建设工程施工合同纠纷案件举证技巧2

1、简介：感谢亮点教室的邀请，亮点教室在业界有名望，名声大噪。这个讲座预定8月份提供，但是没有安排我的日程，有点紧张。首先感谢大家的支持。今天课程的主题是办理建设工程施工合同纠纷案件举证技巧。严格来说，律师不应该轻易谈论证据技术问题。因为我做这样的事件其实是滑稽的，仔细研究，熟悉规则，对有些人来说是很简单的事情，但对有些人来说是一种技术，所以今天说这个话题比回避技巧更重要。我想带大家去做如何梳理这块工程的证据，梳理后，你们知道其中的技术。如果单纯地谈论技术，不掌握一些基本的客观规律，全部听完，从左耳听出来，就不会有太好的效果。我一直认为，如果律师在一个专业有突破和发展，就应该掌握学习的方法。任何事

2、情都有规律。要用什么方法学习几种学习方法？有八个方面：第一，正在研究的事例和相关法规要明确，法规及相关政策也要明确。第二，与此事件相关的司法解释必须明确，彻底理解其要旨。第三，与此案有关的司法判例必须明确。司法判例分布在各个方面，有时在最高法院的一些公告中，网络包括同事的判例。研究判例对律师尽快熟悉领域事件的去向至关重要。第四，要研究他人的成功事例。拿着别人的成功事例，能尽快进入角色，所以必须尽快进入角色，才能迅速获得对事件规律的认识。第五，要知道与此事件相关的学术方面。建设项目方面的书我读了很多，房地产方面的书也读了很多。第六，鼓励大家多参加讨论会议，讨论性会议上，关于什么主题，各界人士都参

3、加。例如，北京仲裁委员会对建设工程这一部分进行了每次研究。第七，要有实际操作。光听不能解决问题，只有经历了自己才能发现自己的差异，所以实践操作很重要。刚出道的律师不要计较利益得失，如果可以的话，那是很好的事情。第八，总结并提出自己的看法和看法。今天说的工程合同纠纷分为六个。这是我们总结的结果，在XX律师讲课时可能是片段，系统摘要比较少。建设合同纠纷的六大部分：一是建设合同的主要争议；第二，建设合同期限争议；三是建设合同建设费用纠纷；四是施工合同质量纠纷；五是施工合同变更和争议解决；六是建设项目分包纠纷。要完全掌握这个内容，还有其他相应的规律。首先，建设项目需要收集综合信息。建设工程面临着首先如

4、何收集整理资料的问题。因为建设工程的资料太多，有些建设工程超过数万页，如果一个建设工程的资料是数千页，那就很普遍了。在座的人一定会和我有同感。建设项目事件要从三个方面整理。(a)收集整理信息的基本要求(b)收集清理信息(c)建设项目应收集综合信息。(a)收集整理信息的基本要求1.制定资料收集计划，确定资料收集方向、调查的范围和对象、应采取的步骤和方法，还应考虑可能出现的问题和困难、解决问题和克服困难的方法等。做任何事都必须有计划。2.资料收集程序和方法必须遵守法律规定。信息收集必须客观、全面。收集资料要尊重客观事实，按照资料的本来面目收集，包括对自己不利的资料在内，收集所有能证明事件真实情况的

5、资料。很多律师只收集对自己有利的资料，不愿收集对自己不利的资料，这是战略上的失误，“只有认识对方，才能破坏所有的战斗。”.我做案子的时候，会更加专注于对自己不利的事情。因为有必要事先计划对自己不利的事情。第二，事先通知委托人有危险。以后有问题的话，就找机会逃跑，不要随便捶胸，捶胸的律师是很危险的律师。信息收集必须深入细致。5.资料收集要积极、迅速，资料是客观存在的事实，但由于外部环境或外部条件的变化，可能会发生变化，如果不及时收集，可能会消亡。接触事件，头脑中的第一反应是要找到什么资料，要马上找到什么资料。投标事务所(投标管理事务所)保存着投标文件，很多律师都不知道这一点。我遇到过一个事件，手

6、里得到的资料很不完整，计算的时间会被卖掉。那天我打电话给北京投标书，要他们留下这份文件。我打印了，打印后烧掉了。承包商的这个中标预算和中标预算都没有，一个承包商的工程价格结算简直是灾难。那个中标的预算救了我的这个委托人。大家必须注意这个问题。(b)收集清理信息这里有六点。1.听好了。第一次接触委托人时，必须让他准确地说出整个工程的情况。要耐心听他说。因为刚接手这件事的时候，当事人在这项工程中已经有两三年了，对我们这些律师来说，不管心里有多好，反正都是陌生人，一定要听当事人的故事。理解当事人的诉求，掌握相关信息，就会对事件有把握。一定要听，律师的基本功，我有些律师不耐烦，不愿听当事人的故事，甚至

