公司法案例分析课件(PPT 67页).ppt

1、案例分析（公司法）,几个真实案例,世界五百强山西祁县出让乔家大院经营权参股被指违法吴英案国美股权之争,案例1有限责任,张、李、赵3人投资设立一个有限责任公司。张出资20万元人民币，李以价值20万元的房屋出资，赵出资人民币10万元。后经营失败，公司欠甲100万元，公司资产价值50万元，甲知道张具有偿还能力，在公司财产不足清偿债务时，要求张偿还所欠的债务。请问：甲的要求合法吗？为什么?,案例2有限责任的承担,甲公司注册资本是500万元，甲公司对乙企业负有1000万元的债务。甲公司董事长对乙企业的负责人说：“本公司仅以500万元注册资本为限对公司债务承担责任”。请问：甲公司董事长的说法，是否正确？,

2、案例3有限责任公司的成立,某高校A、国有企业B和集体企业C签订合同，决定共同投资设立一家生产性的科技发展有限责任公司。其中，A以高新技术成果出资，作价15万元；B以厂房出资，作价20万元；C以现金17万元出资。后C因资金紧张实际出资14万元。请问：该有限责任公司能否有效成立？为什么？,请问：该有限公司能否成立？为什么？以非货币形式向公司出资，应办理什么手续？设立有限责任公司应向什么部门办理登记手续？应提交哪些文件或材料？A的出资是否符合法律规定？为什么？,答案：能成立。应进行评估作价，核实财产，不得高估或者低估作价。（27条）应向公司登记机关即工商行政管理机关申请设立登记。应提交公司登记申请书

3、、公司章程等文件。法律、行政法规规定需要经有关部门审批的，应当在申请时提交批准文件。（29条）符合。（27条）,案例4股东大会的召开,1、甲持有某股份有限公司的股份为11%，担任该公司的董事长，其朋友丙担任公司的副董事长。甲的儿子乙担任公司的人事部经理。2006年5月，甲患重病突然辞世，致使公司暂时陷入无董事长的局面，因乙是甲的唯一合法继承人，为了使公司不因甲的去世而受到影响，乙及时地召集并主持股东大会，对公司的未来发展作出安排。试问：乙的行为是否合法？为什么？,案例5,2、有限责任公司由甲、乙、丙、丁四人出资设立，其中甲出资10万元、乙出资20万元、丙出资60万元、丁出资10万元。当股东会对

4、与其他公司合并的议案表决时，下列情形不能通过的有（）。A.甲、乙同意，丙、丁反对B.甲、乙反对，丙、丁同意C.甲、乙、丁同意，丙反对D.乙、丙、丁反对，甲同意,案例6有限责任公司的设立,三个企业准备投资组建一新的有限责任公司。经协商，他们共同制定了公司章程。其中，章程中有如下条款：(1)公司由甲、乙、丙三方组建；(2)公司以生产经营某一科技项目为主，但非高新技术企业，注册资本为30万元人民币；(3)甲方以专利权和专有技术折价出资，占注册资本的30%；乙方以现金和机器设备折价出资，占注册资本的40%；丙方以土地使用权与房屋折价出资，占注册资本的30%；(4)公司获得利润时，除依法提取各项基金外，

5、甲、乙、丙分别按40%、30%、30%的比例进利润分配；(5)公司设立董事会，董事长负责董事会工作；(6)公司经理由董事会聘任，作为法定代表人，负责日常经营管理工作；(7)公司存续期间，出资各方均可自由抽回投资。据上述材料，请回答：上述章程中的条款，哪些符合公司法的规定？哪些不符合公司法的规定？为什么？,案例公司设立失败的债务承担问题？,【案情】2000年1月，汤某等人协议设立B公司，并以设立中B公司名义与C公司签订租赁合同，约定：1）租赁期为三年，租金签订后即付当年租赁3万元；2）在租期内，出租方不得转租，否则，承担3万元违约金。汤某代B公司签字，C公司法定代表人签字盖公章。同年，汤某等开始

6、对厂房装修并使用。期间，B公司未能成功设立。8月，汤某领取个体工商户营业执照后，即继续使用上述厂房并生产。8月9日，C公司以承租方未依法设立为由，终止承租协议，转手他人。,原告诉称,诉讼请求：1、要求终止双方租赁协议；2、判令被告赔偿装修费17万元；3、判令赔偿设备灭失18万元；4、判令赔偿停产损失12万元；5、承担违约金3万元。,被告辩称,其未与原告之间签订租赁协议，所谓协议与B公司缔结，而B公司未能设立，故租赁协议不成立，过错在原告方。1、对于原告要求终止租赁协议的主张并无异议；2、装修费用应按评估报告确认；3、设备损失是原告过错，责任应由原告自负；4、停产损失是因原告自身原因而扩大的损失

