第七章--合同法PPT课件

1、1,第 7 章合同法The Contract Law,主讲：丁辉关 Email: ,2,中华人民共和国合同法 （1999年3月15日 第九届全国人民代表大会第二次会议通过） 中华人民共和国担保法 （1995年6月30日 第八届全国人民代表大会常务委员会第十四次会议通过）,3,第7章 合同法,7.1 合同和合同法概述 7.2 合同的订立 7.3 合同的效力 7.4 合同的履行 7.5 合同的担保 7.6 合同的变更、转让和终止 7.7 违约责任,4,教学目的与要求 掌握合同的分类，订立的程序，合同的代位权与撤销权，担保合同的效力与担保责任；合同对债权债务的验证及手续；合同终止的原因、合同的解除、

2、债务抵消的约定等。供用电、水、气、热力合同，赠与合同、借教合同、租赁合同、融资租赁合同、承搅合同、建设工程合同、运输合同、技术合同、保管合同、仓储合同、委托合同、行政合同和居间合同的概念，当事人双方的权利和义务。 教学时数 8 学时,5,重点：合同、合同法的概念与特征，合同法的基本原则、内容，合同的生效，无效合同、可撤销合同式可变更合同及法律后果，合同履行原则。合同担保的概念与特征，定金的概念及法律责任；合同变更、验证和终止的概念。违约责任的概念，违约行为的种类及承担违约责任的方式。买卖合同的种类，标的物所有权的转移、交付、风险承担、质量与检验、价教支付，出卖人的权利保证及合同解除的效力。 难

3、点：合同法的基本原则、内容，合同的生效，无效合同、可撤销合同式可变更合同及法律后果，合同履行原则。合同担保的法律责任；违约行为的种类及承担违约责任的方式。买卖合同的种类，标的物所有权的转移、交付、风险承担、质量与检验、价教支付，出卖人的权利保证及合同解除的效力。,6,7.1 合同和合同法概述,7.1.1合同的概念与特征 7.1.2合同的分类 7.1.3合同法概述,7,7.1.1合同的概念与特征,1.合同：又称契约、协议，是指平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务的协议。 合同的含义十分广泛，有劳动法上的合同、行政法上的合同、民法上的合同等。民法上的合同又有物权合同、债

4、权合同、身份合同等。合同法讨论的是民法上的债权合同。 合同法上的合同仅指当事人设立、变更和终止财产权的双方法律行为，就身份关系而达成的协议不适用合同法的规定。婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。而民法上的合同概念不受上述身份关系的限制。,8,其中，法人：是指依法成立，能够独立享有民事权利和承担民事义务的组织，包括机关、团体、企业、事业单位、公司等。其他组织：是指不具备法人资格的合伙组织以及分支机构等。民事权利义务关系是指财产关系。 合同的本质：合同是商品交换的法律形式。是组织社会经济流转的法律工具。,9,2.合同的法律特征。合同作为一种债的发生原因之一，与引起债发生的其他

5、法律事实相比，具有以下特征： (1)合同是平等主体之间的民事法律行为。 合同的主体是自然人、法人、其他组织，当事人的法律地位平等，一方不得凭借行政权力、经济实力或其他优势，将自己的意志强加给另一方。 民事法律行为：是民事主体实施的能够引起民事权利和民事义务的产生、变更或者终止的合法行为。 合同是一种民事法律行为，合同当事人通过有意识的活动，建立起双方的权利和义务关系，并引起一定的法律后果。,10,(2)合同是两方或多方当事人意思表示一致的民事法律行为。 合同是合意的结果。合同的成立必须要有两个或者两个以上的当事人在自愿的基础上互相作出意思表示并且趋于一致，合同关系才能成立。 合同必须包括以下要