7、武断地打断当事人的故事，都是有问题的。必须听，当事人要尽量把信息传达给律师，让律师尽快了解工程，尽快进入这个角色。这很重要。2.现场。律师应准确到达建设工程现场、周边环境等建设工程现场。很多律师都有一个问题。不想去现场。去现场可以发现对自己有利的东西，也可以为委托人整理有利的证据。3.列表。要把所有的事情都弄清楚，给委托人名单，成为律师，起初对案件不熟悉，但必须尽快熟悉，以后才能主导案件。我们当事人不能主导，律师由委托人主导时，这个律师的处境只能凄惨。拿出自己的目录，要有主导意识，让委托人配合律师做什么，让委托人做什么，而不是律师做什么。主导才能在委托人心中有最好的地位。此清单要求与建设项目相

8、关的资料，委托人要求与建设项目相关的所有资料，同时，对施工进度的了解随时发送补充清单。每个工程项目总是有其特殊性，最初是具有普遍性的，没有发现特殊性，根据对事件的理解度，如果发现了很多特殊性，就要发送目录，即补充目录，继续提供相关资料。4.提货。要全面收集与建设项目相关的资料。如果可能的话，可以进行谈话写作，谈话笔录对律师很重要。特别是在处理个体户时，谈话笔录对保护律师权益很重要。5.整理。归纳所有收集的资料，分析资料，以主题形式讨论案件纠纷问题，并附上相关证据。我们的每个问题都要讨论，决不要一个人争吵。整理资料很重要。如果一个律师拿走了这个东西，整理得不好，梳理得那么好，那种律师肯定不是善良

9、的律师。因为找不到对自己最有用的东西，制作具有攻击力的东西是律师最基本的技能。很多律师提出一根眉毛的证据，不仅解决不了问题，还会引起新的问题。所以整理资料很重要。6.提交。按顺序，分阶段，战略性地提交证据。起诉中尽量少公开，先立案，根据案件的全部情况逐步提出证据。我国的法律仍然没有摆脱“以事实为依据、以法律为标准”的客观事实。法院的最终审判基于法律事实，但法律事实的根据是客观事实。(c)建设项目应收集综合信息。投标前双方签署的合同、单方面签发的合同等文件、一项投标合同纠纷，寻找投标前双方签署的合同，单方面发出合同，这一点很重要。我国投标不规范市场门槛低，很多建设企业竞争激烈。一些建设承包商想出

10、了多种方法来承包工程，有的事先签订了合同，这个合同将来会被利用。投标前签订的合同、约定，严格来说都无效，因为要经过投标专家审查筛选，最后签署中标合同，这些文件才会有效。但是这些文件的好处是什么呢？头两年，我们做的建设项目的70%-80%在投标前签署合同，单方承诺。为什么要收集这些？有两个优点。第一，如果代表发件人，可以用来阻止承包商。第二，对性规模的经销商和大发承包商也有威慑作用。将此物提交仲裁法庭或法院时，我们之间实际履行的是投标前签署的合同，继续向仲裁法庭或法院表示。怎么了？投标中最终中标的价格往往更高，因此，如果提供此证据，可以证明发件人和承包商双方在此过程中，投标前或投标后串通投标过程

11、，按照招投标法规定，6个中标者无效，则是其中之一。如果对串通投标的证据充分，一般不承认合同有效，因为很难经受二审审查。二、投标文件投标文件应注意投标图纸、问答文件、投标补充文件、投标过程中的甲方，合同前发件人提供的参考资料和现场资料、现场勘查记录等。投标图纸很重要，因为它可能成为今后工程结算价格的变更谈判者的重要基础文件。我在实务工程过程中丢失了投标图纸，或投标图纸不完整的问题，给我们带来了很大的麻烦，我们想通过其他程序解决投标图纸缺陷问题。响应文件。我在某些情况下，其中引用了问答文件中对我们有利的地方，并不断将我的观点注入仲裁法庭，问答文件很重要，相当于补充文件。投标补充文件的一部分将直接发

