第三章 国有企业法与破产法.ppt

1、第三章 国有企业法与破产法,第七节 破产法,重点问题：,1. 破产和破产法的概念和特征 2. 破产和解 3. 破产清算 4. 破产整顿 5. 破产财产,一、破产法概述（一）破产的概念及特征,法律上的破产是指处理经济上破产时债务如何清偿的一种法律制度，即在债务人不能清偿债务时，由法院强制执行其全部财产，公平清偿全体债权人的法律制度。 对法律上的破产有广狭两义的理解。学者通常对其作广义的理解，将破产清算以外的各种以避免破产为目的的和解、重整法律制度也视为破产法律制度的组成部分，而不是将其仅狭义地理解为破产清算制度。,破产概念的法律特征,.破产是一种执行程序。 .破产是在特定情况下适用的一种法律程序

2、。 .破产是对债务人全部法律关系的彻底清算，并且可能直接导致债务人民事主体资格消灭的法律后果（在破产人为法人的情况下）。 .破产程序强调的是对债权人的公平清偿和对债务人的公平保护，并进而实现对社会利益的维护。,（二）破产法,破产法 是规定在债务人不能清偿到期债务或负债超过资产时，由法院宣告其破产，并主持对其全部财产强制进行清算分配，公平清偿全体债权人，或由债务人与债权人会议达成和解协议、进行企业重整避免破产的法律规范的总称。 破产法的基本内容 从性质上可分为实体性法律规范、程序性法律规范和罚则。 实体性法律规范主要有破产原因即破产界限、破产财产、破产债权、取回权、别除权、抵销权、撤销权、破产费

3、用等内容。 程序性法律规范主要有破产申请与受理、管辖、破产宣告、债权人会议、破产管理人、破产财产的清理、变价与分配、和解与整顿、破产程序的终结等内容。 罚则部分主要规定对破产犯罪行为等违法行为的处罚、债务人的免责与复权等内容。,我国现行破产法有以下几方面特点:,其一，适用范围限定为全民所有制企业。 其二，宣告企业破产的原因是“企业因经营管理不善造成严重亏损， 不能清偿到期债务”。 其三，债权人和债务人均可提出破产申请， 但债务人申请破产须经其上级主管部门同意。 其四，债权人和债务人不能直接提出和解整顿的申请，只有债权人提出破产申请的案件，在人民法院受理案件之日起3个月内，债务人企业的上级主管部

4、门可以申请对债务人进行整顿，在此种情况下，债务人方可进入和解整顿程序。 其五，破产企业的法定代表人或者破产企业的上级主管部门对企业破产负有主要责任的，对该法定代表人或者该上级主管部门的领导人，给予一定的法律制裁。,（三）我国企业破产法的适用范围,现行的破产法仅仅适用于具有法人资格的全民所有制企业;民事诉讼法第19章的“企业法人破产还债程序”适用于全民企业以外的其他具有法人资格的企业。但同时，公司法对公司的破产在破产原因和清算中的公司资不抵债时的破产处理等方面又做出了不同于破产法和民事 诉讼法的规定，国务院还颁布了一些针对国企破产尤其是 区分试点城市和非非试点城市各种通知、文件，最高法院又出台了

5、一系列司法解释，因此，目前我国破产立法呈现出一个非常零乱和分散的格局。,（四）破产界限,破产界限也即破产原因，是指法定的债务人应受破产宣告的条件或事实。破产界限也是法院宣告债务人破产的法律标准。 企业破产的原因由三项事实构成：（1）企业经营不善，（2）严重亏损，（3）不能清偿到期债务。 主要以支付不能为破产原因，对债务人支付停止如无相反证据则推定为破产原因。,破产界限的实质标准,（1）支付不能：是不能清偿到期债务，通常称为不能清偿或不能支付。 不能清偿的表现：1.债务人以其全部资产不足以抵偿其全部债务; 2.债务人的全部资产虽足以抵偿其全部债务,但因资金周转不灵而无法清偿到期债务。 我国法律对

6、“不能清偿”的详细解释是： 1.债务清偿期已届满; 2.债权人已要求清偿; 3.债务人明显缺乏清偿能力。,（2）停止支付（推定的破产原因）,在实务中，一般以作为推定的破产原因，即只须证明债务人停止支付的事实，便构成申请破产的理由，法院就应受理。 最高人民法院的司法解释：债务人停止支付到期债务并呈连续状况，如无相反证据，可推定为不能清偿到期债务。,（五）破产管辖,1、地域管辖 2、级别管辖 3、移送管辖,二、破产申请的提出、审查和受理,我国采取的是申请主义。根据我国破产法的规定，当债务人不能清偿到期债务时，债权人和债务人均有权提出破产申请。 并非所有债权人均享有此种权利，只有其债权属于无财产担保