6、素：第一，合同的成立必须有两方或多方当事人；第二，各方当事人须相互为意思表示；第三，各个意思表示达成一致，也就是合意。这是合同区别于单方法律行为的主要标志。 基于合同产生的债权债务关系，是基于约定产生的债之关系，不同于基于不当得利、无因管理、侵权行为等原因而发生的债之关系，后者是基于法律的直接规定而产生的，是法定债之关系。,11,(3)合同是以设立、变更或终止民事权利义务关系为目的的民事法律行为。 合同是从法律上明确当事人之间特定权利义务关系的文件。 合同在当事人之间设立、变更、终止某种民事权利义务关系，以实现当事人的特定目的。 尽管合同主要是有关债权债务关系的协议，但并不完全限于债权债务关系

7、，而是要涉及整个民事关系。合同不仅导致民事法律关系的产生，而且可以成为民事法律关系变更和终止的原因。,12,【案例讨论】,小张和小马是好朋友，6月8日是小张的生日。小马征得小张的同意，在某大酒店设宴为小张庆祝生日，届时邀请亲戚朋友等三十人参加。生日那天，小张因故未能出席。小马觉得十分尴尬，后小马找到小张交涉，因言辞过激，两人发生口角。小马一怒之下，以小张违反参加生日宴会的约定为由向法院提起诉讼，要求小张赔偿因设宴花去的2 000元。 请问：本案应如何处理？,【案例评析】本案中，小张和小马之间关于庆祝生日和参加宴会的约定，确立的是一种友谊关系，不是民事权利义务关系，因此不属于合同法的调整范畴。法

8、院应当依法驳回其诉讼请求。,13,7.1.2合同的分类,（一）有名合同与无名合同 区分标准：法律是否设有规范并赋予一个特定的名称。 有名合同：亦称典型合同，是法律设有规范，并赋予一定名称的合同，如合同法分则中规定的买卖合同等15种合同、保险法第2章规定的保险合同、担保法规定的保证合同、抵押合同等。 无名合同：也称非典型合同，是指法律尚未特别规定，亦未赋予一定名称的合同。 对有名合同，应当适用合同法中关于该合同的具体规定。对无名合同，则只能适用合同法总则，再参照合同法分则或其它法律中最接近的规定执行。,14,我国合同法按照合同业务性质和权利义务内容的不同，将合同分为买卖合同；供用电、水、气、热力

9、合同；赠与合同；借款合同；租赁合同；融资租赁合同；承揽合同；建设工程合同；运输合同；技术合同；保管合同；仓储合同；委托合同；行纪合同；居间合同共15类。 同时，合同法还规定：“其他法律对合同另有规定的，依照其规定”、“本法分则或者其他法律没有明确规定的合同，适用本法总则的规定，并可以参照本法分则或者其他法律最相类似的规定”，这说明合同法也承认无名合同和其他特别法上的债权合同。,15,【案例讨论】,甲、乙双方达成协议，约定甲将房屋无偿提供给乙居住，乙则无偿教甲的女儿学钢琴。对于该协议，属于什么类型的合同。,【案例评析】本案中，甲将房屋无偿借给乙，乙则无偿教甲的女儿学钢琴，此内容在合同法上无独立名

10、称，故属于无名合同。对于无名合同，应适用合同法总则的规定，同时参照最类似的合同规定。本案中，虽然是无偿将房屋借用给乙，但乙以无偿教甲的女儿学钢琴为对价，该合同内容与租赁合同最为类似。,16,（二）诺成合同和实践合同 区分标准：合同的成立是否必须交付标的物或完成其它给付。 诺成合同：亦称不要物合同，是指只需当事人意思表示一致即能成立的合同。实践中大多数合同均为诺成合同。如买卖合同、租赁合同等。 实践合同：也称要物合同，是指除合同当事人意思表示一致达成协议外，还须交付标的物或完成其它现实给付才能成立的合同。如动产质押合同、定金合同、保管合同、借用合同等。（注意赠与合同是诺成合同） 区分诺成合同和实

