2015年注会经济法学习笔记

1、抵押权设立后，抵押财产出租的，租赁关系不得对抗已登记的抵押权，抵押权实现后，租赁合同对受让人不具有约束力；出卖人对标物没有所有权所分权，并不影响买卖合同的效力；出租人出卖租赁房屋，未通知承租人，分割承租人的优先购买权，可要求赔偿损失，要求买卖合同无效的，不支持；第一章：法律基本原理：宪法-法律-法规-规章2分；基本法律、一般法律1、法律渊源：法规（行政法规-国务院、地方性法规-地方人大）规章（部门规章-部委、地方性规章-地方政府）2、法律关系：主体-公民、法人、国家；客体-物、行为、人格利益、智力成果；内容-权利义务3、主体的权利能力和行为能力：自然人的民事权利能力：自出生至死亡，具有权利能力

2、，一律平等。自然人的民事行为能力：无民事-小于10岁；限制民事-大于10岁的未成年人；完全民事-18岁以上；4、法律事实-法律关系变动的原因：事件和行为事件-与当事人意志无关：出生死亡、自然灾害、时间的经过；人的行为-法律行为：以人的意思表示为主，订立合同；人的行为-事实行为：与人的意思表示无关，创作，侵权第二章、基本民事法律制度5分一、民事法律行为制度：民事行为，有效行为、无效行为、可变更可撤销行为、效力待定行为；1、民事法律行为（有效民事行为）：设立、变更、终止权利义务的合法行为；有效的实质要件：意思表示真实、行为人具有完全民事行为能力、不违反国家利益2、无效民事行为：恶意串通、违反法律或

3、社会公共利益、以合法形式掩盖非法目的；违法无效无名事能力人独立实施的民事行为，除纯获益，细小相适应的日常生活方面的行为；限制民事行为能力独立实施的合同，如订立合同，为效力待定合同，纯获益除外；相对人催告后1个月内追认，追认后变为有效行为；催告后无意思表示，视为拒绝追认；限制民事行为能力独立实施的合同以外其他行为，为无效行为，如遗属；3、可变更可撤销的民事行为：重大误解、显失公平、乘人之危；可变更可撤销的民事行为在撤销前是有效行为，撤销后绝对无效，自始无效；行使撤销的时间自知道应当知道起1年内；撤销后的法律后果有，返还财产、赔偿损失等；4、附条件附期限的法律行为：当事人为了自己利益不当促成条件成

4、就的，视为条件不成就；当事人阻止条件成就的，视为条件成就；附条件与附期限的区别：附条件的条件能否成就具有不确定性；附期限的期限到来是个一定的事件，有确定性可预知；二、代理制度1、代理的法律特征：代理是民事法律行为、以被代理人的名义实施行为、代理权限内独立与第三人进行意思表示；2、委托代理：授权不明的，被代理人对第三人承担民事责任，代理人连带责任；3、狭义无权代理：无代理权、超越代理权、代理权终止；狭义无权代理情况下签订的合同是效力待定合同，追认后有效；狭义无权代理效果：善意第三人，可以追认前撤销，使合同无效；也可以催告追认，使合同有效；有选择权；4、表见代理：相对人有理由相信代理权，表见代理行

5、为是有效行为；表见代理的效果：对于善意第三人，既可以主张狭义无权代理，也可以主张表见代理，有选择权；5、代理权的滥用：自己代理、双方代理、恶意串通损害被代理人；代理人与第三人恶意串通，损害被代理人的，代理人应当承担民事责任，第三人连带；自己代理和双方代理原则上都是无权代理；存在狭义无权代理和表见代理。三、诉讼时效制度1、诉讼时效与除斥期间：诉讼时效届满，胜诉权消灭，实体权利不消灭；除斥期间届满，实体权利消灭；2、诉讼时间的种类：短期时效1年，身体伤害、质量不合格的商品、拒付租金、寄存财物丢失；3、诉讼时效的起算：约定期间的，清偿期限届满时起算，分期履行的为最后一期届满起算；未有约定的：债权人要

6、求清偿时，宽限期届满开始起算，但第一次主张时，债务人明确表示不履行的，主张时起算；对下列债权请求权提出诉讼时效抗辩的，人民法院不予支持：（1）支付存款本金及利息请求权（选项A）；（2）兑付国债、金融债券以及向不特定对象发行的企业债券本息请求权（选项BD）；（3）基于投资关系产生的缴付出资请求权（选项C）；（4）其他依法不适用诉讼时效规定的债权请求权。4、中止与中断：中止相当于暂停计算；中断相当于清零重新计算；中止的事由2：不可抗力，时效期间的最后6个月内发生中止事由的，可以中止诉讼时效；中断的事由4：提起诉讼，当事人一方提出请求，义务人同意履行义务，其他情形；等同于诉讼的有申请支付令、申请破产

7、、原则是要和法院有关；权利人对同一债权的部分主张权利，诉讼时效的效力及于剩余债权；债务人做出愿意履行义务的意思表示，没有做出这个意思表示的不中断；对于连带债权人、债务人中的一人发生中断事由，应当认定对其他连带人产生诉讼时效中断的效力；债权转让的，应当认定诉讼时效从债权转让“通知到达债务人之日”（而非签订债权转让协议之日）起中断。第三章、物权法15分一、物的种类1、原物与孳息：是两个物，所以母牛肚中的小牛不是孳息，生下来才算；树上的苹果也不是，摘下来才是；2、物权种类：所有权、用益物权、担保权；全面支配权。3、物权法的基本原则：物权法定原则，物权种类内容法定；物权客体特定原则，真实物体存在；物权