7、的债权人，或者放弃了优先受偿权的债权人才享有破产申请权。 我国法律规定，全民所有制企业债务人申请破产，应经其上级主管部门同意，非全民所有制企业债务人在所有权人同意后，可自行提出破产申请。,破产还债程序,1提出书面破产还债申请； 2.人民法院审查、决定是否立案，进入破产还债程序； 3.人民法院在10日内通知债务人和已知的债权人，并发出公告； 4债权人（30日内3个月内）申报债权； 5第一次债权人会议由人民法院在申报期限届满后的15日内召集召开； 6和解协议经人民法院认可后，由法院发出公告，中止破产程序； 7法院裁定宣告企业破产，并在宣告之日起15日内成立清算组； 8.破产清算、终结破产程序、注销

8、登记。,三、债权人会议,债权人会议是破产程序中全体债权人的意思表示机构，它通过对破产程序中重大事项的决定和对破产程序的监督，以维护债权人自身利益。债权人会议由全体债权人组成，所有债权人，无论其债权的性质如何、数额多寡，均为债权人会议的当然成员。,债权人会议一般享有下列职权：,一是讨论通过对债务人财产的变价和分配方案。 二是在债权人会议上调查债权，并对申报的债权进行形式审查。 三是讨论并通过重整计划、和解协议。 四是监督管理人（清算小组）的工作。,四、和解和整顿,（一）和解 所谓和解程序，是指破产程序开始后，债务人和债权人在法院的主持下，就债务人延期清偿债务、减少债务数额等事项达成协议，从而中止

9、破产程序的制度。 和解是避免破产的一项重要法律制度。,（二）整顿（重整制度）,整顿：对濒临破产的债务人的事务进行调整、安排，避免其破产的制度。 整顿的特点在于： 第一,在整顿保护期内，债务人可以继续经营，以经营所得逐步偿还债务，最终使债权人获得最大利益，从而避免在实行破产清算的情况下的财产损失及其他消极后果。 第二，实行整顿的企业应当按照整顿计划改进经营。 第三，整顿的方法比较灵活。,和解和整顿的程序,1债务人的上级主管部门向人民法院申请对该企业进行整顿； 债务人企业向债权人会议提交和解协议草案； 3债权人会议讨论审查债务人的整顿申请和和解协议草案； 4人民法院对和解协议审查认可。,和解协议的

10、法律效力,(1)中止破产程序。另外，债务人享有的债权，其诉讼时效自人民法院受理债务人的破产申请之日起“中断”；债务人与债权人达成和解协议，中止破产程序的，诉讼时效自人民法院中止破产程序裁定之日起重新计算。 (2)和解协议对债务人的保证人或连带债务人无效。 (3)和解协议无强制执行的效力。如债务人不履行协议，债权人不能请求法院对和解协议强制执行，只能请求法院终结整顿，宣告其破产。,甲公司被乙公司申请破产，人民法院受理了甲公司的破产案件。以下相应的机关和当事人实施的行为中，不符合法律规定的是（ ）A法院批准甲公司为维持经营向乙公司支付货款10万元 B开户银行直接从甲公司账上扣划5万元抵还所欠本银行

11、的贷款 C乙公司以欠甲公司的8万元债务抵销了甲公司欠乙公司的8万元债务 D清算组决定由甲公司继续履行与丙公司的合同,【答案】B,【解析】 （1）根据破产保全的规定，人民法院受理破产案件后，应当立即通知债务人自收到案件受理通知之日起，停止清偿债务。债务人清偿正常生产经营所必须偿付的债务，在清算组成立之前应当由人民法院审查批准。因此选项A符合法律规定。 （2）根据破产保全的规定，债务人的开户银行收到人民法院的通知后，不得利用职权之便扣划债务人的现有存款和汇入款项抵还其所欠银行贷款。因此选项B不符合法律规定。 （3）根据抵销权的规定，只要债权人对破产企业的债务发生在破产宣告前，则无论是否到期，也无论

12、债务标的、给付种类是否相同，均可以在破产清算前相互抵销。因此选项C符合法律规定。 （4）根据规定，对破产企未履行的合同，清算组可以决定解除或者继续履行。因此选项D符合法律规定。,案例 企业破产的程序 某重点国有企业甲厂因经营不善，长期亏损，予以破 产，下列事项发生在甲厂实施破产的过程中：（1） 2002年5月9日，甲厂直接向当地人民法院申请破产 保护；（2）人民法院受理后，查明：甲厂欠A公司 货款100万元；以厂房为抵押向B银行贷款50万元； 因违约需要赔偿C公司30万元；D作为甲厂的保证人 已代替甲厂向E公司付清了20万元债务。在法院主持 下，由A、B、C、D、E共同组成债权人会议；（3）