11、践合同，对于判定合同是否成立以及当事人之间的法律关系具有重大意义。,17,（三）要式合同和不要式合同 区分标准：合同的成立是否要求一定的形式。 要式合同：是指必须采用特殊法定形式才能成立的合同。法律要求合同成立必须具备一定的形式和手续，要式合同的要式种类：书面、登记、批准、公证，欠缺法定形式的合同无效。如我国合同法规定，融资租赁合同、建设工程合同、不动产买卖合同应当采用书面形式。 不要式合同：是指法律不要求合同成立必须具备一定形式和手续的合同，对于合同究竟采取何种形式，取决于当事人的自由意思。 我国立法贯彻自愿原则，合同形式以不要式为原则，以要式为例外。,18,（四）单务合同和双务合同 区分标

12、准：合同双方当事人是否互负具有对价意义的债务。 双务合同：是指双方当事人互负具有对价意义的合同。双方当事人互有权利义务。合同法所规定的多数合同均为双务合同。如买卖合同、租赁合同等。 单务合同：是指仅一方当事人负担给付义务的合同。只有一方当事人享有权利，另一方当事人负有义务，义务方不具有双务合同中的履行抗辩权。如赠与合同、借用合同、自然人借款合同等。,19,（五）有偿合同和无偿合同 区分标准：当事人取得权益是否须付相应代价。 有偿合同：是指当事人一方享有合同规定的权益，须向对方当事人偿付相应的代价的合同。有偿合同是商品交换最典型的法律形式，如买卖合同、租赁合同、运输合同、保险合同等。 无偿合同：

13、是指当事人一方享有合同规定的权益，不必向对方当事人偿付相应代价的合同。无偿合同中，当事人的注意义务较有偿合同为轻，纯获利益的行为不要求受益人的行为能力。如赠与合同、无偿借用合同、无偿保管合同等。 该划分同双务合同与单务合同的划分，并非完全等同。一般来说，双务合同都是有偿合同，但单务合同却并非皆为无偿合同，如借贷合同为有偿合同。,20,（六）主合同和从合同 区分标准：合同相互间的主从关系。 主合同：是指不依赖其他合同而能够独立存在的合同，如借货合同等。 从合同：又被称为“附属合同”，是指以其他合同的存在为前提才能成立的合同。主合同的成立与效力直接影响从合同的成立与效力。如保证合同、抵押合同等担保

14、合同。 主合同决定从合同的效力，从合同服从主合同之命运。一般而言，主合同无效，从合同也无效。例如，借款合同与保证合同之间，前者为主合同，后者为从合同。,21,（七）束己合同与涉他合同 区分标准：是否贯彻合同的相对性，也即合同效力是否及于第三人。 束己合同：是指严格遵循合同的相对性，合同中约定的权利义务关系仅限于当事人之间享有和承担，而不能及于第三人的合同。多数合同属此。 涉他合同：是指突破了合同的相对性，合同当事人在合同中为第三人设定了权利或义务的合同。如投保人和受益人不是同一人的保险合同。 缔约目的不同：束己合同系为自己，涉他合同则涉及到他人。 合同的效力范围不同：涉他合同的效力可及于第三人

15、。,22,【案例讨论】,新年将至，赵某到甲百货大楼为小孩购买旱冰鞋两双，一双留给自己8岁大的儿子，另一双送给了侄子。考虑到小孩子调皮，为防止万一，赵某又到乙保险公司为儿子购买了意外伤害保险一份。 问：赵某共形成了几个合同？这些合同属于什么类型？,23,【案例评析】案例中，赵某向商场购买冰鞋的买卖合同是双务合同，赵某的合同义务是支付冰鞋的价格，而商场的合同义务是提供约定的合乎质量的冰鞋。 赵某将冰鞋赠送给侄子的赠与合同就是单务合同，赵某的合同义务是将冰鞋无偿送交给侄子，而其侄子无须支付任何代价。 赵某和甲百货大楼的买卖合同以及赵某购买的保险合同同时也都是有偿合同，赵某将旱冰鞋赠送给侄子的赠与合同