7、，应由其自己负担；5、租金应按约定计算返还，原告既要求赔偿损失，又要求违约金不合法律规定。,金坛市人民法院判决,B是汤某等人拟设立的公司，为设立中公司租赁房屋是公司设立的必要行为，若B公司成立则由B公司承担租赁权义，在B公司设立失败之际，因C公司明知原告以拟设立公司名义与其缔约并收取以公司名义交付的首期租金，双方意思表示真实，无其他法律法规禁止性规定，且并未影响租赁用途，应认定协议有效，因协议所生权益，由发起人即原告承担。1、被告违约，承担3万元违约金；2、装修物除拆除不影响其价值外，经评估由C公司接受；3、设备灭失因原告举证不足，不予支持；4、退还剩余租金费用。,案例公司设立中或成功后的民事

8、责任承担？,【案情】2005年10月A某以筹建中的B浴场名义向C某购买装饰材料，欠款40万，11月B浴场筹备处两次致函C某确认该事实。该B浴场系街道办和D等四个自然人拟设立的有限公司，该公司于5月经工商部门预先核准企业名称，保留期为六个月，期满后，B浴场未能如期成立。12月，C某诉A某和街道办共同支付欠款。,无锡市北塘区一审判决,法院经审理认为：A某以B名义向C购买装饰材料，B筹备处确认该采购行为系受其委托而实施，故B与C之间存在买卖合同关系，该合同合法有效。因筹备处不具有独立主体资格，街道办和D某等为筹建申请人，C要求街道办而不要求D某等承担相应责任，系C的选择权，予以支持。A系B的委托代理

9、人，其代理行为应由筹备处承担。故判决：1、驳回C对A的诉讼请求；2、街道办承担支付欠款责任。,无锡市中院二审判决,二审期间，B依法核准成立。二审法院认为：由于一审期间B尚未成立，判决B的开办人之一街道办承担责任并无不当。鉴于二审期间B依法取得法人资格，本案所涉义务承受人发生变化，再由街道办承担还款责任不妥。C明知B依法成立，仍坚持要求开办人承担责任，而不表示变更诉讼主体，故对其诉讼请求应予驳回。,案例7竞业禁止,自己不能做生意赚钱？1998年10月，刘某被某通迅器材股份有限公司聘为主营市场的副总经理。一年后，因刘某工作成绩突出，在年度股东大会上被选为董事。2001年元月，刘某受朋友相邀合伙从事

10、手机的批零业务。2001年12月，某通迅器材股份有限公司发现了刘某的这一行为，认为手机的批零业务是公司的主要业务之一，刘某瞒着公司与他人合伙从事与公司相同的业务，侵犯了公司的利益。经股东大会表决，决定罢免刘某的董事职务和副总经理职务，同时要求刘某将与他人合伙期间所得的收入22万元交予公司，刘某拒绝。刘某认为自己与他人合伙从事手机的批零生意，并没有影响公司的业务，相反这期间公司的手机业务一直在增长，因此拒绝将所得收入22万元交予公司。某通迅器材股份有限公司遂向人民法院提出诉讼，要求刘某将与他人合伙经营手机生意所得收入交付公司。,案例分析竞,他违反竞业禁止义务？本案是一起典型的公司董事、经理违反竞

11、业禁止义务所引起的纠纷案件。所涉及的主要法律问题是公司董事、经理等重要人员的法定义务及违反义务应负的法律责任问题。,案例分析竞,刘某对公司有什么义务刘某作为公司董事及主管市场的副总经理，属公司重要人员。依公司法的有关规定，其享有很大的权利。同时，公司法也作了权利与义务对等的相关规定，要求像刘某这样的公司董事、经理负如下义务：1、约定义务。遵守公司章程，忠实履行职务、维护公司利益，不得利用在公司的职位和职权为自己谋取私利，不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入，不得侵占公司的财产。2、不得损害公司资产的义务。不得挪用公司资金或者将公司资金借贷给他人，不得将公司资产以个人名义或者以其他个人名义开立账

12、户存储，不得以公司资产为本公司的股东或者其他个人债务提供担保。3、竞业禁止和同公司交易的限制义务。不提自营或者为他人经营与其所任职公司同类的营业或者从事损害本公司利益的活动，非经公司章程规定或股东会同意外，不得同本公司订立合同或者进行交易。4、保密义务。除依照法律规定或者经股东会同意外，不得泄露公司秘密。,案例分析竞,刘某行为的性质及法律后果我国公司法一律禁止董事、经理为自己或为他人经营与其任职公司同类的营业。本案中刘某与他人合伙人经营手机批零生意与某通迅器材股份有限公司的主要业务手机批零显然属同类营业，且刘某是以营利为目的。明显违反了公司法有关竞业禁止的规定。刘某违反竞业禁止义务所得的收入2

