二独资与合伙法.ppt

1、小资料：国家鼓励大学生创业政策报摘合伙1创业贷款1、毕业2年以内的高校毕业生，按规定自在工商部门首次注册登记之日起3年内免收管理类、登记类和证照类等有关行政事业性收费。2、高校毕业生自主创业可给予不超过5万元的小额担保贷款(女高校毕业生小额担保贷款最高额度可达8万元)；对合伙经营和组织起来就业的，可按规定适当扩大贷款规模，贷款期限为2年。3、高校毕业生新创办独立核算企业，从事咨询业、信息业、技术服务业的，自开业之日起，免征前2年所得税；4、大中专毕业生创业，符合享受社会保险补贴条件的，按规定给予不超过3年的社会保险补贴；,1、东莞设大学生创业区给予一年免费使用权。税务对毕业生新办从事咨询、信息

2、、技术服务的独立核算企业自开业之日起，免征所得税2年；石碣创业免息贷款最高5万，东坑设立100万元创业基金.。2、湛江进入“毕业生创业孵化基地”享受5年的铺位租金补贴外，可申请3万元无担保贷款。3、惠州提供10万个大学生就业岗位、对100万进行职业生涯规划。创业是大学生历史使命！也是全社会特别是高校教师的职责。创业必然要设立一个组织体，以其名义开展经营活动。可创办的企业类型：独资合伙公司个体工商户不是法律意义上的企业难以享受创业优惠政策,第一节个人独资企业法一、定义：一个自然人投资，承担无限责任的非法人型经济组织组织：一定的人数行政管理关系共同目的内部的制度经济组织-为盈利有固定场地、人员、设

3、备非法人无限责任投资人不以投入为限，承担企业全部债务个人独资企业法：99.8月6章48条原则：鼓励、保护、明确、美国70%二、设立条件第8910条*有民事行为能力的中国公民排除公职人员,*合法名称为便识有效率不得使用“公司”企业名称构成：所在地行政区划、字号、行业或者经营特点、组织形式*有申报的出资非实缴原因，投资人担无限责任，财产不分离及随时增减规定额度没意义1、与经营规模相适应2、可以实物、土地使用权知识产权折价3、明确投入的资金来源个人独资企业投资人在申请企业设立登记时明确以其家庭共有财产作为个人出资的，应当依法以家庭共有财产对企业债务承担无限责任。申报出资时明确记载第18条家庭共有财产

4、的处置应当征得其他成员的同意，,为防止逃避连带债务只要符合其一就要以家庭财产担责由家庭成员共同经营家庭成员没有参与经营，但是以家庭财产投资家庭成员没有参与经营，也没以家庭财产投资，但企业收入主要部分用于家庭享受。婚姻法解释(二)规定，婚姻关系存续期间一方以个人财产投资取得的收益，属于婚姻法第十七条规定的“其他应当归共同所有的财产”。司解P54教材P25有固定的场所可用住所、租借房、临时商业用房租借房要看原件、产权人、原租赁信息（商铺已注册了执照）转租的要经出租人同意、是否有抵押（可废租）装修处置、免租装修期、和必要生产经营条件和从业人员马克思资本论8人以下小业主,设立登记程序提申请身份登记申报

5、出资、工商登记提交材料：1、投资人签署的个人独资企业设立申请书；2、投资人身份证明3、企业住所证明、(所有权房照)租赁协议(使用权)；4、出资货币(存单）、实物如以家庭共有财产作为个人出资的，应当在申请书上予以注明，家庭成员签字)。5、有关部门的批准文件(法律、行政法规规定的前置审批)查个人独资企业登记管理办法另：登记成立后6个月不开业的要被吊销36条,三、事务管理可自行管理可委托、聘用他人管理全部或部分事物1、应签书面合同双方姓名、授权事项、具体权限、有效期限、解除原因第19条2、对受聘人员的职权限制不得对抗善意第三人受聘是企业内部关系，外人不可能、没必要知道善意第三人是指不知情的、正常与该