16、为无偿合同。 赵某为儿子购买的保险合同是涉他合同。 以上买卖合同、赠与合同、保险合同等都是有名合同。,24,7.1.3合同法概述,1.合同法：是指调整平等当事人之间合同关系的法律规范的总称，它调整的主要内容包括合同的订立、效力、履行、担保、变更、 转让、终止、违约责任及各类有名合同等。 包括合同法典以及有关法律、行政规章、立法与司法解释、国际公约条约等规范文件中有关合同的规定。 合同法是市场经济的基本法律制度，在市场经济条件下，几乎所有经济活动都是以合同为纽带来连接的。深入学习合同法，对保护当事人利益、维护正常经济秩序、促进经济发展等都具有十分重要的意义。,25,2.我国的合同立法 我国实行改

17、革开放以来，先后制定了经济合同法（1981年12月）、涉外经济合同法（1985年3月）和技术合同法（1987年6月） ，这三部法律对促进经济、技术和对外贸易的发展起了很重要的作用。1986年制定的中华人民共和国民法通则规定了合同的一些内容，成为我国规范合同行为的重要法律。 随着改革开放不断深入，为了适应市场经济的需要。1999年3月15日，第九届全国人大二次会议通过了中华人民共和国合同法，比较全面地对有关合同的法律关系进行了规范。该法于1999年10月1日起施行。原来三部合同法同时废止。 为了正确适用合同法，1999年12月1日最高人民法院审判委员会第1090次会议通过了最高人民法院关于适用中

18、华人民共和国合同法若干问题的解释。,26,3.合同法的基本原则：指当事人在合同活动中必须遵守的基本准则，也是人民法院、仲裁机构在审理、仲裁合同纠纷时应当遵循的原则。 当事人法律地位平等原则。合同当事人的法律地位平等。每个人原则上都具有平等地参加缔约的资格；合同当事人在具体的合同关系中没有隶属和服从关系，一方不得将自己的意志强加给另一方。平等原则是贯彻于合同的全部过程中，它要求合同当事人以平等、协商的方式，设立、变更或消灭合同关系，避免一方将自己的意志强加于对方的情况发生。,27,自愿原则。当事人依法享有自愿订立合同的权利，任何单位和个人不得非法干预。合同当事人享有出于内心真实想法而自愿订立合同

19、的自由。合同自愿原则赋予合同当事人在法律规定的范围内从事民事活动的一定的意志自由。要求当事人在民事活动中应表达自己的真实意志（意思自治）。自愿原则包括以下内容：（1）缔约自由，即当事人可以自由决定是否与他人缔结合同；（2）选择相对人的自由，即当事人可以自由决定与何人缔结合同；（3）合同内容自由，即双方当事人可以自由决定合同的内容；（4）变更或解除的自由，即当事人可以协商变更或解除合同，或行使解除权将合同解除；（5）合同方式的自由，即当事人选择合同形式的自由。,28,公平原则。当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务。合同的公平原则以双务合同为其主要适用对象，要求合同双方当事人之间的权利义务要

20、基本平衡，即双方当事人之间给付与对待给付之间要等值性。现代民法上基本上采取所谓的主观等值原则。为维护合同正义的实现，法律也规定了一些例外情形，如在胁迫、欺诈、乘人之危的情况下违背真实意思订立合同，则依客观等值原则处理；因情势变更，致当事人的给付关系显失公平时，则适用诚实信用原则。另外，风险的合理分配和其他类型的合同负担的合理分配也是合同正义的重要内容。,29,诚实信用原则。当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。诚实信用原则是民法的最基本原则，贯穿于合同关系的始终，它求民事主体在从事活动时，应讲究信用，恪守诺言，诚实不欺，在不损害他人利益和社会利益的前提下追求自己的利益，应公平衡量并兼顾

