应尽可能地遵守委托人的指示处理委托事务;受托人在情势紧急时得变更委托人的指示,妥善处理委托事务;受托人在变更指示后,负有报告义务。②亲自处理委托事务的义务。受托人应亲自处理受托事务。若当委托人同意转委托的,法律当然无禁止的必要;若有紧急情况发生,受托人为了委托人的利益而进行的转委托,应当视其为委托人同意的转委托。③报告义务。受托人应当按照委托人的要求,随时或者定期报告受托事务的处理情况。受托事务终了或者委托合同终止时,受托人应当将处理委托事务的始末和处理结果报告给委托人,并提交必要的证明文件。④财产转交义务。受托人因处理委托事务所取得的财产,应当转交给委托人。这些财产,不论是以委托人名义取得的,还是以受托人自己名义取得的,也不管是由次受托人取得的,还是由受托人自己在处理事务时直接取得的,受托人均应将其交还给委托人。委托人得请求受托人交付财产的这项权利,可以让与。(2)委托人的义务①支付费用的义务。不论委托合同是否有偿,委托人都有支付费用的义务。委托人履行支付费用的义务有预付费用和偿还费用两种方式。②支付报酬的义务。委托合同是无偿的,委托人自然无支付报酬的义务;现代社会委托合同的当事人之间多约定报酬,即使当事人之间没有约定报酬,但依习惯或者委托的性质应当由委托人支付报酬的,委托人应支付报酬,受托人享有给付报酬请求权。③赔偿受托人损失的义务。委托人对于受托人在处理委托事务中非因自己过错所造成的损失应负赔偿损失的义务;因委托人再委托第三人处理委托事务给受托人造成损失时的赔偿义务。36、答:无权代理,是指不具有代理权的当事人所实施的代理行为。包括如下三种情况:根本未经授权的代理;超越代理权的代理;代理权己终止后的代理。无权代理行为只有经过被代理人的追认才对被代理人产生法律效果,未经追认的,由行为人承担民事责任。无因管理,是指没有法定或者约定义务,为避免造成损失(损失既包括自己也包括他人,或者仅为他人),主动管理他人事务或为他人提供服务的行为。管理他人事务的人,为管理人;事务被管理的人,为本人。无因管理之债发生后,管理人享有请求本人偿还因管理事务而支出的必要费用的债权,本人负有偿还该项费用的债务。二者的区别主要体现在:(1)无权代理中行为人即无权代理人所实施的代理行为一般为民事行为,而无因管理中行为人即管理人所为的管理行为既可以是民事法律行为,也可以是事实行为。正因为如此,无权代理的行为人须为完全民事行为能力人,而无因管理的管理人却不必一定为完全民事行力能力人。按照《民法通则》第63条规定,代理人在代理权限内,以被代理人的名义实施民事法律行为。无权代理则为行为人没有代理权而以本人的名义实施民事行为,所以在无权代理中必存相对人即与无权代理的行为人为民事行为的第三人。而无因管理强调的是管理本人的事务,该事务的管理可以与第三人为民事法律行为,也可以不与第三人为民事法律行为,因此,在无因管理中不以有相对人为必要。(2)无权代理行为是行为人以本人名义实施的行为,若行为人以自己名义实施民事行为则不为“代理”。而无因管理并不以管理人以本人的名义进行管理为要件,管理人以何人的名义管理事务并不会影响无因管理的构成。所以,在无权代理中行为人须明确知道本人为谁;而在无因管理中不以管理人明确知道本人为谁为条件,只要管理人知道自己所管理的事务为他人的事务即可。当然,在管理人以自己名义进行管理时,其所管理的事务是属于自己的事务还是属于他人的事务,若在外观上不能确认,须由管理人负举证责任,以证明其所管理的事务非为自己的事务。(3)无权代理行为不以行为人有为本人谋利益的意思为条件,而无因管理却要求管理人须有为本人谋利益的意思。行为人有无管理意思,是构成无因管理的基本要件,是无因管理之所以阻却违法的根本原因,也是无因管理与无权代理的基本区别。(4)无权代理是法律不鼓励的行为,而无因管理是法律上鼓励的行为。无权代理行为原则上对本人不发生效力,除经本人追认者外,无权代理的行为人应自行承担其所实施的行为后果,而本人并不承担该行为的法律后果。而无因管理的管理人是将管理的利益归于本人的,管理行为的最终后果须出本人承担。就其行为人与本人关系的实质上说,无权代理是不合法的干预他人事务的行为,而无因管理是合法的“干预”他人事务的行为。(5)无权代理主要是行为人与相对人之间的关系,而无因管理是管理人与本人之间的关系。