8、公示原则；4、物权的取得方式：原始取得；继承取得；区别在于有没有前手；二、不动产物权变动1、登记生效：不动产的设立、变更、转让、消灭，经依法登记，发生效力，未经登记不发生效力；当事人之间订立的设立、变更、转让、消灭不动产物权的合同，自合同成立生效，未办理物权登记的不影响合同效力；登记生效的例外：登记对抗，用益物权，土地承包经营权自合同成立生效，未登记不对抗善意第三人；非基于法律的物权变动：基于事实行为，因合法建造，拆除房屋等事实行为，设立消灭物权的，自事实行为成就是发生效力；基于法律规定，因继承取得的物权，自继承时发生效力；基于公法：因诉讼等法律文书，导致物权的设立、变更、转移、消灭的，自法律

9、文书做出之日起发生效力；以上不以登记为生效要件，但再处分时需要办理登记；2、不动产登记制度：产权证书与不动产登记簿不一致时，以登记簿为主；异议登记：登记机构予以异议登记的，申请人15日内不诉讼的，登记失效；预告登记：自物权可以登记之日起3个月内不办理登记的，登记失效；三、动产物权变动1、非基于法律的物权变动：事实行为成就是发生效力，继承取得，取得生效；基于公法文件的，做出时发生效力；2、动产的买卖：动产物权的设立转让，自交付生效；3、特殊交付方式：简易交付：动产物权的设立转让前，权利人已先占有该动产的，物权在法律行为生效时发生变动；指示交付：物权在设立转让前，第三人占用动产的，可指示交付；占用

10、改定：物权转让后，约定出让人继续占有动产的，物权转移让自约定生效时发生效力；4、动产的质押和抵押：质押交付生效；抵押登记对抗；以动产做抵押的，抵押权自合同生效时设立，未经登记，不对抗善意第三人；四、一物二卖1、多重买卖的合同效力：因多重习卖，买受人不能取得标的物的所有权，追究出卖人违约责任的，人民法院应予支持。2、动产的一物二卖：普通动产：普通动产设立多重买卖，多个合同均有效，买受人都要求履行合同时，先受领交付的，请求取得动产的所有权，人民法院支持；未交付，先支付款项的请求交付的，支持；均未交付未付款的，合同成立在先的请求交付标的物的，支持；特殊动产：对于机动车等出卖人设立多重买卖，在各合同都

11、有效时，多个买受要都要求履行合同时，先受领标的物的，请求办理登记取得物权的，支持；都未交付，先登记的要求交付标的物的，支持；出卖人已交付买受人之一，又和他人办理登记的，取得标的物的要求登记的，支持；未交付也未登记的，先订立合同请求受领标的物办理登记，支持；3、一房二卖：商品房买卖合同订立后，又出卖给第三人，出卖人构成欺诈，买受人可在解除合同请求赔偿的前提下，要求支付已付房款1倍的惩罚性赔偿金。五、无权处分与善意取得1、无权处分的基本理论：出卖人对标的物没有所有权，不影响买卖合同的效力，主张无效合同的，不予支持；出卖人因无所有权不能转移物权，买受人主张违约责任或要求解除合同赔偿的，支持；2、善意

12、取得构成要件：基于法律行为、买受人善意、转让人无权处分、支付了合理对价；3、善意取得的法律效果：善意第三人取得所有权，真权利人丧失所有权，可向无权处分人要求赔偿损失；赃物遗失不适用；4、拾得遗失物：拾得人不取得所有权，应及时通知所有人或上交，6个月无人认领归公；遗失物的转让：拾得人转让的，权利人可要求损失赔偿也可在2年内要求受让人返还原物；拾得人通过拍卖取得的，权利人请求返还原物时应当支付费用，支付后可向无权处分人追偿；六、共有1、共同共有还是按份共有：对不动产动产没有约定共有方式的，除家庭成员是共同共有外，其他为按份共有；对于按份共有，没有约定份额比例的，为等额共有；2、对外关系：因共有物产

13、生的债权债务，在外部关系上，共有人享有连带债权，承担连带责任；对内承担按份责任；3、按份共有人处分自己的份额：有权自由处分自己的份额，无需共他人同意，但共有人有优先权；4、共有物的处分：对共有物处理或修理时，共同共有的，需全体同意；按份共有的，需大于2/3以上份额共有人同意；5、无权处分：共有人中的一人或数人未经共同共有人同意，对共有物处分的，债权合同成立，物权待定，共他人追认成立；七、建设用地使用权：1、登记生效：建设用地使用权必须登记生效，有创设取得和转移取得；创设分有偿出让和无偿划转；转移有转让赠与等；2、无偿划拨：无偿划拨+出资；出资人以无偿划拨土地出资的，其他出资人提出未尽出资义务的

14、，法院要求合理期间办理产权变更手续，逾期未办理的视为未尽出资义务；3、有偿出让：经营性用地应采取招标、拍卖方式出让；年限，居住地70年；工业用地50年，商业40年；八、抵押权：1、抵押合同：设立应当采用书面形式；合同中不提约定，当债务人不能清偿债务时，抵押物直接归债权人；2、抵押物：土地所有权不得抵押；用于公益事业单位的财产不得抵押；房地一体原则；城市房地产，房随地走，地随房走；集体用地，只能地随房走，房抵押时土地一并抵押，土地不能单独抵押；3、抵押权的设立：不动产的抵押必须办理登记，抵押权从登记时开始设立；建筑物及附着物；建设用地使用权；正在建设的建筑物；拍卖取得的荒地等承包经营权；当事人以