13、9月1日，债权人会议讨论通过了和解协议草案，其中 CDE赞成，AB反对；（4）经过两年半的整顿，甲厂 仍然不能清偿债务，人民法院宣告甲厂破产。 问：上述事项中哪些不符合法律规定？,解题分析：1、甲厂不能直接向法院申请破产。依据我国破产法，国有 企业符合法人条件面临破产时，可以由债权人向人民法院申请破产； 也可以由债务人申请，但事先必须取得上级主管部门的同意。 2、债权人会议的组成不符合法律规定。债权人E公司的债权已经通过 保证人D得到了清偿，已不再是甲厂的债权人；而保证人D在代替债务 人甲厂清偿债务后，在其所清偿的范围内取得债权人的地位，享有表 决权。因此，债权人会议应由ABCD组成，其中D享

14、有20万元的债权份额。 3、和解协议草案的通过不符合法律规定。根据我国破产法的有关规定， 讨论和通过和解协议草案，需要由出席会议的有表决权的债权人过半数 通过，并且他们所代表的债权额占无财产担保债权总额的23以上。而 本案中，债权人会议应该由ABCD组成，其中B银行由于其贷款得到了抵 押担保，在B银行没有放弃优先受偿权之前没有表决权。因此，本案有效 的表决人为ACD三方，CD投了赞成票，人数超过了一半，但CD所代表的债 权额只有50万元（30万+20万），没有达到无财产担保债权总额150万元 （100万+30万+20万）的23以上。因此，通过的和解协议草案无效。 4、整顿期限不符合法律规定。根

15、据我国破产法规定，企业破产时，其整 顿的期限最长不得超过两年。,五、破产宣告、破产财产和破产清算（一）破产宣告,（1）企业有破产原因应当宣告破产的； （2）在整顿期间，由于非正常原因导致终结整顿的； （3）整顿期满，不能按照和解协议清偿债务的。 法律后果 （1）债务人停止生产经营活动； （2）丧失企业财产的管理处分权； （3）未履行合同的处理。,（二）破产清算,清算组是在进入破产程序以后，根据法院的指定而负责破产财产的管理、处分、业务经营，以及破产方案的拟定和执行的专门机构。（清算组应具有独立性、专业性、全程参与性等特点。） 破产清算具体又包括三个步骤： 一是破产债权的申报。 二是确定破产财产

16、的范围。 三是法院认为债务人达到破产条件的，应当作出破产宣告，进行破产清算。,（三）破产财产,宣告破产时破产企业经营管理的全部财产，； 破产企业在破产宣告后至破产程序终结前所取得的财产； 已作为担保物的财产不属于破产财产；担保物的价款超过其所担保的债务数额的，超过的部分属于破产财产； 应当由破产企业行使的其他财产权利；,破产债权,破产债权是在破产宣告前成立的，对破产人发生的，经依法申报确认，并得由破产财产中获得公平清偿的可强制执行的财产请求权。,破产债权的基本特征：,第一，破产债权需基于破产宣告前的原因成立，但在法律有特别规定的情况下，破产宣告后成立的债权也可属于破产债权。 第二，破产债权是对

17、破产人发生的无财产担保的债权，或放弃优先受偿权利的有财产担保的债权。 第三，破产债权是财产上的请求权，即必须表现为或能够折合为一定数额的货币。 第四，破产债权是可以强制执行的债权。 第五，破产债权须是经依法申报并取得确认、有权在破产程序中受偿的债权。破产债权有权依破产程序得到公平受偿，必须依破产程序行使权利，不能单独、自由地受偿，不得违反破产法公平清偿的原则。,破产债权范围,破产宣告前成立的无财产担保的债权； 有财产担保的债权，其数额超过担保物价款的，未受清偿的部分； 破产宣告前成立的放弃优先受偿权利的有财产担保的债权； 破产时未到期的债权，视为已到期，但应当减去未到期的利息； 代替破产企业清