无权代理制度解决的是由何人承担无权代理行为的后果问题,是在行为人与第三人之间发生债权债务关系。无因管理制度解决的是管理人与本人之间的关系,与第三人无关。37、答:(1)惩罚性赔偿的含义惩罚性赔偿,又称示范性赔偿或报复性赔偿,是指民事主体违反民事法律规定,通过法院判处的出侵害人向被侵害人支付超过实际损失的金额的一种损害赔偿。惩罚性赔偿是加重赔偿的一种原则,目的是在针对被告过去故意的侵权行为造成的损失进行弥补之外,对被告进行处罚以防止将来重犯,同时也达到惩戒他人的目的。(2)惩罚性赔偿的适用范围《消费者权益保护法》首开惩罚性赔偿制度先河《消费者权益保护法》第55条规定:“经营者提供商品或者服务有欺诈行为的,应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失,增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或者接受服务的费用的三倍;增加赔偿的金额不足五百元的,为五百元。法律另有规定的,依照其规定。经营者明知商品或者服务存在缺陷,仍然向消费者提供,造成消费者或者其他受害人死亡或者健康严重损害的,受害人有权要求经营者依照本法第四十九条、第五十一条等法律规定赔偿损失,并有权要求所受损失二倍以下的惩罚性赔偿。”这一规定吸收了惩罚性赔偿的理论,属于惩罚性赔偿而非补偿性赔偿,意在通过对方请求人提供较充分的补偿,鼓励消费者同欺诈行为和假货作斗争,以维护全体消费者的共同利益。《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》规定的惩罚性赔偿《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第8条和第9条规定,导致商品房买卖合同目的不能实现的、导致合同无效或者被撤销、解除的,无法取得房屋的买受人可以请求解除合同、返还己付购房款及利息、赔偿损失,并可以请求出卖人承担不超过己付购房款一倍的赔偿责任。《侵权责任法》对产品侵权责任规定的惩罚性赔偿《侵权责任法》第47条规定:“明知产品存在缺陷仍然生产、销售,造成他人死亡或者健康严重损害的,被侵权人侖权请求相应的惩罚性赔偿。”产品责任的惩罚性赔偿是指生产者与销售者明知产品存在致害风险而仍然加以生产销色,并因此造成了他人死亡或者健康严重受损等重大损害时,受害人可以获得的超出实际损害数额之外的损害赔偿。设立惩罚性赔偿制度,加大惩罚力度,有利于实质正义的实现。五、案例分析38、答应他会影响今后的关系。同时,有一次公司派乙出去买啤酒,乙私自把啤酒运到自己家中两箱,丙知道此事。因而就按照丙的意思给甲写了信,甲回信说如果真是显像管坏了,可以降低价格卖掉。于是乙就以500元的低价将彩电卖给了丙。甲从深圳回来后,知道了买卖彩电的真相,要求丙返还彩电。丙答复说,20天前己以1000元的价格卖与丁。经查,丁买下电视时对以上情况并不知情,1000元的价格与市价相差无几,但在5天前,丁一家及邻居戊看电视时,该电视突然爆炸,炸伤丁及戊,并造成其他财产损失近2000元。又查,该彩电的核心部件存在严重的质量隐患。根据上述案情,回答下列问题(1)乙、丙买卖彩电的行为属于什么性质的行为,效力如何?(2)甲可以请求乙、丙承担什么责任?(3)丙与丁买卖彩电的行为是否有效?为什么?(4)丁可以向谁要求赔偿损失?请求依据是什么?(5)戊可以向谁要求赔偿损失?请求依据是什么?答:(1)乙与丙买卖彩电的行为属于代理人与第三人恶意串通的民事行为,应认定为无效。《民法通则》第58条规定:“下列民事行为无效:(一)无民事行为能力人实施的;(二)限制民事行为能力人依法不能独立实施的;(三)一方以欺诈,胁迫的手段或者乘人之危,使对方在违背真实意思的情况下所为的;(四)恶意串通,损害国家、集体或者第三人利益的。”(2)甲可以请求乙与丙承担连带损害赔偿责任。《民法通则》第66条第3款规定:“代理人和第三人串通,损害被代理利益的,由代理人和第三人负连带责任。”代理人和第三人恶意串通,从民事法律行为的准则上来说,属于因欠缺合法性而无效的民事行为。(3

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