6、企业发生交易的人，对抗指不能以越权而提出聘用人员行为无效第19条P363、对聘用人员有法定绝对禁止事项20条法定10项不必再约定4、聘用人员违反约定，给企业造成损失要赔偿38条,四、企业的权利与义务既投资人个人的权利权利：有完善的经营权贷款委托外贸商标注册企业财产可依法转让、继承义务：投资人要交个人所得税企业无独立法律地位，没有纳税人资格，建立企业会计制度签订劳动合同缴纳各种法定保险五、个人独资企业的解散和清算解散：即终止活动，有客观法条26主观要求：必须经清算程序形式：自行清算或债权人申请、法院指定清算人通知：15日书面通知债权人无法通知的-公告P27申报债权3060偿债顺序：职工、国家、其

7、他,偿债要求第31条规定:“个人独资企业财产不足以清偿债务的,投资人应当以其个人的其他财产予以清偿。企业债务即个人债务P27有先后偿还顺序28条解散后，对企业存续期债务继续偿还，持续偿债责任但债权人5年未提出偿债要求的免责物质利益的保护期法律责任37条43条自己看利弊分析：利：自主管理易起步弊：无限责任风险大,刘某经与妻商议，以家庭财产出资8万元，设立独资企业A,登记时以个人财产登记。聘请赵某管理企业事务,聘任合同规定,凡额度在3万元以上交易,须经刘某同意。某日因事情紧急,赵某未经同意,与C企业签订一个5万元的购货合同（C不了解内情）。刘某后来得知,向C表示合同无效。某日,赵某将A企业急需的，

8、自己一台设备转卖给A企业，对此刘某不知情。另：赵因某次工作过失给企业造成了2000元损失。3年后企业亏损,（前期盈利已由家庭享有）赵无力还款，又不关停。债权人申请法院指定清算人清算。经查,企业欠税款5000元,欠工人工资3万元,欠社会保险费5000元,欠其他企业债务为26万元;A企业银行存款为2千,设备实物折价9万;刘某的家庭财产16万元,（车家电一处住房）,另，刘妻婚前复员费用6万元用在B企业中入股，有股息。根据上述案情,请回答下列问题:1.赵某以A企业的名义与C企业签订的合同有效吗?为什么?C企业如事先知道赵的权利呢？2.赵某能否将自己的设备转让给A企业?为什么?3.现企业财产不足以清偿其

9、债务，应如何处理?4对刘妻的复员费如何认定？股息是否要用于还债？作业：阅读：个人独资企业法，叙述：感受最深法条的理解,本章要点1、个人独资企业申报注册资本及无限责任的理解2、事物管理的内外关系（善意第三人）关于个体工商户从80年章华妹到08年近3千万户，6千万人是创业初期的选择之一，但享受创业优惠否？有行为能力即可、法律法规未规定禁止上海自贸负面清单法谚：对私权利法无禁止即自由对公权利法无授权既禁止无注册资金要求，不交企业所得税名称在行政区划后可更具体，方便突出地理位置可嵌入数字与雇工属于劳动关系，不低于最低工资，缴社保如多人经营则必须是家庭成员债务家庭财产承担,第二节合伙企业法一、合伙民法所

10、指“合伙”，是合意契约形式的民事行为。合伙企业（合办的企业）各合伙人（多个投资人）按协议遵循4个共同（出资、经营、收益、风险）承担无限连带责任或有限责任的经济组织P28本质特征共同出资共负盈亏分类：本法所称合伙企业，是指第2条,类型,普通合伙（都承担无限责任）,一般,特殊（特定行业）,有限合伙（其中有限人承担有限责任）,合伙企业与合伙经商的区别商主体目的营利民事主体目的多样组织性持久规模场地契约性临时行为书面协议事实存在登记营业不必以商号从事商事、诉讼活动以姓名财产相对独立财产各归各存续期不得分割可随时分割亏损分担有法定要求按约定或协商终止要清算无须清算随时终止有企业经营权只有一般民事权利诉讼