15、生产的设备、产品、机动车等动产设定抵押的，抵押权自抵押合同成立生效时设立，未登记不对抗第三人；抵押物的范围：新增的不动产，建设用地使用权抵押后，在上面新增的房屋不属于抵押物，处分时一并拍卖，房屋的价款不得优先受偿；抵押物的从物及于抵押物；抵押物的孳息，从扣押起及于抵押物；添附：抵押物为混合物、附着物，第三人为共有人，抵押权的效力及于抵押人对共有物享有的份额；物上代位权：担保期间，担保物毁损的，抵押权人可就抵押物的赔偿金优先受偿；4、抵押物的处分：转让、出租。涤除抵押权，受让人以清偿债务人的债务以清除抵押权，以获得抵押物的所有权。抵押物的出租：先出租后抵押的，抵押权人实现抵押权的，租赁合同期间内

16、合同仍然有效；先有抵押合同后出租的，抵押权人实现抵押权后，租赁合同对受让人不具有约束力；出租合同订立时，未告知的，应当给承租人赔偿损失。5、抵押权的实现：抵押物拍卖对债务的清偿顺序，实现的费用、利息、主债务；主债权被分割或部分转让的，各债权人可就自己享有的债权份额行使全部抵押权；主债务被分割或部分转让的，抵押物仍对数个债务人提供担保；但第三人提供抵押的，在主债务转让时，需得到抵押人的书面同意；抵押物被分割或部分转让的，抵押权人可对分割或转让后的抵押物行使抵押权；抵押物的保全：抵押人的行为足以使抵押物价值减少的，抵押权人有权要求抵押人停止其行为，对于减少价值，可要求抵押人恢复或再设抵押，抵押人不

17、同意的，抵押权人有权提前清偿；6、物权重合：同一物上的多个物权；不动产：按登记的先后顺序清偿，顺序相同的，按债权比例清偿；动产：登记的优先于未登记的；全部登记的，按登记的先后顺序；全部未登记的，按债权比例清偿；7、放弃抵押权：主债务人以自己的财产设定担保，抵押权人放弃权利的，其他担保人在放弃的权利范围内免除责任；8、浮动抵押和最高额抵押：浮动抵押时抵押物的价值没有确定；最高额抵押是抵押时担保债权金额没有确定；只有动产可以设立浮动抵押，经双方协商一致，形成书面协议时，抵押权成立；实现抵押权是抵押物要确定；最高额抵押：对一定期间内连续发生的债权设立最高额抵押；自最高额设立起2年后可请求确定债权；九

18、、质押：1、质权的设立：动产质权：自质物移交质权人占有时设立；质物为第三人占有时，书面通知送达第三人时，视为设立；权利质权：登记（交付）设立；以汇票、支票等权利凭证出质的，交付时设立；无权利凭证的登记设立，股权基本份额；【例题多选题】根据物权法的规定，下列物权中，其设立、变更未经登记即可发生效力的有（）。（2009年原制度）A.建设用地使用权B.机动车所有权C.地役权D.土地承包经营权【答案】BCD【解析】（1）选项A：登记是建设用地使用权的生效条件；（2）选项B：对于船舶、航空器和机动车等动产，其所有权的移转仍以交付为要件，而不以登记为要件；（3）选项C：地役权自地役权合同生效时设立，未经登

19、记的，不得对抗善意第三人；（4）选项D：土地承包经营权自土地承包合同生效时设立，未经登记的，不得对抗善意第三人。2、质物的处分：质权人只有占有权，无处分权，未经出质人同意，擅自处分的，应当承担赔偿责任；出质人对质物的处分：未经质权人同意，出质人不得处分，经同意的可以转让基本份额，所得价款应当提前清偿债务或提存；3、质权人的保管义务：十、留置权1、留置权的成立要件：债务人不履行到期债务，留置合法占有的动产，并有权就留置物优先受偿；到期+合法+动产+同一留置权的善意取得，合法占有的债务人交付的动产，不知道债务人无所有权的，仍可留置；同一动产上设立多个物权的，留置权优先于其他物权。第四章、合同法律制

20、度25分一、合同的订立1、要约与要约邀请：要约内容具体明确，意思表示清楚真实；2、要约的生效撤回撤销和失效：到达生效；要约未生效前可撤回；要约生效后受要约人未承诺前可撤销；要约人不得撤销要约的情形有，要约人确定了承诺期限、要约人以其方式表示不能撤销、受要约人有理由相信不能撤销并做了准备；要约失效的情形有，拒绝要约的通知到达、要约人依法撤销要约、承诺期满受要约人未回复、受要约人对要约做了实质更改；3、承诺期限：起算，以信件方式的，信件载明的时间，没有载明时间的以发出信的邮戳时间；4、承诺的迟延与迟到：受要约人在承诺期限过后做出的承诺，除要约人同意有效外，视为新的要约；迟到的承诺为有效承诺，在承诺

21、期限内做出承诺，因其他原因没能按时到达的，要约人及时通知不能接受承诺外，迟到的承诺有效；5、合同成立时间：承诺生效合同成立；合同未订立，一方已履行义务对方也接受的，合同成立；6、合同成立的地点：最后一方签字盖章的地点；合同有约定地点的以约定为主；7、免责条款：两条无效，造成对方人身伤害；因故意或重大过失造成对方财产损失；8、合同的生效：依法成立的合同，成立生效；2014年1月12日，老王向老李出售自有的一栋房屋，双方签订的买卖合同中约定：到2014年6月10日，老王向老李出售该房屋，届时双方订立的买卖合同生效；2014年6月15日，双方办理房屋过户登记手续。根据相关法律制度的规定，下列表述中正

22、确的是A.老王和老李之间的合同自2014年1月12日起生效B.老王和老李之间的合同自2014年6月10日起生效C.老王和老李之间的合同自2014年6月15日起生效D.若老王和老李一直未办理房屋过户登记手续，则该合同将不能生效【答题解析】（1）选项ABC：附生效期限的合同，自期限届至时生效，老王和老李之间的合同自2014年1月12日起成立，但该合同于2014年6月10日起生效；（2）选项D：物权法规定，当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同，除法律另有规定或者合同另有约定外，自合同成立时生效；未办理物权登记的，不影响合同效力。本题中，若老王和老李一直未办理房屋过户登记手续，房屋

