11年中税网校注税税收相关法律串讲讲义

1、11年中税网校注税税收相关法律串讲（考点）第一篇行政法律制度【重点1】行政法的基本原则 行政法的基本原则即行政法治原则，它对行政主体的要求可概括为依法行政，可分解为行政合法性、合理性和应急性原则。 基本原则具体内容行政合法性原则行政权力的存在有法律依据行政权力必须按照法定程序行使行政合理性原则行政行为应符合立法目的或立法动机行政行为应建立在考虑相关因素的基础上平等地适用法律规范，符合公正法则符合自然规律和社会道德，符合人类理性和公平正义观念行政应急性原则当前讲授【重点2】渊源中效力冲突的解决方式冲突情形解决方式法律之间对同一事项的新的一般规定与旧的特别规定不一致由全国人大常委会裁决行政法规之间

2、对同一事项的新的一般规定与旧的特别规定不一致由国务院裁决根据授权制定的法规与法律规定不一致由全国人大常委会裁决部门规章与地方法规对同一事项规定不同国务院认为应当适用地方法规，决定在该地方适用地方法规；认为适用部门规章，提请全国人大常委会裁决规章同一事项规定不一致由国务院裁决当前讲授【重点3】行政行为的无效、撤销与废止项 目内 容行政行为的无效情形行政行为具有特别重大的违法情形或具有明显的违法情形行政主体不明确或明显超越相应行政主体职权的行政行为行政主体受胁迫作出的行政行为行政行为的实施将导致犯罪行政行为严重违反法定程序后果行政行为被宣布无效后，被该无效行政行为改变的状态应尽可能恢复到行为以前的

3、状态行政行为的撤销条件行政行为合法要件有瑕疵行政行为不适当后果a行政行为自被撤销之日起失去法律效力，撤销的效力可追溯到行政行为作出之日。b行政行为的撤销是因行政主体过错而引起的，并且依社会公益的需要又必须使撤销效力追溯到行为作出之日，由此造成相对方的一切实际损失应由行政主体予以赔偿c行政行为的撤销是因相对方的过错或行政主体与相对方的共同过错所引起的，撤销的效力通常应追溯到行为作出之日，过错方各依自己的过错程度承担相应法律责任(赔偿责任)行政行为的废止条件行政行为所依据的法律、法规、规章等经有权机关依法修改、废止或撤销，依此作出的相应行政行为废止行政行为所依据的客观情况发生重大变化行政行为已完成

4、原定的目标、任务，没有继续存在的必要后果行政行为废止后，其效力从行为废止之日起失效行政主体在行为被废止之前通过相应行为已给予相对方的权益不再收回，也不再给予；相对方依原行政行为已履行的义务不能要求行政机关返还利益，但可不再履行义务因行政行为的废止给相对方利益造成损失的，行政主体应当依法给予补偿当前讲授【重点4】抽象行政行为与具体行政行为的内容和类型（行政强制、行政确认、行政裁决）【重点5】行政程序1.行政程序法的基本原则（重点） (1)公开原则。(2)公正原则。(3)参与原则。(4)效率原则。2行政程序法的基本制度（考点）项目内容(1)信息公开制度指凡是涉及行政相对人权利、义务的行政信息资料，

5、除法律规定应予保密的以外，行政主体及有关机构均应依法向社会公开，任何公民或组织均可依法查阅、复制(2)回避制度指在行政程序中，同行政相对人或行政事项有利害关系的公务员必须避免参与有关行政行为，以确保行政行为形式上的公正性(3)行政调查制度指行政主体依法获得公民、法人或其他组织的个人信息、从事生产经营或其他有关活动的信息以及有关证据材料的一种行政程序制度，包括调查权限、调查程序。行政机关进行调查时，不能超出法定限度，应遵守有关行政法律法规的程序规定(4)告知制度行政主体在进行某项行政行为之前、之中、之后对行政相对人享有哪些权利、承担哪些义务，如何行使有关权利、履行有关义务以及其他有关事项，负有以

6、书面或口头形式告知相对人并加以指导的义务(5)听证制度听证是行政主体在作出影响行政相对人合法权益的决定前，由行政主体告知决定理由和听证权利，行政相对人表达意见、提供证据，以及行政主体听取意见、接纳证据的程序所构成的一种行政程序基本法律制度(6)行政案卷制度行政案卷是指行政主体的行政行为所依据的证据、记录和法律文书等，根据一定的顺序组成的书面材料。行政案卷制度是行政决定只能以行政案卷体现的事实作为根据的一种行政程序制度(7)说明理由制度按照行政法治的要求，行政主体应将作出的行政决定所依据的事实上和法律上的理由对行政相对人说明，即说明理由制度，又称附加理由制度(8)教示制度指行政机关对行政相对人正

7、式作出某种不利决定时，应当将有关法律救济权利事项明确地告知。教引行政相对人如何获得法律救济的一种行政程序法律制度(9)时效制度时效制度是对行政主体的行政行为给予时间上的限制以保证行政效率和有效保障当事人合法权益的程序制度当前讲授【重点6】设定行政许可事项可设定行政许可事项（12条）与维护安全、防范危险有关的特定活动与有限资源和特定行业相关的活动资格、资质方面的事项关系公共安全、人身安全的设备、物品需要经过审定的事项企业和其他组织的设立等，需要确定主体资格的事项，主要包括企业法人登记和社会组织登记法律、行政法规规定可以设定行政许可的其他事项（税务行政许可项目：A.指定企业印制发票、B.对发票使用