11、告企业直接告各人合伙企业法律特征：多人的联合经营以协议为基础非法人组织、内部合伙关系四个共同如同婚后财产各合伙人对企业债务承担无限连带责任,几种特殊的责任承担与自己责任相对只能法定连带责任指“共同的、一致的、不可分的责任。责任人共同承担。表现：对权利人的请求，各责任人都有不分份额、不分先后、承担全部责任的义务。其后，才可在内部分解。侵权法：第八条二人以上共同实施侵权行为，造成他人损害的，应当承担连带责任。8种：共同加害、共同危险教唆帮助等。判解395铁路错发货案1、债权人可找任何人所要全部债务，责任人都有承担义务不能以“凭啥只找我”为由拒绝2、都要以自己的财产承担全部责任3、偿还后，有约定比例

12、的可追偿P30,不真正连带责任：当事人都有先予承担的义务，而后再追偿。因产品存在缺陷造成损害的，被侵权人可以向产品的生产者请求赔偿，也可以向产品的销售者请求赔偿。产品缺陷由生产者造成的，销售者赔偿后，有权向生产者追偿。替代责任：因行为人与责任人有特定关系，故责任人要替行为人的行为担责监护人32条无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担侵权责任。监护人尽到监护责任的，可以减轻其侵权责任。用人者34条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。企业员工所致,合伙企业优点机构简单出资灵活、管理便利、退资容易2010年全国有22.3万家，从业350万

13、人不足：责任连带、风险大、规模相对小普通合伙企业概念：指由普通合伙人（承担无限责任的“普人”）组成.合伙人对企业承担无限连带责任的企业设立条件：（一）二个以上合伙人“普人”可是组织、自然人是完人、无上限要求为维持社会公益、防止国有资产流失，规定.（二）有书面合伙协议；第418条是建立合伙关系的前提和企业的法律基础P3110项提示性条款,（三）有认缴或者实际缴付出资第14条可用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资，也可以用劳务出资。出资需要评估作价的，可协商确定，也可委托评估。以劳务出资的，其评估办法由全体合伙人协商确定，并在合伙协议中载明。注意：1、出资是法定义务，是资格的前提

14、；2、投资人以整体信用取信社会，故不强调最低额3、认缴-认可一定时间缴。（不同于独资）4、非货币财产出资需要办理财产权转移手续的，应当依法办理。房产（不能笼统的写“以房屋出资”知识产权股权要登记变更备案（四）有合伙企业的名称（标明普通合伙）和生产经营场所；可叫公司国外的无限公司（五）法律、行政法规规定的其他条件前置许可，国务院提出能事后监督的，就予以取消食品加工与收废品,（二）合伙企业的财产构成：出资、收益、依法取得的其他财产性质：共同共有企业所有共同管理、使用1、遵从共同意志（协议），享有平等使用权2、为稳定运行，法定：清算前，不得要求分割，21条转让：对内要通知其他人22条对外新投资人入伙

15、，要经一致同意清算前私自转移、处分的，企业不得以此对抗善意第三人P36不能追回属内部违约转让后要修改协议以财产份额出质的未经一致同意，行为无效可追回由行为人承担对善意第三人的责任笔记：非法人型企业，责任连带，人合性是合伙企业的支撑，,事务决定共同经营要集体议决对一般事项看约定按照合伙协议约定的表决办法办理。可约定依人头、出资额、专长半数或过半数合伙协议未约定或者约定不明确的，实行合伙人一人一票并经全体合伙人过半数通过的表决办法。30条法定-类似政治权利表决对特殊事项除合伙协议另有约定外，合伙企业的下列事项应当经全体合伙人一致同意：（一）改变合伙企业的名称；（二）改变合伙企业的经营范围、主要经营