23、的所有权不发生转移，但不影响老王和老李之间房屋买卖合同的效力。二、合同的履行1、约定不明的处理：当事人可以协议补充，达不成协议的以合同有关条款和交易习惯；质量标准没约定按国标，无国标时按通常标准或实现合同目的的特定标准；价格没有约定的，按订立合同时履行地市场价格；履行地不明确的，在履行义务地，给付货币的为接受方，交付不动产的在不动产所在地；履行费用不明的履行义务方负担；2、中止履行、提前履行、部分履行：中止，债权人合并等，债务人履行困难的，可中止履行，货物提存；提前履行：债务人承担费用；债权人可拒绝提前履行，但不损害利益的除外；部分履行：产生的费用义务人承担，债权人可拒绝，但不损害利益的除外；

24、同上3、抗辩权：同时抗辩、先履行抗辩、不安抗辩不安抗辩：经营状况恶化、转移财产以逃避债务、丧失商业信誉；当事人不安抗辩中止合同，中止方可解除合同；4、代位权：专属于债务人自身的债权，继承、抚养、人身伤害的赔偿金、保险金、劳动报酬、养老金，退休金；代位权的条件：债权合法、债务人的债权和债权人的债权都到期、债务人怠于行使到期债权、专属于自身权利；代位权诉讼：债权人为原告，次债务为原告，债务人为第三人；经人民法院审理后，次债务人清偿债务，与债务人之间的债务关系消灭；5、撤销权：债务人实施了减少财产的行为，危及债权人债权实现时；可撤销的行为：债务人无偿转让财产、以明显不合理的价格交易、放弃债权，放弃债

25、权担保恶意延长到期债权；对于无偿行为如放弃债权，无偿转让，无论第三人善意恶意都可撤销；对于有偿行为只有第三人恶意才可撤销；撤销期限：自知道之日开始起1年内行使，5年内不行使，消灭；撤销权诉讼：债权人为原告，债务人为被告，受益人受让人为第三人；撤销权的目的是恢复财产，对于恢复的财产没有优先受偿权；根据合同法律制度的规定，下列关于合同保全中代位权与撤销权的表述不正确的有（ABC）。A.两者均要求债权人对债务人的债权到期B.两者的诉讼当事人相同，债权人为原告、次债务人为被告C.代位权与撤销权诉讼，均由债务人住所地人民法院管辖D.代位权中，债权人对行使结果享有优先受偿权；但撤销权中，债权人对行使结果不

26、享有优先受偿权（1）选项A：代位权要求债权人对债务人的债权到期，但是撤销权中，债权人对债务人的债权可以到期，也可以不到期；（2）选项B：代位权诉讼中，债权人是原告、次债务人是被告，债务人为诉讼上的第三人；撤销权诉讼中，债权人是原告、债务人为被告、受益人或者受让人为诉讼上的第三人；（3）选项C：代位权诉讼和撤销权诉讼中，均由“被告”住所地人民法院管辖，但是代位权的被告是次债务人，撤销权的被告是债务人。三、合同的担保：1、担保合同的效力和担保责任：主合同有效担保合同无效：债权人无过错的，担保人和债务人连带；债权人和担保人有过错的，担保人负担债务人未清偿的1/2；主合同无效导致担保合同无效：担保人无

27、过错的，不承担担保责任；担保人有过错的，负担债务人未清偿的1/3；主合同解除的，担保合同仍然有效，除非担保合同另有约定；2、保证：保证人：学校医院等以公益为目的的事业单位，社会团体不得为保证人，有经营活动的事业单位，社会团体可为保证人；企业法人的分支机构在授权范围内可保证；企业法人的职能部门不得为保证人；不具有完全代偿能力的主体，只要订立保证合同，就应当承担保证责任；3、保证方式：一般保证有先诉抗辩权；保证合同没有约定方式的，为连带保证；4、债权人转让债权，保证合同一并转让，只需通知；债务人转让债务时，债权人许可债务人转让的，要取得保证人的书面同意，保证人对未经同意转让的债务部分，不承担保证责

28、任；5、保证期间：没有约定的，保证期间为6个月；约定不明，保证期间为2年；6、保证的诉讼时效2年：起算，一般保证中，保证期间内，债权人应先对债务人提起诉讼，不提起诉讼的，保证解除，从裁决之日是起开始计算保证诉讼时效；连带保证中，在保证期间内要求保证人承担保证责任的，要求之日为起算日期；不承担保证的情形：债务人与债权人双方串通，骗取保证人的；一方欺诈胁迫下，保证人违背真实意思下保证；四、定金：金额不超过主债务的20%，超过部分无效。违约金没有限制；定金罚则的适用：不可抗力，意外不适合；合同关系以外的第三人过错，仍适用；五、担保的并存1、保证+保证：按份共同保证合同，在合同中的约定，对债权人有约束

29、，各保证人承担按份责任；连带共同保证：主合同期满未履行，债权人可要求债务人保证人中的任意人承担责任；某一保证人在承担责任后，应先向主债务人清偿，不能追偿的部分，在其他保证人之间按约定比例分担，没有约定的，平均分摊。2、人保+物保：物保由主债务人提供，先主后次：债权人应先对物保执行，对不能清偿部分可要求保证人承担补充责任；物保由第三人提供，不分主次：债权人可先执行人保，也可先执行物保，承担了担保责任的一方，只能向主债务人追偿。五、合同的转让与解除1、债权人转让债权：不需债务人同意，只需通知，未通知对债务人不发生效力；债务人对让于人享有债权的，债权要先到期或同时到期时，可主张相互抵消；2、债务转让

