合同法学习培训

1、合同法学习,培训材料,培训内容,合同法简介及重要基本知识合同的风险防控,我国现行的合同法是1999年10月1日开始施行，是我国的一部基本大法，分为总则、分则及附则三大部分，共含二十三章、428个条款，共对买卖合同等15种合同作了规定。合同是指平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议，具有相对性。合同法调整的是平等主体之间的民事关系。婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，不适用合同法的调整。,总则包括第一章至第八章，具体包含一般规定、合同的订立、合同的效力、合同的履行、合同的变更和转让、合同的权利义务终止、违约责任、其他规定。分则包括第九章至二十三章、涵盖经济生

2、活中常见的买卖合同、供用电、水、气、热力合同、赠与合同、借款合同、租赁合同、融资租赁合同、承揽合同、建设工程合同、运输合同、技术合同、保管合同、仓储合同、委托合同、行纪合同、居间合同。,合同的订立,01,合同的效力,02,合同的履行,03,合同的变更和转让,04,合同的权利义务,05,违约责任,06,合同的订立,合同订立的形式合同的订立，是指两个或两个以上的当事人，依法就合同的主要条款经过协商一致，达成协议的法律行为。当事人订立合同可以有三种形式：书面形式、口头形式和其他形式。推定合同法第36条：“法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务

3、，对方接受的，该合同成立。”沉默指当事人既不用语言表示也不用行为表示，而是以消极的不作为方式。积极的，比如试用买卖合同中试用期届满，买受人的沉默视为购买。消极的，比如效力待定合同中的被代理人的沉默视为拒绝。,合同的一般主要条款合同一般包括以下主要条款：当事人的名称或者姓名和住所，标的，数量，质量，价款或者报酬，履行期限、地点和方式，违约责任，解决争议的方法。合同的任意条款是根据合同的性质和目的当事人可以自由约定，不影响合同成立或合同目的实现的条款。问题：合同未包括一般主要条款，是否影响合同成立？,合同空缺条款的一般确定规则一个原则：法律、行政法规的强制性规定优先，如，质量条款必须遵守产品质量法

4、；三个办法没有约定或者约定不明的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。还不能确定的，则使用合同法第62条的具体规定。,合同法解释（二）第1条：当事人对合同是否成立存在争议，人民法院能够确定当事人名称或者姓名、标的和数量的，一般应当认定合同成立。但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。对合同欠缺的前款规定以外的其他内容，当事人达不成协议的，人民法院依照合同法第61条、第62条、第125条等有关规定予以确定。,当事人订立合同，采取要约、承诺方式。,要约和承诺,1、要约的概念要约是希望和他人订立合同的意思表示。要约应当具备两个条件：（1）内容具体确定；（2）表明经受要

5、约人承诺，要约人即受该意思表示约束。2、要约邀请要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。如寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等。一般向不特定人发出。3、要约生效时间要约到达受要约人时生效。,1、承诺的概念承诺是受要约人同意要约的意思表示。承诺生效时合同成立。2、承诺的方式承诺应当以通知的方式作出，但根据交易习惯或者要约表明可以通过行为作出承诺的除外。3、承诺的期限承诺应当在要约确定的期限内到达要约人。4、承诺的生效承诺通知到达要约人时生效。,要约的撤回、撤销和失效要约撤回针对未生效的要约是指要约人在发出要约后，要约生效前，使要约不发生法律效力的意思表示。撤回要约的通知应

6、当在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人。要约撤销针对已生效的要约是指要约人在要约生效后，使要约丧失法律效力的意思表示。撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。要约失效是指要约丧失法律效力，即要约人不再受其约束，受要约人也终止了承诺的权利。失效的情形包括：拒绝要约的通知到达要约人；要约人依法撤销要约；承诺期限届满，受要约人未作出承诺；受要约人对要约的内容作出实质性变更。,小试牛刀,甲方对乙方发出要约表明：“我方将保持要约中列举的条件不变，直达你方答复为止。”问：此要约能否撤销？,1,2,1、要约人确定了承诺期限或以其他形式明示要约不可撤销；,2、受要约人有理由认为要

7、约不可撤销，并已为履行合同作了准备工作。,要约不得撤销的情形,承诺的撤回合同法第27条规定，“承诺可以撤回。撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或者与承诺通知同时到达要约人。”问：承诺能否撤销？,承诺生效的两种情况：1、到达生效；2、行为作出时生效,承诺不能撤销，因为承诺生效时合同成立，如果撤销就可能构成违约。,承诺能否撤销？,合同成立的时间承诺生效的时间就是合同的成立时间。具体而言：口头对话：承诺生效，合同成立；行为：根据交易习惯或要约要求；数据电文：指定系统；未指定系统；合同书：自双方当事人签字或者盖章时合同成立；确认书：合同成立前要求签订确认书，签订确认书时合同成立（如，信件、数据

