民事诉讼不适格当事人更换制度探讨

1、民事诉讼不适格当事人更换制度探讨 关于被告不适格如何处理 适格当事人：以当事人是否是所争议的民事法律关系的主体，作为判断当事人适格与否的标准。只有在两种例外情况下，非民事法律关系的主体也可以成为适格的当事人，一是根据当事人的意思或法律的规定，依法对他人的民事法律关系或民事权利享有管理权，如失踪人的财产代管人等，二是在确认之诉中，对诉讼标的享有确认利益的人。 原告起诉的条件：1、有适格的原告，一般情况下，原告必须与本案有直接利害关系，两种例外情况下除外；2、有明确的被告，而非正确的被告，原告只要对某一个具体的被告提出主张饥渴，至于事实上该主张是否应当对该当事人提出，在法院审查起诉时并不关注。3、

2、有具体的诉讼请求和事实理由，在起诉阶段并不需要有充分的证据，只需说明理由即可；4、主管和管辖必需要正确，主管正确是指属于 _受理民事诉讼的范围，管辖正确是指向有管辖权的 _提出诉讼。 起诉条件是判断一个案件是否受理的标准，如果案件不满足起诉条件，法院将裁定不予受理或驳回起诉。前者是指法院尚未受理案件前，发现案件不满足起诉条件的处理方式，后者是法院受理案件后发现不满足起诉条件的处理方式。由于法院在审查起诉时，对于当事人资格的审查，法院对原被告双方的要求并不均衡，法院对原告的要求条件严于被告。根据起诉条件，法院只要求原告列明了一个具体的被告即可，并不要求该被告适格。 根据民事诉讼法第112条的规定

3、， _在收到起诉状或口头起诉，经审查，认为符合起诉条件的，应当在7日内立案，并通知当事人，认为不符合起诉条件的，应当在7日内裁定不予受理，原告对裁定不服的，可以提起上诉。所以，当原告对一个被告提起了诉讼，法院就会受理立案，而不管该被告是否是正确的被告。民事诉讼法第113条规定， _应当在立案之日起五日内将起诉状副本发送被告，被告在收到之日起15日内提出答辩状。被告提出答辩状的， _应当在收到之日起5日内将答辩状副本发送原告。被告不提出答辩状的，不影响 _审理。根据该条规定，法院立案后，被告若认为原告将其列为被告并不适当的，可以在答辩状中向法院提出，法院经审查认为答辩理由成立的，将裁定驳回原告的

4、起诉，或者告知原告撤诉。 根据合同纠纷的管辖一般规定，合同纠纷由合同履行地、被告住所地 _管辖。合同没有实际履行的，应由被告住所地 _管辖，约定的合同履行地无管辖权，例外是合同一方当事人的住所地也是约定的合同履行地时，仍然属于一般情况，合同履行地和被告住所地都有管辖权。当合同实际履行地与约定履行地不一致时，合同纠纷的管辖根据合同约定的履行地确定，合同没有约定的，依照法律的规定确定。在一般情况情况下，原告在起诉书中列明的被告住所地 _有管辖权，即使起诉书列明的被告并不适格，被告在法院审查起诉时也不能提出管辖权异 议。根据民事诉讼法第38条的规定，若被告认为其不应作为被告，而且其住所地法院没有管辖

5、权的，应当在提交答辩状期间提出。法院对当事人提出的异议应当审查。异议成立的，裁定将案件移送有管辖权的 _，异议不成立的，裁定驳回。管辖权异议的提出主体一般为被告，且只能向一审法院提出，不能向二审法院提出。 综上，当原告在其起诉书中，将错误的第三人列为被告的，被告可以在答辩状中，向法院提出异议。法院审查异议成立的，将驳回当事人的起诉。但是如果被告向法院只提出管辖权异议的，法院经审查认为异议成立后将移送管辖，而不是驳回原告的起诉，此时相当于被告默认了自己可以成为被告。所以，作为错误的被告，只要在答辩状中提出被告不适格的异议即可，而不需提出管辖权异议。 结合本案，原告在其起诉书中的事实与理由部分讲到

6、了被告景达生物与原告签订的转让协议书以及被告景达生物向原告支付款项的事实，也讲到了被告康润药业与原告签订的还款协议书以及被告康润药业向原告支付款项的事实，但是在第二份协议书中，并没有提到景达生物，且在起诉书的最后一段的理由部分也是以被告康润药业违反还款协议书作为被告康润药业违反分期付款承诺的理由，来要求被告承担责任的，而并没有提到景达生物的违约理由。即使在事实部分，原告提到了景达生物没有履行第二期付款义务，但是被告景达生物是以未连续3个批 样合格作为抗辩理由的，此理由完全符合转让协议书的约定，原告并没有证据证明被告景达生物在原告的指导下获取了连续3个批样合格，所以原告不能以被告景达生物没有履行