30、：需债权人同意，同意后相当于新的合同，原债务人退出合同免责；3、债权债务概括转移：一方经他方同意，可将合同的债务债权一并转让；法定企业合并分立后的合同责任；4、债务的抵充顺序：当债务不足清偿全部时，抵充优先顺序为实现债务的费用、利息、主债务；债务人的给付不足以清偿其对同一债权人所负的数笔相同种类的全部债务时，除债权人与债务人对清偿的债务或者清偿抵充顺序另有约定的以外，应当优先抵充已到期的债务；几项债务均到期的，优先抵充对债权人缺乏担保或者担保数额最少的债务；担保数额相同的，优先抵充债务负担较重的债务；负担相同的，按照债务到期的先后顺序抵充；到期时间相同的，按比例抵充。5、合同的解除：合意解除（

31、约定解除、协议解除）法定解除：不可抗力、一方明确表示不履行主要债务、不安抗辩权；【例题多选题】根据合同法律制度的规定，下列情形中，买受人可以取得合同解除权的有（）。（2014年）A.因出卖人过错导致标的物在交付前灭失B.因不可抗力导致标的物在交付前灭失C.出卖人在履行期限届满前明确表示拒绝交付标的物D.出卖人在履行期限届满后明确表示拒绝交付标的物【答案】ABCD【解析】（1）选项AB：如果标的物为可替代物，可以同类物替代履行，买受人不能解除合同；如果标的物为不可替代物，因买受人的合同目的已经不能实现，买受人可以解除合同（选项AB是否正确，值得商榷，但官方公布的答案将其视为正确答案）；（2）选项

32、C：在履行期限届满之前，出卖人明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务的，买受人可以解除合同；（3）选项D：出卖人迟延履行债务或者有其他违约行为致使买受人不能实现合同目的，买受人可以解除合同。合同解除后不影响合同的结算条款、清理条款、解决争议方式条款的效力；6、抵消：当事人互负债务的，标的物品质种类不同，双方同意的可以抵消法定抵消：互负债务，标的物品质种类相同，任何一方都可主张抵消，主张方需通知对方；7、标的物提存：当债权人下落不明的，可提存；除债权人下落不明的，债务人应当通知债权人或债权的继承人；六、违约责任：承担方式，继续履行、补救措施、赔偿损失、支付违约金、定金1、损失赔偿额：应相当于

33、违约造成的损失，包括履行合同产生产收益，但不能超过订立合同时一方可预见的如果违约可能造成的损失；双方都有过错的，违约方可以要求减轻责任。2、支付违约金：当事人就迟延履行约定违约金的，一方支付违约金后，还应当继续履行合同；买卖合同中约定逾期付款违约金的，以出卖人接受价款时未要求逾期违约金为由，不支付违约金的，人民法院不予支持；买卖合同因违约解除后，守约方主张违约金的，人民法院应当支持；3、合同的相对性：对于租赁合同、承揽合同相对性的例外：债的保全措施突破了相对性（代位权撤销权）、买卖不破租赁、建筑工程合同的分包方；【例题单选题】甲将一台电脑无偿借给乙使用，期限为3个月。在借用期内，甲和丙订立了买

34、卖该电脑的合同，但未对电脑的交付问题进行约定。下列有关该电脑交付的表述中，正确的是（）。（2010年）A.丙有权请求甲立即交付电脑B.丙有权随时请求甲交付电脑，但应当给甲必要的准备时间C.丙有权请求乙立即交付电脑D.丙有权随时请求乙交付电脑，但应当给乙必要的准备时间【答案】B【解析】（1）买卖合同在甲丙之间成立，根据合同的相对性原理，丙只能要求合同相对人甲交付电脑，无权请求第三人乙交付电脑，选项CD应排除；（2）选项AB：履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。4、违约责任与侵权责任的竞合：因合同一方的违约，给对方造成人身财产权益的，可请求违

35、约责任或侵权责任；七、买卖合同1、交付的法律效力：动产交付生效；不动产登记生效；先占有后订立合同的，合同生效时间为交付时间；2、标的物的风险负担：由于不能归责于任意一方的（不可抗力）导致标的人毁损的责任；如果是双方中的一方责任，另一方可以请求赔偿，侵权责任；基本规定：交付前归出卖人，交付后归买受人；违约与风险独立，因违约造成标的物毁损，还要承担违约责任；特殊规定：在途标的物，由承运人运输的，除约定外，风险自合同成立起由买受人承担；但是在订立合同时已发生毁损的除外；标的物需要运输的，交第一承运人后由买受人承担；3、标的物的检验：买受人应当在检验期间内通知出卖人，未通知的视同合格；当事人没有约定检

36、验期间的，自收到后2年内不通知视同合格，规定保质期的除外；4、买卖合同的特别解除规则：因标的物主物不符合约定解除合同，效力及于从物，因从物解除合同的，不及于主物；分期付款合同中，未支付到期款累计达到20%时，出卖人有权要求一并支付全部到期和未到期款项或者解除合同。5、试用合同：对试用期未约定的，无法确定时由出卖人确定；不属于试用合同的情形：约定标的物经过试用，检验达到一定要求，需要购买；约定在一定期间内可以退货；约定在一定期间内可以换；约定第三方检验合格后，应当购买；6、商品房买卖合同的司法解释：商品房预售合同要有许可证，无许可的预售合同无效；法定解除条件：质量不合格；面积差3%、一方不交房一