8、和管理的审批、C.对增值税防伪税控系统最高开票限额的审批、D.印花税票代售许可。）可以不设定行政许可的事项公民、法人或者其他组织能够自主决定的市场竞争机制能够有效调节的行业组织或中介机构能够自律管理的行政机关采用事后监督等其他行政管理方式能够解决的【重点7】行政许可设定权划分（重点）1. 对行政许可法第12条所列事项，法律可以设定行政许可。全国人大及其常委会制定的法律是确定适用行政许可的主要依据。2. 尚未制定法律的，行政法规可以设定行政许可。必要时，国务院可以采用发布决定的方式设定行政许可。3. 尚未制定法律、行政法规的，地方法规可以设定行政许可；4. 尚未制定法律、行政法规和地方法规的，因

9、行政管理的需要，确需立即实施行政许可的，省、自治区、直辖市人民政府规章可以设定临时性行政许可。（部门规章不可设行政许可）当前讲授【重点8】行政许可实施程序实施程序内容（1）申请与受理程序申请人可以是本人，也可以委托他人(依法应当由申请人到行政机关办公场所提出申请的除外)受理许可申请的期限：一是收到申请材料之日起即为受理；二是申请材料数量、种类不齐全或者不符合法定形式的，应当制作告知补正材料通知书，当场或者在5日内一次告知申请人需补正的全部内容。告知的，自重新收到之时为受理；逾期不告知的，收到申请材料之日起即为受理（2）审查与决定程序（重点）审查包括形式审查和实质审查。决定应当采用书面形式注意内

10、容：（1）依法应当先经下级机关审查后报上级机关决定的，直接由下级机关转送，申请人一次申请即可；上级机关作出的决定才是正式的决定。（2）行政机关发现行政许可事项直接关系他人重大利益的，应当告知该利害关系人，应当听取申请人和利害关系人的意见。准予行政许可、需要颁发行政许可证件的，应当颁发加盖本行政机关印章的行政许可证件：许可证、执照或者其他许可证书；资格证、资质证或者其他合格证书；批准文件或者证明文件；法律、法规规定的其他行政许可证件。实施检验、检测、检疫的，可以直接加贴标签或者加盖印章（3）听证程序包括行政机关主动举行听证和相对人申请举行听证，即行政机关依申请举行听证行政许可直接涉及申请人与他人

11、之间重大利益关系的，行政机关在作出行政许可决定前，应当告知申请人、利害关系人享有要求听证的权利；提出听证的期限是在被告知听证权利之日起5日内提出；行政机关应当在收到听证申请后20日内组织听证（4）变更与延续根据行政许可法，默视批准只适用于延续申请，不适用于初次许可和变更许可（5）特别规定国务院实施许可程序，适用有关法律、行政法规规定，不适用行政许可法实施许可程序规定，但行政许可法的原则和精神适用。掌握实施行政许可法第十二条各项的具体规定有数量限制的行政许可，两个或者两个以上申请人的申请均符合法定条件、标准的，行政机关应当根据受理行政许可申请的先后顺序作出准予行政许可的决定 【重点9】行政许可实

12、施的期限规定（重点）项 目内 容决定许可分两种一种是当场作出行政许可决定一种是自受理行政许可申请之日起20日内作出行政许可决定。经本机关负责人批准，可以延长10日，并应当将延长期限的理由告知申请人。法律、法规另有规定的除外下审上许期限依法应当先经下级机关审查后报上级机关决定的许可，下级机关应当自其受理之日起20日内审查完毕。上级机关的期限也是20日，特殊情况期限可以延长。法律、法规另有规定的除外送达期限准予行政许可的决定，应当自作出决定之日起10日内向申请人送达许可证件统一、联合办证期限采取统一办理或者联合办理、集中办理的，办理时间不得超过45日；经本级人民政府负责人批准，可以延长15日，并应

13、当将延长期限的理由告知申请人当前讲授【重点10】行政许可的撤销和注销制度 项目情形可以撤销行政许可情形（1）行政机关工作人员滥用职权、玩忽职守作出准予行政许可决定的；（2）超越法定职权或违反法定程序作出准予行政许可决定的；（3）对不具备申请资格或者不符合法定条件的申请人准予行政许可的；（4）依法可以撤销行政许可的其他情形。后果A. 被许可人以欺骗、贿赂等手段取得许可的，其利益不受保护；B. 撤销许可可能对公共利益造成重大损害的不予撤销。C. 对于违法的行政行为，行政机关必须承担纠正的责任，必须撤销。D. 撤销一项有瑕疵的行政许可，被许可人的合法权益受到损害的，行政机关应当依法给予赔偿。应当办理