8、电文等）；要式合同：完成法定或约定的相关手续时合同成立。如，招投标合同、拍卖合同,合同成立的地点承诺生效地即合同成立地。对合同纠纷管辖权确定、涉外合同纠纷法律适用、合同权利义务的履行等具有重要意义：数据电文：收件人的主营业地；没有主营业地的，为经常居住地；要式合同：完成有关必要程序的地点；合同书：双方当事人签字或者盖章的地点；最后一方签章地；其他：如，一方接受另一方履行主要义务而成立的合同，以接受履行地为成立地。,合同的效力,合同成立与生效,合同成立是合同生效的逻辑前提，解决的是合同存在与否的事实问题；合同生效是法律对已成立合同的价值判断，合同无效不代表合同不成立；,合同成立体现意思自治，合同

9、生效体现国家干预；合同不成立只能产生缔约过失等民事责任，合同无效可能会引起行政、刑事责任；合同成立后，符合法律规定的要素即生效。,合同成立与生效,附条件和附期限的合同,当事人对合同的效力可以约定附条件和附期限。因此，生效除需遵循相应行为能力、真实意思表示和不违反法律或公共利益原则外，还要满足当事人约定的条件或期限。,不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就；不正当地促成条件成就的，视为条件不成就。,无效合同,可撤销合同法定事由发生在合同签订时,重大误解,显失公平,乘人之危,欺诈、胁迫,可撤销合同,当事人请求变更合同的，人民法院或者仲裁机构不得撤销。撤销权的行使期限为1年，自当事人知道或应当知道撤

10、销事由之日起。可撤销合同的法律后果被撤销的合同，与无效合同一样，自始没有法律约束力。,合同无效的法律后果,返还财产,赔偿损失,收缴财产,合同的履行,债权人的代位权是指债务人怠于行使其到期的债权，对债权人造成损害的，债权人为了保全自己的债权，得以自己的名义代为行使属于债务人债权的权利。代位权的成立要件债权人对债务人的债权合法存在；债务人的债权已经到期；债务人怠于行使（不以诉讼或仲裁方式）其到期债权，给债权人造成损害；债务人的债权不具有人身专属性,债权人的代位权代位权的行使要求主体：是债务人的债权人名义：应以自己的名义行使方式：诉讼相对人：次债务人限度：以保全债权为必要限度代位权的行使效力对债权人

11、：债权人有权直接受偿，诉讼时效中断，债权人胜诉，诉讼费用由次债务人承担。对债务人：债务人对其债权丧失处分权，债权人与债务人之间相应的债权债务关系消灭。对次债务人：次债务人对债务人的抗辩均可对抗债权人，债务人与次债务人之间相应的债权债务关系消灭。,债权人,债务人,次债务人,到期债权,代位权,怠于履行,代位权诉讼的有关问题地域管辖：被告住所地人民法院给付之诉与代位权诉讼的分立：债权人以债务人为被告提起的是给付之诉，债权人以次债务人为被告提起的是代位权之诉。债权人起诉债务人以后，又向同一法院对次债务人提起代位权诉讼，符合法律规定的，应当立案受理；不符合的，告知另行起诉。当两个诉讼同时存在时，中止代位

12、权诉讼。请求数额：超过债务人负债额或者超过次债务人对债务人负债额的，超出部分不予支持；债务人对超出部分起诉次债务人的，告知另行起诉。债权人胜诉的，代位权诉讼费由次债务人负担。代位权诉讼中的当事人地位：债权人是原告，次债务人为被告，债务人可以为诉讼第三人。代位权诉讼中，债权人未将债务人列为第三人的，人民法院可以追加。,债权人的撤销权是指债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产，对债权人造成损害的，或者债务人以明显不合理的低价转让财产，对债权人造成损害，并且受让人知道该情形的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。撤销权的构成要件债权人对债务人的债权合法存在；债务人负担债务后，实施法律规定的行为中的

13、一种或数种，并因此给损害债权人的债权；若债务人的行为有偿，需要受益人或受让人具有恶意。,撤销权诉讼的有关问题主体：债权人管辖：被告住所地法院方式：诉讼债权人提起撤销权诉讼时只以债务人为被告，未将受益人或者受让人列为第三人的，法院可以追加为第三人。以保全债权人的债权为必要限度。行使撤销权的律师费、差旅费等必要费用由债务人负担（第三人有过错的，应适当分担）。诉讼时效撤销权自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起一年内行使。自债务人的行为发生之日起五年内没有行使撤销权的，该撤销权消灭。,撤销权诉讼的有关问题撤销权行使的效力对债权人：可请求第三人将所得利益返还给债务人，归入其责任财产。债权已届清偿期时，

14、可以请求债务人履行债务。对债务人：与第三人的法律关系恢复至原有状态。财产赠予、让与或债务免除的，视为未赠予、未让与、未免除。对第三人：已受领债务人财产的，应当返还；原物不能返还的，应当折价返还其利益。向债务人支付对价的，可主张返还不当得利。,债权人,债务人,第三人,撤销权,恶意处分,届满到期,合同的变更和转让,合同的转让是指合同当事人一方将其合同的权利和义务全部或部分转让给第三人。合同权利转让是指不改变合同的内容，由债权人将合同权利的全部或者部分转让给第三人。债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生法律效力。合同义务转移是指经债权人同意，债务人将合同的义务全部或者部分转