37、方不付款时间过3个月的；超过约定办理产权1年没有办下来的；可惩罚性赔偿的情形：由于出卖人欺诈行为，在解除合同赔偿损失的前提下，还可要求赔偿已付款1倍的惩罚性赔偿金。买卖房屋合同订立后，出卖人又将该房抵押给第三人；一房二卖；隐瞒事实无许可证，已抵押的事实；商品房买卖合同与贷款合同的关系：贷款合同未能订立，导致房屋合同解除；房屋合同无效撤销，可以解除贷款合同；7、违约金：当事人以违约金太高，请求减少的，应以违约金超过损失30%适当减少；八、租赁合同：1、期限超过20年的，超过部分无效；租期超过6个月的，应当书面合同，未订立书面合同视同不定期合同；2、风险承担：非承租人原因导致租赁物损毁和灭失的，承

38、租人可请求减少租金或不支付租金；致使不能实现合同目的，可以解除合同；3、转租【例题多选题】甲将自己的一套房屋出租给乙，乙擅自将房屋转租给丙。丙是个飞镖爱好者，因练飞镖将房屋的墙面损坏。根据合同法律制度的规定，下列表述中，正确的有（）。A.甲有权要求解除与乙的租赁合同B.甲有权要求乙赔偿墙面损坏造成的损失C.甲有权要求丙搬出房屋D.甲有权要求丙支付租金【答案】ABC【解析】（1）选项A：承租人未经出租人同意转租的，出租人可以解除合同；（2）选项B：承租人应当妥善保管租赁物，因保管不善造成租赁物毁损、灭失的，应当承担损害赔偿责任；（3）选项C：甲是房屋的所有权人，丙的占有对甲而言属于无权占有，甲有

39、权要求丙搬出房屋；（4）选项D：根据合同的相对性原理，甲丙之间不存在合同关系，甲无权要求丙支付租金。4、承租人优先购买权的例外：房屋共有人行使优先购买权；出租人将房屋卖给近亲属；出租人履行通知义务，承租人15日内不答复的；第三人善意取得并办理了登记的；九、融资租赁合同：关系，三个当事人，出租人，承租人，出卖人；两个合同关系，租赁合同，买卖合同；1、标的物的交付：出租人根据承租人对出卖人和承租物的选择，与出卖人订立的买卖合同，出卖人应当向承担人交付标的物，承租人受领标的物享有买受人的权利；拒绝受领标的物的情形：出租物严重不符合约定要求；在约定期间内未交付，经催告无效的；承租人拒绝受领标的物，未通

40、知出租人，或者无正当理由拒绝受领标的物，给出租人造成损失应当赔偿；2、索赔权：出租人、承租人、出卖人可以约定，出卖人不履行买卖合同义务的，由承租人行使索赔权；3、期满租赁物的权属：没有约定的，归出租人；期间承租人破产的，租赁物不属于破产财产；4、承租人未经出租人同意，将租赁物转让或担保的，第三人善意取得的，出租人主张物权不成立的，人民法院不予支持；除非，第三人知道或者应当知道是出租物的；或者已办理抵押给出租人并登记；5、出租人的义务：租赁物不符合约定或不符合使用目的，出租人不承担责任，承租人依赖出租人的技能确定的除外；承租人占有租赁物期间，给第三人造成伤害的，出租人不承担责任；出租人保证承租人

41、对租赁物的占有和使用；6、维修与风险承担：承担人履行租赁期的维修义务；租赁期租赁物损毁的风险由承租人承担；一般的租赁合同中，风险由出租人承担，因不可归责于承担人责任，出租物损毁的，承租人可要求减少租金或不付租金；7、合同的解除：承租人不支付租金，逾期2期或欠付累计达到全部租金的15%时，经催告无效时，可解除合同；承租人未经出租人同意，将租赁物转让，担保的可解除；十、其他合同1、赠与合同：赠与人的义务：因赠与人故意或重大过失原因，使赠与物毁损的，赠与人要赔偿；赠与的财产有瑕疵的，赠与人不承担责任；赠与人故意不告知有瑕疵，造成受赠人伤害的，赠与人要承担赔偿责任；赠与人在赠与财产转移前，可以撤销赠与

42、，但是用于救援、救灾等社会公益的或经公证的赠与合同，不可以撤销；赠与合同的法定撤销：受赠人有忘恩负义时，无论赠与物是否转移，或是否用于救灾等社会公益的，都可撤销，撤销后，撤销权人可以向受赠人要求返还赠与的财产。撤销权人指赠与人，其继承人，法定代理人；赠与人的撤销权：自知道起1年内撤销；严重侵害赠与人或亲属；对赠与人有抚养义务不履行；不履行约定义务；继承人，法定代理人的撤销权：自知道6个月内撤销；因受赠人的违法行为使赠与人死亡或丧失行为能力；【例题单选题】2011年10月8日，甲提出将其正在使用的轿车赠送给乙，乙欣然接受。10月21日，甲将车交付给乙，但未办理过户登记。交车时，乙向甲询问车况，甲

43、称“一切正常，放心使用”。事实上，该车三天前曾出现刹车失灵，故障原因尚未查明。乙驾车回家途中，刹车再度失灵，车毁人伤。根据合同法律制度的规定，下列表述中，正确的是（）。A.甲、乙赠与合同的成立时间是2011年10月8日B.双方没有办理过户登记，因此轿车所有权尚未转移C.甲未如实向乙告知车况，构成欺诈，因此赠与合同无效D.赠与合同是无偿合同，因此乙无权就车毁人伤的损失要求甲赔偿【答案】A【解析】（1）选项A：赠与合同是诺成合同，自2011年10月8日双方达成赠与合意时，合同即成立；（2）选项B：对于船舶、航空器和机动车等动产，其所有权的移转仍以“交付”为要件，而不以登记为要件；（3）选项C：因欺