14、注销手续的情形（1）行政许可有效期届满未延续的；（2）赋予公民特定资格的行政许可，该公民死亡或者丧失行为能力的；（3）法人或者其他组织依法终止的；（4）行政许可依法被撤销、撤回，或者行政许可证件依法被吊销的；（5）因不可抗力导致行政许可事项无法实施的；（6）法律、法规规定的应当注销行政许可的其他情形。方式收回证件、加注发还、公告注销等当前讲授【重点11】行政许可相对人的违法责任项 目 内 容申请人不实申请的违法行为A 行政机关不予受理或者不予行政许可，并给予警告；B行政许可申请属于直接关系公共安全、人身健康、生命财产安全事项的，申请人在1年内不得再次申请该行政许可。被许可人采取欺骗、贿赂等不正

15、当手段取得行政许可的违法行为A依法给予行政处罚B取得的行政许可属于直接关系公共安全、人身健康、生命财产安全事项的，申请人在3年内不得再次申请该行政许可C构成犯罪的，依法追究刑事责任。 【考点12】行政处罚的基本原则 包括行（1）政处罚法定原则，（2）处罚公开、公正、过罚相当原则，（3）处罚与教育相结合原则，（4）保障相对人权益原则，（5）监督制约、职能分离原则，（6）一事不二罚(款)原则。 一事不二罚(款)原则的基本内涵是，对违法行为人的同一个违法行为，不得以同一事实和同一依据给予两个(次)以上的同类(罚款)处罚。也就是说，对同一行为违反数个法律，如果罚种相同，则按其最重的一项，只处罚一次；如

16、果还有其他的罚种，则可以分别处罚。【重点13】行政处罚的设定（详见教材P52-53）法律可以设定各种行政处罚，限制人身自由的行政处罚只能由法律设定。行政法规可以设定除限制人身自由以外的行政处罚。地方性法规可以设定除限制人身自由、吊销企业营业执照以外的行政处罚。部门规章可以在法律、行政法规规定的给予行政处罚的行为、种类和幅度范围内作出具体规定。地方规章可以在法律、法规规定的给予行政处罚的行为、种类和幅度的范围内作出具体的规定。当前讲授【重点14】行政处罚的管辖和适用行政处罚的管辖（1）行政处罚除法律、行政法规另有规定外，由违法行为发生地的县级以上地方人民政府具有行政处罚权的行政机关管辖。有关法律

17、、行政法规可以对行政处罚案件的地域和级别管辖规则另作特别规定（2）两个以上依法享有行政处罚权的实施机关如对同一行政违法案件都有管辖权，在案件管辖上发生争议，双方又协商不成的，应报请共同的上一级行政机关指定管辖（3）对行政违法案件有管辖权的行政机关若发现相应违法行为构成犯罪的，行政机关必须依法及时将案件移送司法机关，依法追究刑事责任行政处罚的适用方式(1)不予处罚。根据规定，不满14周岁的人有违法行为的，不予行政处罚；精神病人在不能辨认或控制自己行为时有违法行为的，不予行政处罚；违法行为轻微并及时纠正，没有造成危害后果的，不予行政处罚；违法行为在2年内未被发现的，除法律另有规定外，才再给予行政处

18、罚。(2)从轻或减轻处罚。根据规定，依法应当从轻或减轻行政处罚的情况有：一是已满l4周岁不满18周岁的人有违法行为的；二是主动消除或减轻违法行为危害后果的；三是受他人胁迫有违法行为的；四是配合行政机关查处违法行为有立功表现的；五是其他依法应从轻融减轻行政处罚的情形追究时效行政处罚的追究时效为2年，在违法行为发生后2年内未被行政机关发现的，不再给予行政处罚；法律另有规定的除外。违反税收法律、行政法规应当给予的行政处罚的行为在5年内未发现的，不在给予行政处罚违反治安管理行为在6个月内没被公安机关发现的，不在处罚。行政处罚的追究时效，从违法行为发生之日起计算；违法行为有连续或者继续状态的，从行为终了

19、之日起计算。当前讲授【重点15】行政处罚的听证程序项目内 容特征一是听证由行政机关主持，有关利害关系人参加；二是听证公开进行；三是听证程序只适用于特定案件；四是适用听证程序一般以当事人申请为前提；五是组织听证是行政处罚实施机关的法定程序义务。范围A责令停业停产B吊销许可证和执照C较大数额的罚款内容P59税务行政处罚听证程序（综合题）项目内容(1)适用范围税务机关对公民作出2000元以上(含本数)罚款或者对法人或者其他组织作出1万元以上(含本数)罚款的行政处罚之前，应当向当事人送达税务行政处罚事项告知书，告知当事人已经查明的违法事实、证据、行政处罚的法律依据和拟将给予的行政处罚，亦告知有要求举行

20、听证的权利。因此，税务行政处罚听证程序适用范围仅限于上述较大数额的罚款案件此外，当事人对税务机关作出的吊销税务行政许可证件的行为不服的，有权在被告知听证权之日起3日内提出听证要求对上述较大数额罚款不服的，当事人在被告知听证权之日起3日内有权书面提出昕证要求。逾期不提出的，视为放弃听证权利。(2)听证程序的组织进行当事人依法要求听证的，税务机关应当在收到当事人听证要求后15日内举行听证，并在举行听证的7日前将税务行政处罚听证通知书送达当事人，通知当事人举行听证的时间、地点，听证主持人的姓名及有关事项对于申请人不是本案当事人或者其代理人的、未在法定期限内提出听证申请的以及不属于税务行政处罚听证范围