12、送。合同前承包商提供的参考资料、现场资料、现场勘查记录在投标事务所中找不到。以后一般都有。三、投标和附件包括投标承诺书、投标预算、工程报价单、建设机构设计。承包商将要求承包商单独发放保险承包商，这种保险承包商有转让利等，如果写在投标上，则转让多少，这种投标承诺在实践中比较常见。投标预算。一旦中标，投标预算就锁定了今后结算工程的价格，投标预算很重要。工程报价单。项目报价类似于投标预算。施工组织设计。主要是对承包商或潜在承包商进行这项工程，需要多长时间，以某种技术手段如期完成这项工程保证量的一个计划称为建设组织设计。这个文件固然重要，但这个文件厚，一般律师看起来更难。四、中标通知书、中标预算书、中

13、标工程组织设计、中标承诺书本来只有中标通知书，后来为什么放中标预算书、中标工程组织设计、中标的求胜书？当人们已经做了外国工程的时候，这与国内有一些差异。外国工程在中标之前，业主和潜在承包商往往可以协商、讨论。对业主来说，投标预算和投标工程组织设计往往不是最终确定。国内既然编制了一个投标预算，投标工程组织设计就说最终投标人确定并中标了，这东西是合同的组成部分，不能变更。五、建设合同、补充合同和合同记录表投标管理室有记录。整理证据的时候，必须提交合同的记录表，该合同的记录，申报的合同或补充条件具有很高的证明效果，没有记载的合同，未申报的补充合同不能一概称为无效。对建设工程的司法解释也回避了这个问题

14、，没有说这个合同无效，只会对“白色合同”产生更大的结算效果。中标后签署的是记录合同，补充合同。为什么要强调这一点，投标前签订的合同是“黑合同”，中标后签订的未记录合同也是“黑合同”的情况很多。判断“黑白合同”的标志基本上是三大。但是这里面的问题很复杂。时间比较起来，我对“黑白合同”的感觉特别深，工程期间、质量、价格是“阴阳合同”最主要的几个方面。中标合同约定是仲裁委员会，“黑合同”约定是法院，可以进行实质性的变更吗？不行。在实际变更问题上，这种变更是否影响一方的利益不平衡是重要的表现，这种利益的不平衡不是小的不平衡，而是重大的利益不平衡。这种重大利益失衡常被公认为“黑色合同”。“黑白合同”迄今

15、已发展到一个比较新的境界。例如，承包商和发件人签订合同，中标合同结束后，承包商与承包商签订合同，盖房子后多少钱买你的房子，这个价格是远远超过当时市价的反常转让行为。另一个新的情况是免费，合同满了，就与开发商签订合同，让小区免费。另外，还有在小区里举办幼儿园，帮助开发商建设小学、幼儿园，无偿建校的情况。这些实际上是典型的“黑白合同”。任何承包商都不愿重新拿出自己能得到的利益。尤其是对那次爆发。但是这个“黑与白的合同”与前面的合同无关，通过不同的合同形式出现，捐赠合同、买卖合同，理所当然已经不是同一法律关系了。前面是工程合同的法律关系，后面是相互买卖的法律关系或捐款的法律关系，一件事解决不了。六、

16、分包合同分包合同包括以下类别：1.承包商直接分包合同。亲自找到的劳务分包，专业分包。2.指定转包合同。发送者直接指定XX物品是谁家制造的。有的发盘人直接分包，不属于这次投标范围，有的直接分包到投标范围。七、建设所需文件、批准工程所需文件、许可证、土地计划手续、临时土地证书手续。为什么要收集这个？工程必须解决自己与对方签订的合同是否有效的问题。第二，无论该合同有效还是无效，能否履行。我们经常与承包商和承包商见面签订合同，在合同签订之前，承包商完全没有获得国有分公司使用权，或者没有取得土地使用权，也没有计划许可证。哪个证件最重要？1.土地使用证。可以是集体土地使用证，也可以是国有土地使用证。2.建设用地规划许可证。建设项目计划许可。这三份文件是检查工程能否进行投标的标记。如果没有这三样东西，合同肯定无效。4.临时占用土地证书。否则，项目都有问题。八、施工图、设计交叉等建筑图形、设计交叉点、图形审阅记录、测量和映射数据、开发人员提供的水文、地质、地下管网数据、坐标控制点数据等是项目成本的重要基础，因为图形是工程计算的重要基础。律师们有良好的判断力固然好，但一般律师们对这项工程感到困惑，很难弄清楚。更好的方法是看能不能和委托人谈谈。可以代表承包商向承包商申请额外的赔偿，可以向承包商申请多少费用