44、诈成立的合同，不损害国家利益的，为可撤销合同，而非无效合同；（4）选项D：赠与人故意不告知赠与财产有瑕疵或者保证无瑕疵，造成受赠人损失的，应当承担损害赔偿责任。2、借款合同：在借款合同中，利息不得优先从本金中扣除，扣除的按扣除后的本金偿还计息。自然人之间的借款利息不得超过同期银行贷款利息的4倍，超过部分无效；3、承揽合同：主要工作交由第三人的需同意；辅助工作交由第三人的不需要同意；4、建筑工程合同：阴阳合同，实际订立的合同与备案的不一致时，以备案的中标合同为主；建设合同的无效：承建人无资格；承包人借用他人的资格；必须招标的没有招标或中标无效；合同无效的：对于已完工程，竣工合格的，承包人可请求参

45、照合同支付工程款；竣工验收不合同的，经修理合格的，承包人承担修理费用；经修理仍不合格的，无权请求支付工程款；分包与转包；垫资与工程欠款：垫资利息有约定的按约定，无约定的不支付利息；付款日期没有约定的：已交付的，交付日期；没有交付的，以提交竣工结算之日；未交付也未结算的，以起诉之日；承包人的优先受偿权：对工程拍卖后，优先受偿的只有实际支出的费用，不包括违约损失；优先权期限6个月；5、委托合同：委托与代理的区别：委托是双方、代理有三方；代理是外部关系，委托是内部关系；费用和报酬：受托人垫付的费用，委托人应当给付费用及利息；不归受托人原因，委托事务不能完成的，仍应给报酬；损失赔偿：有偿合同，因受托人

46、过错，造成委托人损失的，可要求赔偿；无偿合同，因受托人故意或重大过失，造成委托人损失的，可要求赔偿损失；随时解除：双方都可随时解除，造成损失的要赔偿；转委托：委托工同意的，委托人可直接指示第三人；委托人未同意的，受托人对第三人行为负责；隐名代理：【例题单选题】甲委托乙销售一批首饰并交付，乙经甲同意转委托给丙。丙以其名义与丁签订买卖合同，丙依约向丁交付首饰，但丁拒绝向丙支付首饰款。根据合同法律制度的规定，下列表述中，正确的是（）。A.乙的转委托行为无效B.丙与丁签订的买卖合同直接约束甲和丁C.丙应向甲披露丁，甲可以行使丙对丁的权利D.丙应向丁披露甲，丁可以行使丙对甲的权利【答案】C【解析】（1）

47、选项A：经委托人同意，受托人可以转委托；（2）选项B：受托人以自己的名义，在委托人的授权范围内与第三人订立的合同，只有在“第三人在订立合同时知道受托人与委托人之间的代理关系”的情况下，该合同才直接约束委托人和第三人，本题并没有指明“第三人当时知道”；（3）选项CD：受托人（丙）因第三人（丁）的原因对委托人（甲）不履行义务（因丁拒绝向丙支付首饰款，导致丙不能向甲付款），受托人（丙）应当向委托人（甲）披露第三人（丁），委托人（甲）因此可以行使受托人（丙）对第三人（丁）的权利。受托人因委托人的原因对第三人不履行义务，受托人应当向第三人披露委托人，第三人因此可以选择受托人或者委托人作为相对人主张其权利

48、，但第三人不得变更选定的相对人。6、技术合同：【例题多选题】根据合同法律制度的规定，技术合同有下列情形时，导致技术合同无效的有（）。（2005年）A.技术提供方限制技术接受方从其他来源获得与技术提供方类似技术的B.法人内部从事技术开发的课题组未经法人授权或者认可，与他人订立技术合同的C.技术接受方生产产品应当取得行政许可而未取得的D.技术提供方限制技术接受方在合同标的技术基础上进行新的研究开发的【答案】AD【解析】（1）选项B：不具有民事主体资格的科研组织订立的技术合同，该合同有效：事后经法人授权或者认可的，由法人承担责任；未经法人授权或者认可的，由该科研组织成员共同承担责任；（2）选项C：生

49、产产品或者提供服务依法应当经过但未经过有关部门审批或者取得行政许可的，不影响当事人订立的相关技术合同的效力。侵害他人技术秘密的合同无效，不分善意和恶意；第三人善意的，可以继续使用，但应支付使用费和保密义务，并且补全以前使用期间的使用费；重复可向让与人追偿。第三人恶意的，属于共同侵权，承担连带责任，取得技术秘密的人不得继续使用；技术合同的法定解除：一方当事人迟延履行义务，经催告30日内仍未履行的，可以解除合同；职务成果的界定：职务成果使用权转让权属于法人，法人转让时，完成人享有优先受让权；主要利用法人的物质条件完成的技术成果；履行法人的岗位职责完成的技术成果；离职1年内从事原岗位完成的技术成果；

50、委托开发完成的发明创造：除当事人另有约定外，申请专利的权利属于研究开发人；开发人取得专利的，委托人可免费实施；开发人转让时，委托人有优先受让权；合作开发完成的发明创造：除当事人另有约定，申请专利权利属于共有；一方不同意申请专利的，另一方不得申请；一方放弃申请专利的，另一方可申请专利；取得专利后，放弃的一方可以免费实施；一方转让时，其他方优先受让权；委托开发和合作开发完成的技术秘密：对于专利权的申请要区别，对于技术秘密委托开发和合作开发是一样的；技术成果的使用权转让权由当事人约定，没有约定的，大家都有使用权和转让权；一方转让或以独占排他许可的需其他方同意，未经同意的无效；订立专利权转让合同、专利

51、申请权转让合同前，让于人已实施发明创造的，合同生效后，受让人可要求让于人停止实施；专利权实施许可合同：当事人对许可方式没有约定的，视同为普通许可方式；当事人不得以专利实施许可合同标的是已经申请专利但尚未授权的技术为由主张合同无效。第五章、合伙企业法律制度5分一、普通合伙企业1、合伙企业类型：第三个有理由相信自己是普通合伙人并与其交易，该有限合伙人对该笔交易承担和普通合伙人同样的责任；有限合伙人以合伙企业名义与他人交易，给企业和其他合伙人造成损失的，要承担赔偿责任。2、普通合伙企业的设立：2人以上，国有独资公司、国有企业、上市公司及公益事业单位、社会团体不能成为普通合伙人；3、合伙协议：需全体合