21、双方利益，以善意的心理方式履行义务，不得滥用权利，规避法律，不得损害社会公共利益和第三人的利益。 遵守法律和公序良俗原则。当事人订立、履行合同，应当遵循法律、行政法规，尊重社会公德，不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益，,30,4.合同法的作用 维护合同当事人的合法权益。市场主体的市场行为只有得到法律的承认和保护，才能实现自己的经济目的。而签订合同是保障市场主体当事人合法权益的最有效方式。订立合同是一种法律行为，任何一方当事人都必须严格按照合同规定履行自己的义务，否则就要承担违约责任。当合同当事人之间发生争议时，任何一方都有权请求仲裁机关或者司法机关作出处理。有关机关依照合同法规定，及时、公

22、正地予以裁决，以切实保护当事人的合法权益。,31,规范市场行为，维护市场秩序。在社会主义市场经济条件下，各种市场主体为了实现各种交换的经济目的，必须有良好的市场交换秩序，必须有平等竞争的市场环境，这些都必须依靠健全的法制。合同法是社会主义市场经济法律体系的重要组成部分。各种不同的市场主体在合法的前提下，通过签订合同并认真履行合同，来有效地保证市场行为的规范化和市场秩序的有序化，促进社会主义市场经济的健康发展。同时，对违约行为的追究以及对无效合同的处理，也有利于规范市场行为和维护良好的市场秩序。,32,促进企业改善经营管理，提高经济效益。依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，任何一方不履行合同

23、都要承担法律责任。这就要求企业在签订合同前，必须进行认真的调查研究，搞好市场预测。在合同订立后，必须依据合同约定，有效地组织生产和流通，降低成本，提高劳动生产率和产品质量。这样，企业才能在合同法的约束下，不断改善经营管理，加强经济核算，提高经济效益，培育适应市场经济的能力。,33,促进对外开放，发展经济技术合作与交流。社会主义市场经济是开放型经济。根据国际商业惯例，对外经济关系也需要用合同来确定和运行。没有合同作保证，将无法进行经济技术合作与交流。因此，在对外经济贸易中，通过合同明确中外双方当事人的权利和义务，依法保护中外双方当事人的合法权益，有利于促进对外开放，扩大对外经济技术合作与交流。,

24、34,7.2 合同的订立,7.2.1订立合同的主体资格 7.2.2合同的内容及形式 7.2.3合同订立的方式 7.2.4合同的成立 7.2.5缔约过失责任,35,7.2.1订立合同的主体资格,1. 合同的订立：是指两个人或两个以上的当事人，依法就合同的主要条款经过协商一致，达成协议的法律行为，是合同关系成立的一个重要阶段。 合同法规定，当事人订立合同，应当具有相应的民事权利能力和民事行为能力。当事人可以依法委托代理人订立合同。 合同订立的条款和程序是否合法、完整，直接关系到合同履行效果的好坏，为此，必须重视和研究合同的订立问题。,36,2。合同主体资格：是指订立合同的当事人必须具有订立合同的法

25、定资格，这是合同赖以成立和生效的前提条件。 订立合同的主体资格要合法，当事人订立合同，必须具有相应的民事权利能力和民事行为能力。当事人也可以依法委托代理人订立合同。 民事权利能力：是指法律赋予民事主体享有民事权利、承担民事义务的资格。 民事行为能力：是指民事主体独立地进行民事活动的资格。 合同的当事人可以是自然人、法人或其他组织。,37,3。自然人的订约能力 自然人（公民）的民事权利能力从出生时起到死亡时止。公民从出生时起即具有民事权利能力，依法享有民事权利。该权利能力直到死亡时才终止。 自然人（公民）的民事行为能力主要根据年龄和精神健康状况来确定。 18周岁以上神志清醒的成年人，是完全民事行