13、2万元的所有权公司法No.61(1)：“董事、经理不得自营或者为他人经营与其所任职公司同类的营业或者从事损害公司利益的活动。从事上述营业或者活动的，所得收入应当归公司所有。”应属某通迅器材股份有限公司所有。公司法No.215：“董事、经理违反本法规定自营或者为他人经营与其所任职公司同类的营业的，除将其所得收入归公司所有外，并可由公司给予处分。”某通迅器材股份有限公司罢免刘某董事、副总经理职务和行为，属依法作出，也无不妥。2013公司法No.148(5)未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务.,案例分析竞,他“赔了夫

14、人又折兵”人民法院经审理认为：刘某身为某通迅器材股份有限公司的董事、副总经理，自营与其所任职公司相同的业务手机批零，其行为违反了公司法第61条的规定，判决刘某向某通迅器材股份有限公司支付人民币22万元，诉讼费由刘某承担。,案例8股份有限公司的设立,某股份有限公司在设立过程中发生了下列情形：该公司发起人共有8人，其中3人在中国境内有住所；注册资本为人民币8000万元，其中2500万元由发起人认购，其余向社会公开募集；由于是募集设立的股份有限公司，所有出资必须以货币的形式；创立大会可以根据需要，结合市场情况由发起人决定召开的时间；发起人向社会公开募集的股份由证券公司承销并由其代收股款；认股人在交纳

15、货款后，在任何情况下，都不可以要求发起人返还股款。问：上述情形中存在哪些问题？为什么？,案例9临时股东大会,某房地产股份公司注册资本为人民币2亿元。后来由于房地产市场不景气，公司年底出现了无法弥补的经营亏损，亏损总额为人民币7000万元。某股东据此请求召开临时股东大会。公司决定于次年4月10日召开临时股东大会，并于3月20日在报纸上刊登了向所有的股东发出了会议通知。通知确定的会议议程包括以下事项：(1)选举更换部分董事，选举更换董事长；(2)选举更换全部监事；(3)更换公司总经理；(4)就发行公司债券作出决议；(5)就公司与另一房地产公司合并作出决议。在股东大会上，上述各事项均经出席大会的股东

16、所持表决权的半数通过。根据上述材料，回答以下问题：(1)公司发生亏损后，在股东请求时，应否召开股东大会？为什么？(2)公司在临时股东大会的召集、召开过程中，有无与法律规定不相符的地方？如有，请指出，并说明理由。,案例分析,1995年12月8日，某股份有限公司召开董事长临时会议，讨论召开股东大会临时大会和解决债务问题等事项。该公司共有董事9人，这天出席会议的有朱某、陈某、王某、李某、苏某5人，另有4名董事未出席会议。在董事会议上，朱某、陈某、王某、李某同意召开股东会临时会，并做出了决议，苏某不同意他们的意见，便在表决之前中途退席。,此后，公司根据董事会临时会议决议召开了股东大会临时会议，并在会上

17、形成了关于偿还债务的决议，苏某认为董事会关于召开股东大会临时会议的决议是无效的，因为表决时他不在，会议没有过半数，所以无效。既然召开会议的决议是无效的，那么股东大会临时会议所做出的关于偿还债务的决议，当然也是无效的。朱某、陈某、王某、李某四位董事则认为，12月8日的董事会是提前10天通知的，因此会议召开是合法的。参加会议的董事共有5名，虽然苏某退席，但另有4名董事同意会议决议，故决议还是有效的。问这个董事会临时会议是否有效？,分析,本案先要分析董事会临时会议召开是否合法，即会议召开的通知时限，董事出席会议的人数是否合法，然而再分析董事会的决议是否符合董事会的议事规则，依照董事会的议事规则，就可

18、以判断该决议的效力问题。本案中，该董事会会议的召开是合法的，因为在会议10天前即通知了全体董事，又有过半数的董事参加了会议。而董事会会议上的决议是无效的，因为根据公司法的规定，表决的有效条件不是出席会议的董事的过半数同意，而是全体董事的过半数通过。该公司共有董事9名，4人未出席会议，其中1人退了席，其余董事尽管一致同意也没有过半数。既然董事会召开临时股东大会的决议是无效的，那么临时股东大会的决议也是无效的。,首例第一大股东状告上市公司及董事长的纠纷案君安诉上海申华1998年11月,因时为上海申华大股东的深圳君安公司派出的两名董事杨某与康某涉案，君安公司于是向上海申华公司提出了更换谢某与张某为董