21、的，税务机关应当不予听证，并通知申请人对应当进行听证的案件，税务机关不组织听证，行政处罚决定不能成立；当事人放弃听证权利或者被正当取消昕证权利的除外（3）听证终止当事人或者其代理人应当按照税务机关的通知参加听证，无正当理由不参加的，视为放弃听证权利。听证应当予以终止听证过程中，认为证据有疑问无法听证辨明，可能影响税务行政处罚的准确公正的；当事人或者其代理人放弃申辩和质证权利，声明退出听证会，或者不经听证主持人许可擅自退出听证会的；当事人或者其代理人、本案调查人员、证人及其他人员违反听证秩序致使听证无法进行的，听证主持人或者税务机关可以终止听证当前讲授【重点16】行政执法机关移送涉嫌犯罪案件程序

22、（P58-59）【重点17】行政复议的基本原则 原则内容合法原则履行行政复议职责的主体应当合法审理复议案件的依据应当合法审理复议案件的程序应当合法公正原则行政复议机关应当从合法性和合理性两方面审查行政复议机关应当查明所有与案件有关的事实，并作出准确的定性行政复议机关应当正当、合理地行使复议自由载量权公开原则行政复议过程公开：行政复议机构认为必要时，可以实地调查核实证据；对重大、复杂的案件，申请人提出要求或行政复议机构认为必要时，可以采取听证的方式审理行政复议依据公开：申请人、第三人可以查阅被申请人提出的书面答复、作出具体行政行为的证据依据和其他有关材料，除涉及国家秘密、商业秘密或者个人隐私外，

23、行政复议机关不得拒绝复议的结果和作出决定的理由公开及时原则受理复议申请应当及时复议案件的审理要严格遵守审理期限的规定作出行政复议决定应当及时对复议当事人不履行复议决定的情况，复议机关应当及时处理便民原则对不能提供书面申请的相对人，可允许其以口头方式提出复议申请有条件的行政复议机构可以接受以电子邮件形式提出的行政复议申请禁止不利变更原则行政复议机关在申请人的行政复议请求范围内，不得作出对申请人更为不利的行政复议决定行政复议机关在对被申请人作出的行政处罚决定或其他具体行政行为进行行政复议时，作出的行政复议决定不得对该行政处罚或者该具体行政行为增加处罚种类或加重对申请人的处罚当前讲授【重点18】行政

24、复议的主体 行政行为主体行政复议被申请人(1)对行政机关的具体行政行为不服申请行政复议的作出该具体行政行为的行政机关为被申请人(2)两个或者两个以上行政机关以共同的名义作出具体行政行为的共同作出具体行政行为的行政机关为共同被申请人(3)对法律、法规授权的组织作出的具体行政行为不服申请行政复议的该组织为被申请人(4)行政机关与法律、法规授权的组织以共同的名义作出具体行政行为的行政机关和法律、法规授权的组织为共同被申请人。行政机关与其他组织以共同的名义作出具体行政行为的，行政机关为被申请人(5)行政机关委托的组织作出具体行政行为的委托的行政机关为被申请人(6)作出具体行政行为的行政机关被撤销的继续

25、行使其职权的行政机关为被申请人(7)下级行政机关依照法律、法规、规章规定经上级行政机关批准作出具体行政行为的批准机关为被申请人(8)对县级以上地方人民政府依法设立的派出机关的具体行政行为不服申请行政复议的该派出机关为被申请人(9)对政府工作部门依法设立的派出机构依照法律、法规或者规章规定，以自己的名义作出的具体行政行为不服申请行政复议的该派出机构为被申请人(10)行政机关设立的派出机构、内设机构或者其他组织，未经法律、法规授权，对外以自己名义作出具体行政行为的该行政机关为被申请人 当前讲授【重点19】申请行政复议期限 申请复议的期限分一般复议期限和特殊复议期限两种： (1)一般复议期限适用于一

26、般复议案件。公民、法人或其他组织认为具体行政行为侵犯其合法权益的，可以自知道该具体行政行为之日起60日内提出行政复议申请；但是法律规定的申请期限超过60日的除外。因不可抗力或者其他正当理由耽误法定申请期限的，申请期限自障碍消除之日起继续计算。 在公民、法人或其他组织不服具体行政行为，在法定复议期限内向人民法院直接提起行政诉讼，人民法院依法裁判应当先申请行政复议、对复议决定不服再向人民法院提起行政诉讼，使其申请行政复议时已经超过法定期限的，其提起行政诉讼到人民法院生效裁判送达之日的时间，不计入行政复议申请期限。此外，由于作出具体行政行为的行政机关没有向申请人依法告知行政复议权利及行政复议机关名称

27、，致使申请人在法定期限内向无权受理的行政机关提出行政复议申请，接到申请的机关又没有及时将该案移送，申请人申请行政复议期限因此被耽误的，属于行政复议法规定的“其他正当理由”情形。根据行政复议法实施条例，一般申请期限的计算方法（如表）具体行政行为告知方式起算1当场具体行政行为作出之日2法律文书直接送达受送达人签收之日3邮寄送达受送达人在邮件签收单上签收之日；没有邮件签收单的，自受送达人在送达回执上签名之日4公告方式自公告规定的期限届满之日5作出未告知，事后补充告知自行政相对人收到补充告知的通知之日6对行政不作为，提出行政复议的期限有履行期限规定，自履行期限届满之日；没有履行期限规定，自行政机关收到