52、伙人签字盖章生效，修改协议需全体同意；4、合伙企业的财产：合伙企业的原始财产是全体合伙人认缴的出资，不是实缴出资；5、合伙人财产份额的转让：内部转让需通知其他合伙人；对外转让需其他合伙人同意，其他人有优先权；以自己的财产份额对外出质时，需其他合伙人一致同意，未经同意出质无效；6、重大事项决议方式：全体一致同意事项6项，修改单位名称、变更经营地点、处置不动产、对外提供担保、转让知识产权和其他财产权、聘任外部管理人员；7、合伙事务执行：利润分配的约定，协议-协商-出资-平均；协议中不得约定全部利润分配部分合伙人或部分人承担全部亏损；8、合伙企业与第三人关系：对外代表权效力，内部约定不得对抗第三人；

53、对外债务承担，先企业后个人，无限连带，内部追偿；合伙人个人债务的清偿，个人发生的与企业无关的债务，债权人不得要求抵消；合伙人的财产不足清偿债务时，可以从合伙企业中分配的利益清偿，还不足时，可要求人民法院执行合伙人的财产份额；人民法院执行财产份额时，需通知其他合伙人，其他人有优先权，其他人不购买的，人民法院要求办理退伙；9、入伙：新入伙需其他合伙人一致同意；新入伙合伙人对企业之前的债务承担无限连带责任；10、退伙：自愿退伙（协议、通知）、法定退伙（当然、除名）；协议退伙：合伙协议约定的退伙事由出现、经全体合伙人一致同意、其他合伙人严重违反合伙协议、发生合伙人难以参加合伙的事由；通知退伙，当协议未

54、约定合伙期限时，合伙人在不影响合伙企业事务的情况下，可提前30日通知退伙；当然退伙：个人合伙人死亡或宣告死亡、法人合伙人破产吊销营业、个人合伙人丧失偿债能力、在合伙企业中的财产份额被依法执行、协议约定的合伙人的资格丧失；有限合伙人死亡当然退伙；除名：未履行出资义务、执行事务中有不当行为、因故意和重大过失给企业造成损失、发生协议约定事由；11、财产继承：有限合伙人死亡，继承人依法继承有限合伙人资格；普通合伙人死亡，继承人有民事行为能力，经其他合伙人一致同意，可继承资格，其他合伙人不同意或都继承人不想为合伙人的，合伙企业办理退伙；12、特殊普通合伙企业：普通债务，全体合伙人无限连带责任；特定债务，

55、对外一个合伙人的重大过失给企业造成重大损失的，该合伙人承担无限责任，其他合伙人以份额承担有限责任；对内，因个人重大过失，企业对外承担责任后，该合伙人对企业承担赔偿责任。办理执行保险；二、有限合伙企业1、人数：2-50人，至少1个普通合伙人和1个有限合伙人；2、有限合伙人的行为不视为执行事务：选择会计事务所、对外担保的表决、执行事务者怠于行使权利时提起诉讼、参于入伙退伙事务、对经营提出建议、获取财务报告、查阅会计账簿、3、有限合伙人入伙：除约定外，需全体合伙人一致同意；4、利润分配：不得将全部利润分配给部分合伙人，有约定的除外；5、交易：有限合伙人可以与企业交易，协议另有约定的除外；除协议有约定

56、和其他合伙人一致同意，普通合伙人不得与企业进行交易；【例题多选题】甲、乙、丙、丁四人拟共同出资设立一个有限合伙企业，其中甲、乙为普通合伙人，丙、丁为有限合伙人。在其订立合伙协议时约定的下列事项中，符合合伙企业法律制度规定的有（）。A.甲、乙、丙、丁均可以同本合伙企业进行交易B.甲、乙、丙、丁均不得同本合伙企业进行交易C.甲、乙可以同本合伙企业进行交易，丙、丁不得同本合伙企业进行交易D.甲、乙不得同本合伙企业进行交易，丙、丁可以同本合伙企业进行交易【答案】ABCD【解析】无论是普通合伙人还是有限合伙人，能否同本企业进行交易，均先看合伙协议的约定（爱怎么约定就怎么约定）。6、经营竞争业务：有限合伙

57、人可以自营或与他人共营与企业有竞争的业务，协议另有约定除外；普通合伙人不得竞争；【例题多选题】甲、乙、丙、丁四人拟共同出资设立一个有限合伙企业，其中甲、乙为普通合伙人，丙、丁为有限合伙人。在其订立合伙协议时约定的下列事项中，符合合伙企业法律制度规定的有（）。A.甲、乙、丙、丁均可以自营与本合伙企业相竞争的业务B.甲、乙、丙、丁均不得自营与本合伙企业相竞争的业务C.甲、乙可以自营与本合伙企业相竞争的业务，丙、丁不得自营与本合伙企业相竞争的业务D.甲、乙不得自营与本合伙企业相竞争的业务，丙、丁可以自营与本合伙企业相竞争的业务【答案】BD【解析】（1）普通合伙人“绝对不能”从事同本合伙企业相竞争的业务，这是法律的强制性规定，合伙协议不能作出与此相矛盾的约定（选项AC错误）；（2）有限合伙人能否自营与本合伙企业相竞争的业务，先看合伙协议的约定，爱怎么约定就怎么约定（选项BD正确）。7、出质：有限合伙人可以对外出质，协议另有约定的除外；普通合伙人对外出质需其他合伙人一致同意，未同意无效，由此给善意第三人造成损失，由行为人依法赔偿；【例题多选题】甲、乙、