19、事的提案,但在1998年12月19日举行的临时股东大会上，申华公司董事会将君安公司提出的更换董事的提案“一拆为四”，结果使股东大会仅通过了免去杨某与康某的董事职务的议案，而未通过选举谢某与张某为董事的议案。而且在股东大会作出否决收购科环电子60%股权议案的98019号决议后，申华公司董事会还是决议对科环电子公司进行投资6000万元（公司章程规定：公司股东会授权董事会对6000万元以下的投资有决定权）。1998年12月底通过投资科环6000万元（30%股权）后，次年3月又投资科环4270万元（21%股权），由此申华实际上购买了科环51%股权取得了科环公司的控股地位。,君安认为，上述任免事项是君安

20、公司作为股东提出的一项完整不可分割的议案，而申华将君安提出的更换董事的提案擅自“一拆四”，直接侵犯了君安公司作为股东的提案权而且申华公司在对股东议案擅自拆分后交诸股东会表决前并未予以通告股东知晓，以至造成了大股东董事人数实际减少了2名的结果。申华公司的此中种行为直接违反了公司法第111条的规定。而且君安认为，在股东大会否决收购科环电子60%股权的议案后，申华公司董事长及董事会以公司名义“越权”向科环电子投资6000万元(占科环股权的30%)的行为超过了其职权范围，既无公司的授权实际上也直接推翻了公司股东会的决议结果，因而系为“非法投资”，应按照公司法第118条规定承担赔偿责任。于是君安于199

21、9年1月14日向上海高级人民法院起诉，请求判令98019临时股东大会决议无效及投资行为无效，要求停止侵权行为并返还投资款项、恢复原状。,案例10股权转让,甲为股份有限公司记名股东。甲与乙签订股权转让合同，约定乙受让甲在股份公司的股权。合同签订之后未及时通知公司办理记名股东名册变更登记。后甲又与丙签订合同，约定向丙转让股权，签约后双方通知公司办理了变更登记，将受让人丙登记于公司股东名册。后乙向法院起诉，主张其虽未及时到公司办理股东名册变更登记，但订约在先，是相关股权的实际权利人，请求撤销丙的股东登记，将其登记为公司股东。讨论：法院该如何处理该案？,某有限责任公司董事长张某认为原公司的章程已经不符

22、合公司发展的需要，因此决定召开股东临时会议，修改公司章程。2002年6月5日，9名股东收到了仅有张某签名的会议通知，并于6月7日参加了股东会。会上，张某宣读了公司章程的修改草案，结果代表3/5股权的5名股东投票同意修改公司章程，代表2/5股权的4名股东投了反对票。最后会议主持人张某宣布，按照少数服从多数的原则，公司章程修改案通过。上述哪些做法违反法律规定？为什么？,案例分析,参考答案,董事长无权自行决定并召开股东会。署名应为董事会而不是董事长。如果召开股东会议，应于会议召开15日前通知全体股东。如果修改公司章程，必须经过代表2/3表决权的股东通过。,杨某持有甲有限责任公司10%的股权，该公司未

23、设立董事会和监事会。杨某发现公司执行董事何某（持有该公司90%股权）将公司产品低价出售给其妻开办的公司，遂书面向公司监事姜某反映。姜某出于私情未予过问。杨某应当如何保护公司和自己的合法利益？A提请召开临时股东会，解除何某的执行董事职务B请求公司以合理的价格收回自己的股份C以公司的名义对何某提起民事诉讼要求赔偿损失D以自己的名义对何某提起民事诉讼要求赔偿损失,选择11股东的权利,例12董事、监事的资格,某有限公司于2001年3月1日召开股东会，选举公司的董事、监事，下列人员中不能担任公司的董事、监事的有：A、某公民曾担任某公司的法定代表人，后在1999年11月23日因违法经营被吊销营业执照。B、

24、某公民是国家工商机关的工作人员。C、某公民于1991年曾犯侵占财产罪，并于1995年1月10日刑满释放。D、某公民对外有10万元到期债务尚未偿还。,例13,根据公司法的规定，董事、经理的下列行为的所得收入应收归公司所有或予以没收的有：A、总经理向社会公众散布虚假信息，引起该公司股票上涨，然后将自己所持有的该公司的股票抛出以获利；B、副总经理以公司的一处房产为某个体户的贷款提供担保，获得酬金一笔；C、副董事长将公司的一笔暂时不用的资金用于个人炒股，获利后将该笔资金归还；D、董事长得知某种货物价格将上涨，将公司库存的这种货物卖给自己的亲戚，以后又替他将这些货物卖出，从中分得一部分。,某股份有限公司