28、申自行政机关收到申请满60日7被申请人能够证明行政相对人知道具体行政行为自证据材料证明其知道具体行政行为之日相对人在紧急情况下请求行政机关履行保护人身权、财产权的法定职责，行政机关未履行的，相对人当即可以申请行政复议，不受“没有履行期限规定的，自行政机关收到申请满60日起计算”中关于60日规定的限制。(2)特殊复议期限适用于特定复议案件。特殊复议期限只有在法律规定超过60日的才有效。当前讲授【重点20】税务行政复议范围和管辖 1.税务行政复议范围 包括税务机关作出的下列行为：征税行为；税收保全措施；未及时解除保全措施，使纳税人及其他当事人合法权益遭受损失的行为；强制执行措施；行政处罚行为；不予

29、依法办理或者答复的行为；取消增值税一般纳税人资格的行为；收缴发票、停止发售发票；责令纳税人提供纳税担保或者不依法确认纳税担保有效的行为；不依法给予举报奖励的行为；通知出境管理机关阻止出境行为；其他具体行政行为。 纳税人及其他当事人认为税务机关的具体行政行为所依据的下列规定不合法，可一并向复议机关提出对该规定的审查申请：国家税务总局和国务院其他部门的规定；其他各级税务机关的规定；地方各级人民政府的规定；地方人民政府工作部门的规定。注意：此处的规定不含规章。2.税务行政复议管辖【一般管辖】作出具体行政行为的税务机关（被申请人）复议机关各级国家税务局上一级国家税务局各级地方税务局上一级地方税务局省级

30、地方税务局国家税务局或省级政府国家税务总局国家税务总局，对复议决定不服，可向法院起诉，也可向国务院申请裁决，为终局【特殊管辖】作出具体行政行为的税务机关（被申请人） 复议机关1计划单列市国税局省税务局2国税局税务所、稽查局主管税务局3扣缴义务人的扣缴税款行为主管该扣缴义务人的税务机关的上一级税务机关4受委托的单位作出的代征税款行为委托税务机关的上一级税务机关5国税局和地税局共同作出的行为国家税务总局6税务机关和其他行政机关共同作出的行为共同上一级行政机关7被撤销税务机关继续行使其职权的税务机关的上一级税务机关 3税务行政复议申请和受理 (1)税务行政复议申请 依法提起行政复议的纳税人及其他当事

31、人为税务行政复议申请人。虽非具体行政行为的相对人，但其权利直接被该具体行政行为所剥夺、限制或者被赋予义务的第三人，在行政管理相对人没有申请行政复议时，可以单独申请行政复议。纳税人及其他当事人对税务机关的具体行政行为不服申请行政复议的，作出具体行政行为的税务机关是被申请人。 申请人可以在知道税务机关作出具体行政行为之日起60日内提出行政复议申请。因不可抗力或者被申请人设置障碍等其他正当理由耽误法定申请期限的，申请期限自障碍消除之日起继续计算。 纳税人、扣缴义务人及纳税担保人对税务行政复议规则第八条第(一)项和第(六)项第1、2、3目行为不服的，应当先向复议机关申请行政复议，对行政复议决定不服，可

32、以再向人民法院提起行政诉讼。申请人按此规定申请行政复议的，必须先依照税务机关根据法律行政法规确定的税额、期限，缴纳或者解缴税款及滞纳金或者提供相应的担保。担保方式有保证、抵押、质押。担保得到作出具体行政行为的税务机关确认之日起60日内提出行政复议。【重点21】行政复议的和解与调解行政复议和解制度的内涵和要求：(1)行政复议和解制度只适用于公民、法人或者其他组织对行政机关行使法律、法规规定的自由裁量权作出具体行政行为不服而申请行政复议的案件。(2)行政复议申请人与被申请人达成和解必须经行政复议机构准许。(3)行政复议和解必须符合法定的形式，即申请人与被申请人自愿达成和解的，应当向行政复议机构提交

33、书面和解协议。(4)行政复议和解必须在法定的时间阶段进行，即申请人与被申请人自愿达成和解只能在行政复议决定作出前。(5)申请人与被申请人依法经准许达成和解的，导致行政复议终止的法律效果，即行政复议机构不再继续审理。 有下列情形之一的，行政复议机关可以按照自愿、合法的原则进行调解：(1)公民、法人或者其他组织对行政机关行使法律、法规规定的自由裁量权作出的具体行政行为不服申请行政复议的；(2)当事人之间的行政赔偿或者行政补偿纠纷。第二篇民商法律制度【重点1】民事法律行为的效力 1. 民事行为的成立是民事行为生效的前提。民事法律行为即为生效的民事行为。 2. 民事行为的效力问题上的情形： (1)附条