15、移给第三人。债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。撤销权的构成要件债权人对债务人的债权合法存在；债务人负担债务后，实施法律规定的行为中的一种或数种，并因此给损害债权人的债权；若债务人的行为有偿，需要受益人或受让人具有恶意。,合同的权利义务,合同权利及义务的设置及终止,合理性、明确性、逻辑性、可操作性、可补救性。,违约责任,违约责任,01承担违约责任的方式,合同法第一百一十四条规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约

16、定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”,第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。,违约金过高问题,02违约责任的计算方法,合同法第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。,例如：1、甲方未按约定期限将合

17、同标的物交付给乙方，致使乙方不能获得该标的物的，甲方应向乙方支付违约金100万元。2、逾期付款的，按照未支付合同价款的日5支付违约金。,03违约金与定金只能择其一适用,违约金,择一适用,定金,合同法第一百一十六条当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。,04因第三方原因造成违约,合同法第一百二十一条当事人一方因第三人的原因造成违约的，应当向对方承担违约责任。当事人一方和第三人之间的纠纷，依照法律规定或者按照约定解决。,合同的争议解决,合同争议解决条款,争议解决机构,选择仲裁庭,选择法院,实例分析,争议解决机构的选择,法院管辖和仲裁管辖不能同时适用，二者

18、只能选其一。,或,约定仲裁条款的，仲裁机构名称不得有错，不能选多个仲裁机构。如：“南宁仲裁委员会”，不是“南宁市仲裁委员会”。,选择仲裁庭,1、当事人可以协议选择管辖法院，但不得违反级别管辖和专属管辖的规定。2、未约定争议解决条款的，由法律规定有管辖权的法院管辖。,选择法院,合同纠纷法定管辖,民诉法第二十三条：因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。,合同纠纷约定管辖（5择1）,根据民诉法第三十四条，被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地只能选择其中一项。,1、甲乙在合同中约定，合同履行中出现任何争议，任何一方可以将争议提交南宁仲裁委或者甲方住所地人

19、民法院解决。错误：既约定了仲裁机构又约定了法院管辖，无法确定当事人的真实意思表示，视为没有约定，申请仲裁会不予受理，只能依照民事诉讼法第二十四条的规定选择被告住所地法院或者合同履行地法院进行诉讼。2、甲乙在合同中约定，因本合同发生争议，双方应协商解决；协商不成，通过人民法院解决，纠纷解决地在南宁”错误：因为南宁是一个不明确的概念，可能有多家法院都有管辖权。因此，这种约定选择管辖的法院不明确，协议管辖无效，只能依照民事诉讼法第二十四条的规定选择被告住所地法院或者合同履行地法院进行诉讼。,实例讨论,3、甲乙在合同中约定，合同履行中出现任何争议，甲乙双方均可以选择在甲方所在地法院或者乙方所在地诉讼解

20、决。错误：约定了两个以上的法院，协议管辖无效，只能依照民事诉讼法第二十四条的规定选择被告住所地法院或者合同履行地法院进行诉讼。4、甲乙在合同中约定，合同履行中出现任何争议，由甲方住所地法院一审，乙方住所地法院二审。错误：违反了级别管辖的规定，协议管辖无效。二审法院是法定的，不能约定，是一审法院的上一级法院。只能依照民事诉讼法第二十四条的规定选择被告住所地法院或者合同履行地法院进行诉讼。,示范条款：本合同未尽事宜，由双方协商解决。协商不成的，任何一方均有权向甲方所在地人民法院提起诉讼。,实例讨论,合同的风险防控,合同主要风险点,合同主体合同权利义务合同履行违约合同档案管理,合同风险防控,合同主体

21、法律风险点合同相对人不具备相应资信、能力合同相对人为法人的职能部门、未办理营业执照的分支机构或直属机构，缺乏履约能力。合同相对人无代理权、超越代理权或代理权过期。我方代理人未经授权或授权终止后仍进行签约。,合同主体法律风险防范要点主体审查法人：审查营业执照、供货业绩、信誉状况、资质等级等情况。非法人单位：审查其是否登记取得营业执照或其所从属的法人单位的资格及其授权。外方当事人：是否合法存在；是否为法人；名称、注册地等。自然人：是否具有相应的民事行为能力。保证人：主体资格的合法性、个人征信。代订立合同的代理人：代理身份和代理资格。其他：特殊行业的当事人，需审查对方的生产许可证、经营许可证或相应的资质。,合同权利义务法律风险点合同权利义务约定不清，对标的物数量、质量、包装、运输、风险、交付、检验标准或检验期间等缺乏明确约定。对法律规定的义务认识不清对自身的权利没有充分认识，无法充分保护自身利益,合同权利义务的常见问题缺乏包装条款：包装条款以约定为优先，如未约定的则按合同法156条的规定，采用通用的方式包装，没有通用方式的，应采取足以保护标的物的方式包装。关于交货地点和验收条款的确