25、董事会根据公司发展的实际情况，决定以发行债券的方式向社会筹集部分资金用于扩大再生产和偿还部分债务，特制定了一个发行债券的方案，内容要点如下：(1)根据会计师事务所的审计结果，本公司的净资产总额已达4500万元，在此条件下，拟发行债券金额1800万元(不包括前次发行尚未清偿的500万元债券)。(2)此次发行债券筹集的资金部分用于扩大生产经营规模，部分用于偿还前次发行债券尚未清偿的本息。(3)为保证本次债券的发行成功，本公司发行债券的利息将高于国务院限定的利率水平一个百分点，即14.6%。(4)本公司利润近年呈上升趋势，近三年可分配利润分别为120万元、180万元、280万元，由此看来，发行债券后

26、的一年，公司的可分配利润足以支付本次发行的债券利息。请分析各要点是否存在问题，为什么？,案例14,案例15,恒通贸易公司等11家企业于2002年共同发起设立顺天服装有限责任公司。后来顺天服装公司与彩虹丝绸厂订立一份丝绸销售合同，顺天服装公司购买2000匹丝绸，单价120元/匹，价款共计24万元，付款期限为2004年3月10日前。2月16日，丝绸厂按合同要求将货物运到顺天服装公司原料仓库。3月10日，丝绸厂按约定要求顺天服装公司支付货款。但是顺天服装公司由于长期亏损，向丝绸厂表示没有能力按期支付货款。但因为包括恒通贸易公司在内的11家企业作为股东经营状况良好，所以丝绸厂以恒通贸易公司等11家企业

27、为被告向法院提起诉讼，请求11家企业承担偿付丝绸厂价款24万元的责任。请问：对顺天服装有限公司能否适用“法人人格否认”？,思考题,2006年，周、吴、郑、王四人分别出资50万、60万、80万、10万，成立了“桃城科技开发有限责任公司”，该公司2008年度的税后利润为600万元人民币，其上年度亏损为200万元，积累的法定公积金有90万元。依据公司法的规定，应如何合理分配利润？,思考题,某有限责任公司注册资本为200万元，法定公积金80万元。现公司股东会决议将法定公积金的一部分转为公司股本，则最多可以拿出多少法定公积金转增为股本？80？=200*25%,某公司注册资本为100万元。2008年，该公

28、司提取的法定公积金累计额为60万元，提取的任意公积金累计额为40万元。当年，该公司拟用公积金转增公司资本50万元。下列有关公司拟用公积金转增资本的方案中，不符合公司法律制度规定的是（）。A、用法定公积金10万元、任意公积金40万元转增资本B、用法定公积金20万元、任意公积金30万元转增资本C、用法定公积金30万元、任意公积金20万元转增资本D、用法定公积金40万元、任意公积金10万元转增资本,案例16,甲有限责任公司在1997年为了提高工人的积极性，发行了公司内部职工股。2002年，为了吸收新股，公司决定让退休人员李某等5人退股，并将其本金连同当年利息一并返还。该公司的公司章程规定：本公司连续

29、三年平均利润不足1%时，则公司解散。2003年9月，由于投资决策失误，公司内部现金急剧减少，大量到期负债无法按时偿还，公司股东之间对公司继续经营方略存在很大的分歧。同时在2003年年终审计时发现，公司已经连续三年平均利润不足1%。于是，股东会议决定解散公司，并要求抽回出资。,但是，董事长赵某认为：公司一向经营状况良好，最近三年平均利润下降，是由于外国竞争者的冲击。董事会面对这种情况已采取了应对措施，这种局面很快就会得到扭转。据此，赵某认为公司章程的规定是不合法的，要求人民法院予以撤销。股东会作出解散决议后，在债权人的再三催促下，才于2003年11月成立了清算组。清算组成立后，把各股东的股份先行

30、退回，然后对公司财产进行了清理，发现：公司欠国家税款88万元，欠董事、经理等人的工资12万元，欠债权人乙贷款30万元。此时，由于市场突然变动，甲公司生产的电子零配件变得非常紧俏。于是，清算组抓紧时机，与丙公司签订了购销合同。请问：,1.甲公司决定将李某等5人的股份本金连同当年利息一并退回的做法是否合适？有无法律依据？2.股东会根据公司章程的规定能否决定解散公司？董事长赵某向人民法院的起诉能否得到人民法院的支持？为什么？3.股东会在2003年11月才成立清算组的做法是否正确？假如甲公司一直不肯成立清算组，债权人如何保护自己的债权？4.假如公司股东会持有44%表决权的股东认可了董事长赵某的意见，持