34、件的民事法律行为。所附条件的特点应当是：将来发生的事实；不确定的事实；由行为人约定的事实；合法的事实。 (2)附期限的民事法律行为。 (3)无效民事行为。 (4)可变更、可撤销的民事行为。 (5)效力未定的民事行为。【重点2】诉讼时效诉讼时效期间的具体规定：（图示）种类案件期间 起算点普通诉讼时效一般案件2年从权利了人知道或者应当知道权利被侵害时计算特别诉讼时效身体受到伤害要求赔偿的出售质量不合格的商品未声明的延付或者拒付租金的寄存财物被丢失或者毁损的1年从权利了人知道或者应当知道权利被侵害时计算最长诉讼时效20年从权利被侵害之日起不支持的抗辩A.支付存款本金及利息请求权；B.兑付国债、金融债

35、券以及向不特定对象发行的企业债券本息请求权；C.基于投资关系产生的缴付出资请求权；D.其他请求权。（当事人未提出诉讼时效抗辩，人民法院不应对诉讼时效问题进行释明及主动适用诉讼时效的规定进行裁判；当事人未按规定提出诉讼时效抗辩，以诉讼时效期间届满为由申请再审或者提出再审抗辩的，人民法院不予支持）当事人约定同一债务分期履行的，诉讼时效从最后一期履行期限届满之日起计算当前讲授【重点3】物权法的原则 (1)物权法定原则。指物权的种类、物权的内容，均由法律规定，不得由当事人自由创设法律所不认可的新类型的物权。 (2)一物一权原则。指一个标的物上只能存在一个所有权，不允许有互不相容的两个以上的物权同时存在

36、于同一标的物上。 (3)公示公信原则。公示原则，是指物权的存在与变动均应当具备法定的公示方式的原则。公信原则，指物权的存在与变动因公示而取得的法律力的公信力。【重点4】所有权的取得和消灭1.所有权的取得 所有权的取得方式，依是否以他人所有权为前提划分为两类：原始取得，包括先占、生产、收益孳息、添附、无主物和罚没物的法定归属、没收等方式；继受取得，其方式主要是法律行为；善意取得。 不动产、动产所有权的取得包括依法律行为而取得和依法律行为以外的事实而取得。 (2)所有权的消灭 2.所有权的消灭包括绝对消灭和相对消灭两种情况。 有权因法律行为而消灭。包括所有权的抛弃和出让。所有权因法律行为以外的事实

37、而消灭。包括作为所有人的自然人死亡或法人终止；标的物灭失；判决、强制执行、罚款、没收、纳税等；动产因添附于他人的不动产或动产，依法由他人取得动产所有权，原所有权即消灭。【重点5】共有 共有，是指两个以上的人对同一物共同享有一个所有权的法律状态。共有分为按份共有和共同共有两种形态。按份共有人对共有的不动产或者动产按照其份额享有所有权,A.依份额享有共有权；B.共有人享有共有物分割请求权；C.优先购买权；共同共有人对共有的不动产或者动产共同享有所有权，处分共有物需经全体共有人意思一致的情况下，对外发生效力。共有物在分割时，应依其性质，采取相应的分割方式。当前讲授【重点6】债的转移和消灭1债的移转

38、债的移转在法律上主要分为三种情形：债权让与、债务承担、债的概括承受。 债权一经有效让与，即在原债权人与受让人之间产生一系列法律后果。债务人得到债权让与的通知后，才发生时效中断的效力。债权人转让债权应当通知债务人，未经通知，该转让对债务人不发生效力。 债务承担的法律效力：债务人脱离原债务关系而由承担人直接向债权人承担义务；原债务人得对抗债权人的一切抗辩事由，承担人亦得对债权人行使；从债务一并转让给承担人；债务承担为无因行为。 2债的消灭 债的消灭包括以下原因：清偿、抵消、提存、免除、混同。【重点7】合同的保全 【代位权】当债务人怠于行使其对第三人享有的权利而害及债权人的债权时，债权人可以以自己的

39、名义代位行使债务人对第三人的权利的权利。代位权的形成必须符合条件：债务人享有对第三人的权利；债务人怠于行使权力；债务人已经陷于迟延；债权人有保全债务人对第三人债权的必要。债权人的代位权必须通过诉讼程序来行使。提起诉讼的条件：（1）债权人对债务人的债权合法；（2）债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害；（3）债务人的债权已到期；（4）债务人享有的债权不是专有权利。 【撤销权】债权人对于债务人所为的危害债权的行为，享有可以请求法院予以撤销的权利。撤销权的形成条件是：须有债务人有害债权的行为；债务人的行为以财产为标的；债务人实施行为时主观上有恶意；受益人在与债务人为行为时主观上也存在恶意。债权人

40、的撤销权由债权人以自己的名义在诉讼上行使。撤销权自债权人知道或者应当知道之日起1年内行使。自债务人的行为发生之日起5年内没有行使撤销权的，该撤销权消灭。【重点8】合同抗辩权抗辩权种类具体规定同时履行抗辩权概念：双务合同(双方互负义务)的当事人应同时履行义务的，一方在对方未履行前，有拒绝对方请求自己履行合同的权利条件双方之债务基于同一双务合同而发生须双方互负的债务均已届清偿期须相对人有未为履行或未为履行之提出的行为应以合同具备能履行的客观条件为准先履行抗辩权（后履行义务方享有）双务合同中应先履行义务的一方当事人未履行时，对方当事人有拒绝对方请求履行的权利不安抗辩权概念: 双务合同中应先履行义务的