18、偿债务后的保证人的追偿权； 清算组解除破产企业未履行合同而使对方当事人受到损害的，损害赔偿额的请求权； 因票据关系产生的债权。,练习题：,根据有关规定，下列债权中，属于破产债权的是（ ）。 A.破产宣告后成立的无财产担保的债权 B.破产宣告前成立的有财产担保的债权 C.破产宣告前成立的放弃优先受偿权利的有财产担保的债权 D.债权人参加债权人会议的差旅费用,1、取回权,是指清算人所接管的财产中属于他人的财产，由其所有人直接请求清算人从破产财产中取回的权利。破产企业中有他人财产的，可通过清算组取回。,2、别除权,是指不依破产程序，对破产人的特定财产享有个别的、优先的受偿权。已作为担保物的财产不属于

19、破产财产，破产宣告前成立的有财产担保的债权，债权人享有该担保物优先受偿的权利。,3、抵销权,是指破产债权人在破产宣告时，对破产人负有债务，可以不按破产程序，以自己的破产债权与自己所负债务的相应数额相互抵销的权利。债权人对破产企业负有债务的，可以在破产清算前抵销。抵销后，破产企业仍欠部分为破产债权，原债权人欠破产企业部分为破产财产，应交付清算组。,练习题：,甲煤矿拥有乙钢厂普通债权40万元，现乙钢厂被宣告破产，清算组查明甲煤矿尚欠乙钢厂20万元运费未付。清算组预计破产清偿率为50%。甲煤矿要求抵销债务。债权人会议各方为甲煤矿的债权发生争执。下列哪一观点是正确的？A甲煤矿可以抵销20万元债务，并于

20、抵销后拥有10万元破产债权B甲煤矿可以抵销20万元债务，并于抵销后拥有20万元破产债权C甲煤矿必须偿还20万元债务，并拥有40万元破产债权D甲煤矿在抵销后无须偿还债务，也不拥有破产债权,破产费用,是指在破产程序中为破产债权人共同利益而由破产财产中支付的费用。包括： 破产财产的管理、变卖和分配所需要的费用，包括清算组聘任工作人员的费用、破产企业留守人员的工资和劳动保险费用，以及清算组的必需费用等； 破产案件的诉讼费用； 为债权人的共同利益而在破产程序中支付的其他费用。 破产费用应当从破产财产中优先拨付，当破产财产不足以支付破产费用时，人民法院应当宣告破产程序终结。,破产财产的清偿顺序,破产财产优

21、先拨付破产费用后，按照下列顺序清偿： 破产企业所欠职工工资和劳动保险费用； 破产企业所欠税款； 破产债权。 银行、信用社的贷款在破产清偿中不享有优先地位；和其他债权人的各种债权在同一顺序平等受偿。 破产财产不足以清偿同一顺序的清偿要求时，按照比例向债权人清偿。,案例 企业破产清偿顺序 甲企业因经营管理不善，不能清偿到期债务，依法 破产。经查，甲企业现有现金及实物共100万，房地 产500万，其中有一处200万元的房地产抵押给A银行， 贷款150万，另有一处100万元的房地产抵押给B银行， 贷款130万。另有两企业分别欠了甲企业70万、30万， 甲企业还分别欠了乙企业、丙企业、丁企业100万、

22、200万、300万。欠国家税款250万，欠职工工资、劳 动保险费用50万，破产费用20万。 问：甲企业破产清偿顺序。,解题分析： 本案的解答必须先分析清楚破产债权和破产财产的范围。 企业破产的财产包括破产企业经营管理的全部财产：资金、设备、实物、债 权和不动产等。但在该财产上已发生抵押、质押、留置等担保情形的，该财 产不再作为破产财产。除非担保物的价款超过其所担保的债务数额的，超过 部分属于破产财产。 破产债权包括企业破产宣告前成立的无财产担保的债权和放弃了优先受偿权 利的有财产担保的债权。有财产担保而又没有放弃优先受偿权利的债权不属 于破产债权，但有财产担保的债权，其数额超过担保物的价款的，

23、未受清偿 的部分，应作为破产债权。 根据以上理论，本案中，甲企业破产财产：100万（现金、实物）+250万（ 房地产500-150-100）+70+30=450万；甲企业破产债权：30（欠银行的130-100） +100万（乙企业）+200万（丙企业）+300万（丁企业）=630万 。根据我国破 产法的规定，破产财产的分配顺序如下：（1）优先支付破产费用；（2）清 偿所欠职工工资和劳动保险费用；（3）清偿所欠税款；（4）清偿破产债权。 如果破产财产不足以清偿同一顺序清偿要求的，则按比例进行分配。本案中， 破产财产分配如下：（1）优先拨付破产费用20万；（2）清偿所欠职工工资 及劳动保险费用50万；（3）清偿所欠国家税款250万；（4）剩下余额为 450-20-50-250=130万，而所欠破产债权为630万，按比例分配：偿还B银行： 130*（30/630）=6.2万元；偿还乙企业：1