31、有30%表决权的股东认为公司继续存续会使其利益受到重大损失，另有持有26%表决权的股东对是否继续经营拿不定主意，因而陷入僵局。请问如果甲公司想要暂缓解散而继续经营一段时间，需要履行何种程序？,1第142条公司不得收购本公司股份。但是，有下列情形之一的除外：(一)减少公司注册资本；(二)与持有本公司股份的其他公司合并；(三)将股份奖励给本公司职工；(四)股东因对股东大会作出的公司合并、分立决议持异议，要求公司收购其股份的。公司因前款第(一)项至第(三)项的原因收购本公司股份的，应当经股东大会决议。公司依照前款规定收购本公司股份后，属于第(一)项情形的，应当自收购之日起十日内注销；属于第(二)项、

32、第(四)项情形的，应当在六个月内转让或者注销公司依照第一款第(三)项规定收购的本公司股份，不得超过本公司已发行股份总额的百分之五；用于收购的资金应当从公司的税后利润中支出；所收购的股份应当在一年内转让给职工。公司不得接受本公司的股票作为质押权的标的。,第一百八十条公司因下列原因解散：(一)公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现；(二)股东会或者股东大会决议解散；(三)因公司合并或者分立需要解散；(四)依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销；(五)人民法院依照本法第一百八十三条的规定予以解散。,3第一百八十三条公司因本法第一百八十一条第(一)项、第(二)项、第(四)项、第(

33、五)项规定而解散的，应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算。有限责任公司的清算组由股东组成，股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成。逾期不成立清算组进行清算的，债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。人民法院应当受理该申请，并及时组织清算组进行清算。,4第一百八十一条公司有本法第一百八十一条第(一)项情形的，可以通过修改公司章程而存续。依照前款规定修改公司章程，有限责任公司须经持有三分之二以上表决权的股东通过，股份有限公司须经出席股东大会会议的股东所持表决权的三分之二以上通过。,5.在第4问中，甲公司股东会因为达不成统一意见，耽误了投资的良机，经营状况

34、继续恶化，这时公司股东可采取什么措施？6.清算组先行退回股东股份的行为是否正确？假如因此造成了债权人乙的30万元贷款得不到清偿，乙能否追究清算组的责任？7.清算组是否有权与丙公司订立购销合同？为什么？8.假如甲不具有独立的法人资格，而是美国公司的一分支机构，在清算前，该美国公司能否将甲的财产变为印度另一分支机构的投资，并交付？法律依据是什么？,5第一百八十二条公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失，通过其他途径不能解决的，持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东，可以请求人民法院解散公司。,67第一百八十六条清算组在清理公司财产、编制资产负债表和财产清单后，应当制定清算方案

35、，并报股东会、股东大会或者人民法院确认。公司财产在分别支付清算费用、职工的工资、社会保险费用和法定补偿金，缴纳所欠税款，清偿公司债务后的剩余财产，有限责任公司按照股东的出资比例分配，股份有限公司按照股东持有的股份比例分配。清算期间，公司存续，但不得开展与清算无关的经营活动。公司财产在未依照前款规定清偿前，不得分配给股东。,8第一百九十七条外国公司撤销其在中国境内的分支机构时，必须依法清偿债务，依照本法有关公司清算程序的规定进行清算。未清偿债务之前，不得将其分支机构的财产移至中国境外。,【思考与练习】17,1、甲、乙、丙、丁、戊5人打算募集设立一个注册资本为2000万元的股份有限公司。请根据相关

36、法律、理论与下列情形，回答下列问题：（1）下列哪些条件是任何公司在成立时必须具备的？（）有发起人；有注册资本；C制定了公司章程；D登记前的审批（2）公司的章程对下列哪些人具有约束力？（）A股东；B公司；C公司员工；D公司交易人（3）甲欲以其所有的一栋自有房屋折价出资，应当办理哪些手续？（）A评估作价；B产权过户；C验资；D创立大会的通过,18,某股份有限公司的董事会由11名董事组成。2010年5月10日，公司董事长李某召集并主持召开董事会会议，出席会议的共8名董事，另有3名董事因事请假。董事会会议讨论了下列事项，经表决有6名董事同意而通过。（1）鉴于公司董事会成员工作任务加重，决定给每位董事涨