41、一方当事人，有证据证明对方当事人不能或可能不能履行义务时，在对方当事人未履行合同或提供担保之前，有暂时中止履行合同的权利情形（1）对方经营状况严重恶化；（2）对方有转移财产、抽逃资金，以逃避债务的情形；（3）对方丧失商业信誉；（4）对方有丧失或可能丧失履行债务能力的其他情形效力（1）中止合同，即先履行合同的当事人停止履行或延期履行合同（2）解除合同【重点9】合同解除合同的解除指合同有效成立之后，享有合同解除权的一方所进行的消灭合同关系的行为特征：合同解除以有效成立的合同为标的合同解除必须具备解除的条件合同解除原则上必须有解除行为合同解除的效果是使合同关系消灭类型：单方解除和协议解除法定解除和约

42、定解除法定解除情形(1)因不可抗力致使不能实现合同目的；(2)在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；(3)当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； (4)当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；(5)法律规定的其他情形【重点10】重要的几类合同（买卖合同、租赁合同、借款合同、）【重点11】保证、抵押、质押、定金【重点12】个人独资企业的设立、责任承担 1. 设立个人独资企业的条件：(1)投资人为一个自然人；(2)有合法的企业名称；（3）有投资人申报的出资；（4）有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件；（5）有必要的从

43、业人员。2. 个人独资企业投资人对本企业的财产依法享有所有权，其有关权利可以依法进行转让或继承。注意个人承担债务和家庭承担债务。（以登记注明财产来源为标准）个人独资企业投资人可以自行管理企业事务，也可以委托或者聘用其他具有民事行为能力的人负责企业的事务管理。投资人对受托人或者被聘用人的职权限制，不得对抗善意第三人。【重点13】普通合伙企业的设立、事务执行、退伙1. 设立条件：（1）有2个以上合伙人；（2）有书面合伙协议；（3）有合伙人认缴或者实际缴付的出资；（4）有合伙企业的名称和生产经营场所；（5）法律、行政法规规定的其他条件。 普通合伙企业名称中应当标明“普通合伙”字样。 (2)普通合伙企

44、业的出资 合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资，也可以用劳务出资。合伙人应当按照合伙协议约定的出资方式、数额和缴付期限，履行出资义务。 (3)合伙协议合伙协议经全体合伙人签名、盖章后生效。修改或者补充合伙协议，应当经全体合伙人一致同意；但是，合伙协议另有约定的除外。2. 除合伙协议另有约定外，合伙企业的下列事项应当经全体合伙人一致同意：（1）改变合伙企业的名称；（2）改变合伙企业的经营范围、主要经营场所的地点；（3）处分合伙企业的不动产；（4）转让或者处分合伙企业的知识产权和其他财产权利；（5）以合伙企业名义为他人提供担保；（6）聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营

45、管理人员。 合伙人的义务：（1）合伙人不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务（竞业禁止义务绝对）。（2）除合伙协议另有约定或者经全体合伙人一致同意外，合伙人不得同本合伙企业进行交易（关联交易义务相对）。3. 合伙人有下列情形之一的，当然退伙：（1）作为合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡；（2）个人丧失偿债能力；（3）作为合伙人的法人或者其他组织依法被吊销营业执照、责令关闭撤销，或者被宣告破产；（4）法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具有相关资格而丧失该资格；（5）合伙人在合伙企业中的全部财产份额被人民法院强制执行。合伙人有下列情形之一的，经其他合伙人一致同意，可以决议将其除名：未

46、履行出资义务；因故意或者重大过失给合伙企业造成损失；执行合伙事务时有不正当行为；发生合伙协议约定的事由。当前讲授【重点14】公司的设立、解散、清算公司的设立公司设立是指公司的设立人依照法定的条件和程序，为组建公司并取得法人资格而必须采取和完成的法律行为。我国有限责任公司和股份有限公司设立采取严格准则设立主义（直接工商登记），对特殊行业采取核准设立主义（先经批准后工商登记）设立公司应当具备以下条件：(1)股东或者发起人符合法定的人数。有限责任公司由50个以下股东出资设立。设立股份有限公司，应当有2人以上200人以下为发起人，其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所。(2)股东出资或者发起人认购和

47、募集的股本达到法定资本最低限额。有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额；注册资本的最低限额为人民币3万元。股份有限公司采取发起方式设立的，注册资本为在公司登记机关登记的全体发起人认购的股本总额；采取募集方式设立的，注册资本为在公司登记机关登记的实收股本总额，注册资本的最低限额为人民币500万元。(3)依法制定公司章程。(4)有公司名称、建立符合公司要求的组织机构。有限责任公司应当设立股东会、董事会和监事会，但在公司规模较小、股东人数较少的情况下，可以不设立董事会或者监事会，只设立1名执行董事或者12名监事。一人公司和国有独资公司不设股东会。股份有限公司必须设立股东会、

48、董事会和监事会。(5)有公司住所。公司以其主要办事机构所在地为住所。设立方式有发起设立和募集设立。按公司法，有限责任公司和股份有限公司都可以采取发起设立方式设立。 公司的变更(1)公司合并。指两个或两个以上的公司，订立合并协议，依照公司法的规定，不经过清算程序，直接结合为一家公司。公司合并有吸收合并和新设合并两种方式。通知债权人：公司应当自作出合并决议之日起10日内通知债权人，并于30日内在报纸上公告。债权人自接到通知书之日起30日内，未接到通知书的自公告之日起45日内，可以要求公司清偿债务或者提供相应的担保。法律后果：公司合并各方的债权、债务由合并后存续的公司或者新设的公司承继(2)公司分立