7、付款义务来作为其承担责任的理由，相反，景达生物的延期付款完全可以理解为是对原告义务的不完全履行的抗辩。从原告的起诉书来看，我们可以理解为原告是以被告康润药业为履行还款协议书作为诉由来起诉的。由此可以说明，原告并没有把景达生物没有根据转让协议还款作为景达生物承担责任的理由。同时也说明本案的争议标的是还款协议书而非转让协议书。还款协议书的当事人是原告与康润药业，与景达生物无关，所以作为与合同无关的第三人景达生物不能成为本案的被告。 民事诉讼法新增内容之第三人撤销之诉解读 我国现行民事诉讼法对于非诉讼当事人的权利救济主要是规定了第三人制度、执行程序中案外人异议制度和案外人申请再审制度，其中第三人制度

8、属于一种事前救济，案外人异议制度和案外人再审制度则是一种事后救济。去年新修订的民事诉讼法规定了第三人撤销制度，指无独立请求权的第三人和有独立请求权的第三人，非基于本人的原因未参加诉讼，法院基于本诉当事人的意思表示作出裁判后，由于受到判决既判力的约束，导致其民事权益受到损害，从而为其提供一种事后救济。 【法条索引】： 新民诉法第56条：对当事人双方的诉讼标的，第三人认为有独立请求权的，有权提起诉讼。 对当事人双方的诉讼标的，第三人虽然没有独立请求权，但案件处理结果同他有法律上的利害关系的，可以申请参加诉讼，或者由 _通知他参加诉讼。 _判决承担民事责任的第三人，有当事人的诉讼权利义务。 新民诉法

9、第56条：对当事人双方的诉讼标的，第三人虽然没有独立请求权，但案件处理结果同他有法律上的利害关系的，可以申请 参加诉讼，或者由 _通知他参加诉讼。 _判决承担民事责任的第三人，有当事人的诉讼权利义务。前两款规定的第三人，因不能归责于本人的事由未参加诉讼，但有证据证明发生法律效力的判决、裁定、调解书的部分或者全部内容错误，损害其民事权益的，可以自知道或者应当知道其民事权益受到损害之日起六个月内，向作出该判决、裁定、调解书的 _提起诉讼。 _经审理，诉讼请求成立的，应当改变或者撤销原判决、裁定、调解书；诉讼请求不成立的，驳回诉讼请求。 【任在解读】： 本次修改新增加的第三人撤销之诉类似于传统的审判

10、监督程序，又区别于审判监督程序。传统的审判监督程序是在穷尽一二审程序或者一审后未上诉，一方对已经发生法律效力的裁判的一种救济程序，主要途径有三条：法院自查，当事人申请，检察院抗诉。而第三人撤销之诉则只能靠当事人自己提出申请，走的程序也不是再审程序。可以说，第三人撤销之诉的优点在于第三人权益在不知情的情况下或者知情不能维权的情况下，通过此种方式推翻已生效的裁判，给第三人维权提供了一条绿色通道。但是要提醒的是，第三人必须要满足以下三个硬性条件：1、未参加诉讼不是自己的原因；2、有证据证明发生效力的裁判文书错误；3、自知道或应当知道自己权益受损害之日起六个月内提出。如有一个条件不符合，第三人撤销之诉

11、就不能成立。 一、第三人撤销之诉之适用程序问题 第三人撤销之诉作为一种非常的救济程序，对原判的裁判文书的既判力产生影响，必须在注重维护第三人权益和司法权威之间寻求利益的平衡点。 1.立案阶段。 一般民事诉讼立案需具备四个条件：适格的原告，明确的被告，具体的诉讼请求、事实和理由，主管和管辖必须正确，而且此阶段的审查只是一种形式的审查，即当事人提供的证据材料满足上述四个条件时必须立案，依照现阶段的 _审判管理流程的设置，此阶段都是由立案庭审查处理。案外人申请再审的程序比较严谨，除了证明符合立案条件之外，应该对于原裁判文书确有错误之处提出证明，而依照审判流程设置的程序来看，往往会由院长提请审判委员会

12、讨论后决定是否再审。程序设置的不合理，往往会导致利益分配的不均衡。第三人撤销之诉和案外人申请再审，都是通过诉讼程序撤销原生效的法律文书的一种程序设置。因此，建议第三人撤销之诉在立案阶段的程序应当参照当事人申请再审的程序设置，由院长提交审判委员会讨论决定，同时，该审查也应采实质审查的原则，即一方面第三人要证明其因不能归责于本人的事由未参加诉讼，另一方面提供足够的证据达到让法院对其原来作出生效的裁判文书产生合理怀疑的程度，防止第三人撤销之诉演变成一种恶意诉讼，背离该程序的设置目的。 第三人撤销之诉案件立案受理后，本诉的裁判文书的执行是否应中止？笔者认为，为了防止本诉当事人通过与第三人恶意串通提起第