37、工资30%；（2）鉴于监事会成员中的职工代表张某生病，决定由本公司职工王某参加监事会；（3）鉴于公司的净资产额已达3500万元，符合公司发行债券的有关规定，决定发行公司债券1000万元。（4）鉴于公司的财务会计工作日益繁重，拟将财务科升级为财务部，并向社会公开招聘会计人员3名，招聘会计人员事宜及财务科升格为财务部的方案,经股东大会通过后实施。,根据以上材料，回答以下问题：（1）公司董事会的召开和表决程序是否符合法律规定？为什么？（2）公司董事会通过的事项有无不符合法律规定之处？如有，请分别说明理由。,甲、乙二公司与刘某、谢某欲共同设立一注册资本为200万元的有限责任公司，他们在拟订公司章程时约

38、定各自以如下方式出资。下列哪些出资是不合法的？A甲公司以其企业商誉评估作价80万元出资B乙公司以其获得的某知名品牌特许经营权评估作价60万元出资C刘某以保险金额为20万元的保险单出资D谢某以其设定了抵押担保的房屋评估作价40万元出资,练一练19,案例20（2008）,2007年8月8日，甲、乙、丙、丁共同出资设立了一家有限责任公司(下称公司)。公司未设董事会，仅设丙为执行董事。2008年6月8日，甲与戊订立合同，约定将其所持有的全部股权以20万元的价格转让给戊。甲于同日分别向乙、丙、丁发出拟转让股权给戊的通知书。乙、丙分别于同年6月20日和24日回复，均要求在同条件下优先购买甲所持公司全部股权

39、。丁于同年6月9曰收到甲的通知后，至7月15日未就此项股权转让事项作出任何答复。,20,戊在对公司进行调查的过程中，发现乙在公司设立时以机器设备折合30万元用于出资，而该机器设备当时的实际价值仅为10万元。公司股东会于2008年2月就2007年度利润分配作出决议，决定将公司在该年度获得的可分配利润68万元全部用于分红，并在4月底之前实施完毕。至7月底丁尚未收到上述分红利润，在没有告知公司任何机构和人员的情况下，直接向人民法院提起诉讼，要求实施分红决议。,20,要求：根据上述内容，回答下列问题：(1)丁未作答复将产生何种法律效果?并说明理由。(2)乙、丙均要求在同等条件下，优先受让甲所持公司全部

40、股权，应当如何处理?(3)如果乙出资不实的行为属实，应当如何处理?(4)丁直接向人民法院提起诉讼的行为是否符合法律程序?并说明理由。,案例20答案,（1）丁未做答复视为同意转让。根据规定，股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满30日未答复的，视为同意转让。（2）乙丙均主张优先权时，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。,案例20答案,（3）对乙出资不实的行为，应当由乙补足其差额，公司“设立时”的其他股东承担“连带责任”。（4）丁直接提起诉讼符合规定。根据规定，公司董事、高级管理人员违反法律、行政法规或者公司章程的规定

41、，损害“股东”利益的，“股东”可以（直接作为原告）向人民法院提起诉讼。,案例21（2001）,某股份有限公司（本题下称“股份公司”）是一家于2000年8月在上海证券交易所上市的上市公司。该公司董事会于2001年3月28日召开会议，该次会议召开的情况以及讨论的有关问题如下：（1）股份公司董事会由7名董事组成。出席该次会议的董事有董事A、董事B、董事C、董事D；董事E因出国考查不能出席会议；董事F因参加人民代表大会不能出席会议，电话委托董事A代为出席并表决；董事G因病不能出席会议，委托董事会秘书H代为出席并表决。,案例21,（2）出席本次董事会会议的董事讨论并一致作出决定，于2001年7月8日举行

42、股份公司2000年度股东大会年会，除例行提交有关事项由该次股东大会年会审议通过外，还将就下列事项提交该次会议以普通决议审议通过，即：增加2名独立董事；股份公司与本公司市场部的项目经理李某签订的一份将公司的一项重要业务委托李某负责管理的合同。,案例21,（3）根据总经理的提名，出席本次董事会会议的董事讨论并一致同意，聘任张某为公司财务负责人，并决定给予张某年薪10万元；董事会会议讨论通过了公司内部机构设置的方案，表决时，除董事B反对外，其他均表示同意。（4）该次董事会会议记录，由出席董事会会议的全体董事和列席会议的监督签名后存档。,案例21,要求：（1）根据本题要点（1）所提示的内容，出席该次董

43、事会会议的董事人数是否符合规定？董事F和董事G委托他人出席该次董事会会议是否有效？并分别说明理由。（2）指出本题要点（2）中不符合有关规定之处，并说明理由。（3）根据本题要点（3）所提示的内容，董事会通过的两项决议是否符合规定？并分别说明理由。（4）指出本题要点（4）的不规范之处，并说明理由。,案例21答案,（1）首先，出席该次董事会会议的董事人数符合规定。根据公司法规定，出席董事会会议的董事人数须有1/2以上，方可举行。其次，董事F电话委托董事A代为出席董事会会议不符合规定。根据公司法规定，董事因故不能出席董事会会议时，可以书面委托其他董事代为出席。再次，董事C委托董事会秘书H出席董事会会议