16、场所的地点；（三）处分合伙企业的不动产；（四）转让或者处分合伙企业的知识产权和其他财产权利.重大事项无约定则法定,损益分担：特殊事项的决定合伙企业的利润分配、亏损分担，按照合伙协议的约定办理；合伙协议未约定或者约定不明确的，由合伙人协商决定；协商不成的，由合伙人按照实缴出资比例分配、分担；无法确定出资比例的，由合伙人平均分配、分担。协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损。约定优先法定法定有顺序保证形式上的公平体现权利义务对等及连带责任,（三）事务执行原则：共同管理、都有权执行也都有义务接受监督形式：1共同执行按人头拥有一样的决策权、执行权2委托一人或数人执行3聘任外

17、人受聘人参与管理要一致同意26条权利：平等权代表权（执行人以企业名义对外的权利）监督权查阅权异议权、撤销对执行人的委托权2829条义务：执行人有报告义务法定-竞业禁止（绝对禁止）违法收入要收缴到企业32条P34除约定或都同意外不得与本企业交易（相对禁止）,（四）合伙企业与第三人关系1、生产经营中对外关系事务执行人对外代表企业（类似法人代表），但企业内部限制，不得对抗善意第三人看P36对抗-指以企业名义否认第三人的某些权利和利益、拒绝承担责任2、企业债务的清偿39条合伙企业不能清偿到期债务的，各合伙人承担连带责任，各合伙人都有偿还义务92条合伙企业不能清偿到期债务的，债权人可以依法向人民法院提出

18、破产清算申请，也可以要求普通合伙人清偿。双向选择企业或个人先偿破产清算导致退出市场对个人：债权人可根据自己的清偿利益，确定比例分别追偿，或要求一人或数人承担全部合伙人清偿数额超过分担比例的，有权向其他合伙人追偿,3、合伙人的个人债务清偿当某合伙人自有财产不足偿还个人债务时，债权人可向企业提出用其在企业的所得和财产清偿41条但：不得借此代位行使权利合伙人权利有综合性不得借此抵销对企业的债务不是全体合伙人负债被强制执行时，允许其他合伙人优先购买，不购买也不同意转让他人的，要为其办理退伙。入伙通过转让、投资使新人加入，1、除协议另有约定外，应当经全体合伙人一致同意？2、应当如实告知经营状况，新人对入

19、伙前企业债务也要承担无限连带责任44*内部可规定优惠3、修订合伙协议。,3、退伙报摘5共同创业人为何不能同舟共济退伙效果四方面反应P38,退伙形式,法定从企业角度看,自愿从当事人角度看,协议退（有约定合伙期限）要有45条的法定事由1-4擅自赔偿,通知退（没约定期限）46条三个条件缺一不可擅自赔偿看合伙期限的重要性,当然退伙48*5种情况丧失偿债能力？丧失行为能力,除名退伙本人过错导致49*有异议30日内可起诉,注意：因死亡退伙的可继承财产（所有权变更），但不当然入伙，无民事行为能力的人转为有限合伙人结算依法定程序人退出财产剥离不同于公司按退伙时企业财产状况结算，当企业现实财产少于债务的，要承担

20、亏损退伙人对企业负有赔偿责任的，相应扣减，退伙时有未了结的合伙企业事务的，待该事务了结后进行结算。退伙人对基于其退伙前的原因发生的合伙企业债务，承担无限连带责任51*注意：退伙后也不能解除既往的责任。判解69家具企业退伙案P593607,（六）解散与清算企业退出市场的法定途径，前提合业有下列情形之一的，应当解散：7项不具备法定人数满三十天；？形式;自行清算全体合伙人担任；指定清算债权人申请法院。步骤：通知、申报债权登记，梯次清偿后分配剩余资产案例判解610歌厅案，你是法官？莞案例292怠于清算案合伙企业依法被宣告破产的，普通合伙人对合伙企业债务仍应承担无限连带责任，为加重责任原63条的5年取消