13、 三人撤销之诉，从而达到阻碍执行、转移财产的目的，不应停止本诉的执行。当然，若第三人提供担保的情况下，可以中止执行。但申请执行人提供担保，要求继续执行的，法院应该予以继续执行。 2.审理阶段。 因为第三人撤销之诉是适用普通程序来审理，依照现行的法院管理流程设置，笔者倾向于适用审判监督程序审理流程的设置，由负责再审的部门来审理第三人撤销之诉，同时应该另行组成合议庭进行审理，当然，第三人撤销之诉毕竟采用的是一审普通程序，只要符合人民陪审员参加诉讼的案件，合议庭应该吸收人民陪审员参加诉讼，这是一审程序的特点，也是司法民主和司法透明的必然要求。第三人撤销之诉作为一种特殊的事后的救济程序，必然要遵守民事

14、诉讼的处分原则和辩论原则等基本原则，也就是撤销之诉应该采用有限审查原则，只应就当事人申请撤销的部分来审理，而不必要采用全面审查原则，对于整个民事争议的处理是否正确进行处理，但若第三人申请撤销的部分和本诉密不可分，只能是撤销全部判决。值得注意的是，当第三人提起的撤销之诉和本诉相互独立时，发现本诉错误，该如何处理。笔者倾向于仍然只是对第三人申请撤销的部分进行审理。如果本诉中存在损害国家利益和集体利益抑或其他第三人利益的情形，可在第三人撤销之诉审理完毕后，另行由法院院长提请审判委员会会讨论后作出是否按照审判监督程序处理的决定。 3.裁判阶段。 针对第三人的请求，应该撤销、部分撤销或者全部驳回诉讼请求

15、。但该以何种形式作出裁判，依照四川省高级 _发布的裁判文书格式规范来看，撤销本诉的判决、调解、裁定均是以判决的形式全部撤销或者部分撤销，或者驳回诉讼请求。民事诉讼法明确规定，第三人提起撤销之诉的范围系发生法律效力的 _、裁定书和调解书。这就会出现以判决的形式撤销裁定书、调解书的情形。但是反观民事诉讼法二审程序中裁判部分之规定：“第二审 _对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；”即对于判决的撤销应使用判决，对

16、于裁定的撤销应适用裁定，判决是法院对于民事实体权利义务审查后作出的一种裁判，而裁定是为解决民事诉讼中的一些程序问题和部分实体问题而适用的一种文书形式，以实体判决来撤销程序上的裁定似有不适。另外，笔者认为对于第三人撤销之诉应由审判委员会讨论后作出是否立案的决定，故第三人撤销之诉的判决原则上也应该提起审判委员会讨论决定，而不应该仅有合议庭的评议。 4.撤销之诉的效力。 关于第三人撤销之诉是类似再审程序一审终审还是和一审普通程序一样，具有可上诉性，依照第三人撤销之诉采取的一审普通程序，其意见应该是认可第三人撤销之诉的可上诉性。其法理依据在于该诉 被告不适格该如何处理 邹子路 案情 分歧 关于本案的处

17、理，存在两种不同意见： 第一种意见认为，被告陈才文不是担保人，与本案无直接利害关系，不是适格的被告，故应裁定驳回原告的起诉。理由是：民诉法108条关于“有明确的被告”，是指被告明白、正确，被告应当是适格的被告，即认为被告不适格也是程序上的问题，应从程序上裁定驳回，因此，被告不适格，原告无诉权，其诉不合法，应当裁定驳回起诉。 第二种意见认为，被告是否与本案具有直接利害关系，是实体审理范畴，故在审理查明事实的基础上判决驳回原告诉讼请求。 管析 笔者赞成第二种意见。 作为诉讼标的的民事权利或者法律关系存在与否，在谁与谁之间予以解决才恰当或者有意义，这就是当事人适格问题。被告不适格，是指被告对于原告起

18、诉的诉讼标的或者法律关系，不具有应诉的权能。通俗的讲，被告不适格，即被告的主体资格不适格，也即被告是被原告错误起诉，即被告与原告没有争议，也没有侵害原告的合法权益。 我国民事诉讼法第一百八十条规定：起诉必须符合下列条件：(一)原告是与本案有直接利害关系的公民，法人和其他组织;(二)有明确的被告;(三)有具体的诉讼请求和事实、理由;(四)属于 _受理民事诉讼的范围和受诉 _管辖。从这一规定看出，民事诉讼对原、被告的确定性采取两种不同标准，即对原告要求必须适格，即与本案有直接利害关系，对被告则采用表示说，要求明确即可，而无其他具体规定。 首先，从法律规定上看，被告不适格应当判决驳回诉讼请求。1、裁定驳回起诉是因为原告的起诉不符合法定受案条件，法律后果是以裁定驳回起诉的形式宣布原告没有诉权，其诉不合法。而判决驳回诉讼请求首先是承认原告有诉权，其诉是合法的，但根据证据的情况或法律规定，法院认为不应当支持原告的诉请。2、民诉法108条关于“有明确的被告”，没有要求有适格或正确的被告，只要求是明确、具体。也就是说原告起诉时，只要明确谁是被告就可以了，指出侵犯其权益或与其发生争执的对方是谁;如果原告不能明确指出被告，法院无法启动审理程序;法院只有启动了审理程序，才能查清被告是否适格。因此，原告在起诉时只