44、不符合规定。根据公司法规定，董事因故不能出席董事会会议时，只能委托其他董事出席，而不能委托董事之外的人代为出席。,案例21答案,（2）首先，该次董事会会议决定股份公司股东大会年会于2001年7月8日举行不符合规定。根据有关规定，上市公司的股东大会年会应当于上一个会计年度完结之后的6个月之内举行，董事会会议决定股东大会年会于7月8日举行超过了6个月。其次，股份公司增加注册资本以普通决议通过不符合规定。根据有关规定，该项内容应当以特别决议通过。,案例21答案,（3）批准公司内部机构设置的方案不符合规定。根据公司法规定，董事会决议必须经全体董事的过半数通过；公司董事由7人组成，董事B反对该事项后，实

45、际只有3名董事同意，未超过全体董事的半数。（4）董事会会议决议形成的会议记录有一处不规范。该次会议记录无须列席会议的监事签名。,王某是某股份公司的董事。2002年6月，因公司需要购进一台汽车开展业务，于是私下将自己的汽车卖给本公司。同年10月，他又以本公司的资产100万元为公司股东高某的购房款提供担保。2003年2月事情暴露，下列说法正确的是？A王某将自己的汽车卖给公司的做法是违法的B如果事前经过股东会的同意，则王某卖车的行为就是合法的C王某为高某提供担保而取得的收入应上缴公司,案件：篡夺公司机会corporateopportunity,年月日，在被告李某、宋某担任原告公司的经理、副经理职务期

46、间，原告公司与房管处签订土地转让协议，房管处将平方米的土地使用权转让给原告公司。之后，房管处为开发房产需要，欲回购原告公司部分土地，李某提出以公司与房管处合作开发该部分房产为条件而同意转让土地。年月日，公司与房管处签订土地转让协议，并约定该协议是土地转让的基本和必备条件，任何一方不得单独向外公开该协议。年月日，公司与房管处签订合作开发协议书（以下简称协议书）。年月日，李某、宋某投资成立华园物业公司（年月更名为津中旅公司）。李某、宋某向房管处提出要求，将协议书第页和第页作了更换，以其成立的华园物业公司取代公司而成为签约一方，协议约定：公司于年月日与房管处达成土地转让协议，现华园物业公司与房管处合

47、作开发此地。年月日和月日，双方又分别签订合作建设与销售补充协议和补充协议，对如何开发房产和分配房产作出明确约定。案发之时，合作开发的住宅楼和办公楼已经竣工验收，房管处分得了住宅楼的一半和平方米的网点房，其余部分分给津中旅公司。原告公司认为被告李某、宋某的行为侵害了其利益，起诉到人民法院。,案件：篡夺公司机会（续）,审理一审法院经审理认为，被告李某、宋某担任原告经理和副经理期间，没有按照忠实履行和诚实信用的原则履行经理义务，而是利用职务之便，为谋取私利，通过其成立的津中旅公司篡夺原告商业机会，实施竞业禁止行为，造成侵犯原告合法利益的法律后果，依法应当承担相应的法律责任。在审计津中旅公司与房管处合

48、作建房的应得收益过程中，津中旅公司未能按照审计师事务所和法院的要求提供合作建房的有关财务账目、报表等资料，致使审计师事务所不能作出审计结论。经委托价格认证中心对房产成本和价值进行涉案资产价值鉴证，认定按照合作开发协议，津中旅公司分得房产的可得利益为余万元。对价格认证中心所作涉案价值认定，各方均未在法定期间提出书面异议和申请重新鉴定。依照中华人民共和国公司法第五十九条第一款、第六十一条的规定，判令被告将与第三人合作开发的所得利益余万元退还原告。二审法院经审理认为，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，判决驳回上诉，维持原判。,案件：篡夺公司机会（续）,评析篡夺公司机会禁止之义务，是指公司经理不得将公司拥有的权利、财产利益或正当期待机会或者理应属于公司的机会予以篡夺自用。判断某一机会是否构成公司机会，应同时考虑以下两个因素：首先，公司机会是经理在执行职务过程中获得的。经理在与执行公司职务无关的时间和场合获得信息和机会，无论与公司经营活动的联系如何密切，均不能视为公司机会；其次，公司机会必须是公司经理有义务向公司披露的机会，所披露的机会应当是与公司