49、。指一个公司通过依法签订分立协议，不经过清算程序，分为两个或两个以上的公司。公司分立的方式有新设分立和派生分立两种。法律后果：分立前的债务由分立后的公司承担连带责任。但分立前与债权人就债务清偿达成的书面协议另有约定的除外。(3)公司的增资与减资。公司增资，必须由股东大会(股东会)会议作出决议；公司减资，应当由董事会(执行董事)制定减资方案，提交股东大会(或股东会)决议，减资后的注册资本不得低于法定最低限额。(4)公司组织变更。指在保持公司法人人格持续性的前提下，将公司从一种形态转变为另一种形态的行为。有限责任公司与股份有限公司之间变更的，公司变更前的债权债务，由变更后的公司承继。公司的解散概念

50、：指为消灭公司法律主体资格而中止公司的经营活动并对公司财产进行清算的一系列法律行为情形：（1）公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散时有出现；(2)股东会或者股东大会决议解散：（3）因公司合并或者分立需要解散；（4）依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销;（5）人民法院依法予以解散公司免于解散而存续：公司章程规定的营业期限届满或其他解散事由出现，可通过修改公司章程而存续。修改章程，有限责任公司须经持有23以上表决权的股东通过，股份有限公司须经出席股东大会的股东所持表决权的23以上通过公司的清算指公司解散或宣告破产后，依照一定的程序了结公司法律关系，清理债权债务，分配剩余财产，从而

51、使公司归于消灭的程序。公司清算分为破产清算程序(适用企业破产法的规定)和非破产清算程序(适用公司法的规定)。清算组公司应当在解散事由出现之日起15日内成立清算组，开始自行清算。有限责任公司清算组由股东组成，股份有限公司则由董事或股东大会确定的人员组成。有下列情形之一，债权人申请人民法院指定清算组进行清算的，人民法院应予受理。A.公司解散逾期不成立清算组进行清算的；B.虽然成立清算组但故意拖延清算的；C.违法清算可能严重损害债权人或者股东利益的具有上述情形，而债权人未提起清算申请，公司股东申请人民法院指定清算组对公司清算的，人民法院应予受理清算组的职权、义务和责任公司依法清算结束并办理注销登记前

52、，有关公司的民事诉讼，应当以公司的名义进行；成立清算组的，由清算组负责人代表公司参加诉讼；未成立的，由原法定代表人代表公司参加诉讼。清算程序： 程序：通知和公告债权申报制定清算方案债务清偿分配公司财产清算结束。 清算组应自成立之日起10日内，将清算事宜书面通知已知债权人，并于60日内公告。接到通知书的债权人自接到之日起30日内、未接到的自公告之日起45日内，向清算组申报债权。清算程序终结债权人补充申报的，清算组应予登记。申报债权期间，不得对债权人进行清偿。制定清算方案 清偿顺序为：清算费用，职工工资，社会保险费用和法定补偿金，税款，公司债务。债务清偿方案经全体债权人确认且不损害其他利害关系人利

53、益的，人民法院可依清算组的申请裁定认可。 法院组织清算的，清算组应自成立之日起6个月内清算完毕。 清算期间，公司存续，但不得开展与清算无关的经营活动。公司财产未按规定清偿前，不得分配给股东。清算中公司破产的情形清算组发现公司财产不足清偿债务的，应向法院申请宣告破产。公司被宣告破产的依企业破产的法律实施破产清算。债权人或清算组，以公司尚未分配财产和股东在剩余分配中已经取得的财产，不能全额清偿补充申报的债权为由，向法院提出破产清算请求的，法院不予受理。公司解散的法律效果直接法律后果就是法律清算。但公司的法人资格不因公司解散而消灭。只有清算完毕，由注册登记机关办理注销登记后，公司法人资格才消失【重点

54、15】公司股权的转让和股份的转让1. 有限责任公司股东转让股权 情形 要求股东之间转让股权（内转）有限责任公司的股东之间可以相互转让全部或者部分股权。股东向股东以外的人转让股权（外转）（1）股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。（2）股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知日起满30日未答复的，视为同意转让。（3）其他股东过半数不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的视为同意转让。（4）公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。人民法院强制转让股东股权（司法转让）（1）人民法院依照法律规定的强制执行程序转让股东的股权时，应当通知股东和全体股东，其他股东在同等条件下有优先购买权。（2）其他股东自人民法院通知之日起满20日不行使优先购买权的，视为放弃优先购买权。 自然人股东死亡的，其合法继承人可以继承股东资格，公司章程另有规定的除外。转让后的程序：有限责任公司股东转让股权后，公司应当注销原股东的出资证明书，向新股东签发出资证明书，并相应修改公司章程和股东名册中有关股东及其出资额的记载。对公司章程的该项修改不需要再由股东会表决。异议股东享有的股权回购请求权股东退出公司的法定条件（之一）（1）公司连续5年没向股东分配利润，而公司公司连续五年连续盈利，并且符合公司