21、适用程序，不适用实质结果按照重整计划减免的债务，自重整计划执行完毕时起，债务人不再承担清偿责任。,普通合伙企业小结人合性企业无限连带财产相对独立1、设立认缴实缴2、债务偿还个人与企业连带个人与个人连带3、事物处理可一人、多人管理法定：按人头表决4、转让财产对外除约定外一致同意对内要通知5、个人债务不抵消不代位6、退伙结算对退伙前债务负责7、清算可破产不免责,七合伙企业法的新规定特殊的普通合伙企业（略）业务特殊以专业知识和专门技能为客户提供有偿服务的专业服务机构性质的企业投入少、责任大、分支机构多，人多且工作独立性强责任分担特殊一个或数个人在执业活动中（业务范围），因故意或者重大过失造成企业债务

22、的，应承担无限责任或者无限连带责任，其他人以其财产份额为限承担责任。特别是对其异地分支机构区别：按企业债务成因，在责任承担上分类处理合伙企业对外承担责任后，该合伙人应当按约定承担赔偿责任企业对外无限责任对内赔偿他人责任非故意或一般过失造成的债务，仍全体承担,要求特殊1、名称应标明“特殊普通合伙”字样。2、为化解经营风险-建立执业风险基金、3、为化解一般过失或疏忽造成客户损失-办理职业保险。有限合伙企业定义：由普通合伙人和有限合伙人组成.新型组织形式孵化基地谷歌李开复目的：鼓励风险投资实现投资者“有人”与创业者“普人”最佳组合有公司的优势：“有人”投资，责任有限，收益无限有合伙的优势：设立便捷，

23、普人担无限责任，债权有保证。“两合公司”P41注释2P50与普通合伙的主要差异：有人对企业的管理、债务承担的不同有人与普人属于资本的联合类似银行贷款,要求：6084*1由二个以上五十个以下合伙人设立；但至少有一“普人”。人数限定防止风险源过多2协议内容有特殊要求。633应标明“有限合伙”，两合公司4有人要按约定期限足额缴纳出资，不得以劳务出资。5有人不执行事务，不得参与经营管理不得对外代表“有人”无行为能力要求但P42.不视为6、允许特别约定有人先得到全部利润以收回投资7、除有约定禁止外，有人可与企业交易、竞业。有人转让投资要提前通知不会影响企业财产基础8、有人丧失行为能力，不得因此要求退伙，

24、因死亡继承的可依法取得原有人的资格。投资人改变不影响企业决策,9、有人越权代表企业或符合表见代理的、对外有效，对内无效、对内赔偿10、有人普人可互变身份，有人转普人，对前、后都承担无限责任，普人转有人对以前承担无限连带，对后按新身份。10、因退伙仅剩普人的，应当？仅剩有人的，应当？。笔记：“有人”的特征（与“普人”的10大区别）：有限责任、可非完人、非劳务出资、不执行、可交易、竟业、出质、转让、可约定利润，可因继承入伙。,本章要点1、合伙企业的无限连带责任，（本质：4个共同、共负盈亏，人合性是基础）与事物管理2普通与有限两种关键区别？责任承担？作业：抄写：第十八条合伙协议应当载明下列事项：（一）合伙企业的名称和主要经营场所的地点；（二）合伙目的和合伙经营范围；（三）合伙人的姓名或者名称、住所；（四）合伙人的出资方式、数额和缴付期限；（五）利润分配、亏损分担方式；（六）合伙事务的执行（七）入伙与退伙；（八）争议解决办法；（九）合伙企业的解散与清算；（十）违约责任。合伙期限？论述：当你创业组建普通合伙企业，拟定合伙协议时，依照18条会主要考虑和补充哪些条款，为什么？可以旧作业本要登记,案例分析：07年10月，王某、胡某和周某签