26、为能力人，可以作为合同主体独立地与他方订立合同，依法享受合同权利、承担合同义务。 此外，16周岁以上不满18周岁的公民，若是以自己的劳动收入为主要生活来源的，可视为完全民事行为能力人。 一般情况下，限制行为能力人和没有行为能力人不能作为合同主体单独与他方订立合同。,38,4。法人的订约能力 法人：是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。我国的法人分为企业法人、机关法人、事业单位法人和社会团体法人四种。 法人从成立时即具有民事权利能力和民事行为能力，上述能力直到法人终止时才消失.因此法人一经依法成立，就可以订立合同，依法享受合同权利，承担合同责任。 法人的权利

27、能力和行为能力是一致的，统一在其经营范围内。因此，法人应当在经营范围内签订合同。但最高人民法院在其司法解释中又指出，当事人超越经营范围订立合同，人民法院不因此认定无效，除非是违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营规定的。,39,5。其他组织的订约能力 其他组织：是指不具备法人条件，但在工商行政管理部门履行注册登记手续，领取营业执照的其他社会组织，如个体经营户、个人独资企业、合伙企业、法人的分支机构等。 作为合法主体，其他组织能够对外订立合同，参与经济法律关系。其他组织一经领取营业执照或者办理设立登记手续，即取得了相应的民事权利能力和民事行为能力，可以作为合同主体与他方订立合同。

28、注意：取得合法资格的法人、其他组织等主体，并非可以任意订立合同，它们应当在工商行政管理部门核准登记的经营范围内订立合同。随着市场经济的发展，法律对企业经营范围的调控逐步放宽，但违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营规定而订立的合同，均属于无效合同。,40,6、代理人代订合同。 代理：是指代理人在代理权限内，以被代理人的名义为民事法律行为，其后果直接归属于被代理人的法律制度。代理人代订合同时也应有相应的主体资格。 自然人本人、法人的法定代表人、其他组织的负责人，因故不能亲自订立合同时，可以授权下属部门、内部成员、其他社会主体等，以该自然人、该法人、该社会组织的名义订立合同。 在授权

29、他人订立合同时，应签署授权委托书，授权委托书一般应明确授权范围、授权期限、委托人与受托人等内容。受托人依据授权委托书订立合同所产生的法律后果，由该委托人承担。,41,7.2.2合同的内容及形式,(一)合同的内容 1合同的内容：即合同条款，是当事人之间就设立、变更或者终止权利、义务关系所表示一致的意思，即合同当事人达成的明确双方权利义务的条款。 合同内容由当事人在合同中约定。除少数由法律直接规定外，绝大多数是由当事人根据意思自治原则协商确定的。 从法律关系上看，合同的内容就是合同权利和合同义务；从法律文书上看，合同的内容就是合同条款。,42,合同的条款：是合同中经双方当事人协商一致，规定双方当事

30、人权利义务的具体条文。合同当事人的权利义务，除法律规定的以外，主要由合同的条款确定。 合同的条款是否齐备、准确，对于合同是否成立有效，能否顺利履行，具有决定性的作用。 由于合同的类型和性质不同，合同的主要条款也会有所不同。,43,2合同条款可分为必要条款和一般条款。 （1）必要条款：也称主要条款，是指合同必须具备的条款。它决定着合同的类型和当事人的基本权利和义务，因而具有重要意义。合同必要条款的确立标准主要有： 法律的规定。例如合同法第197条第2款关于借款合同中币种的规定。 合同类型或性质决定。如买卖合同中的价款、租赁合同中的租金。 当事人约定，即当事人要求必须订立的条款。,44,（2）一般

31、条款：即合同必要条款以外的条款。一般条款包括两种情况： 一是法律未直接规定，也不是合同的类型和性质要求必须具备的，当事人也无意使其成为主要条款的合同条款，例如包装物返还的约定。 二是当事人并未写入合同，甚至未经协商，但基于当事人的行为，或基于合同的明示条款，或基于法律规定，理应存在的合同条款（默示条款），例如被保险船舶应有适航能力、交易惯例与行业惯例之遵守等。,45,3合同的主要条款。根据合同法规定，合同的内容由当事人约定，一般应当包括以下条款： （1）当事人的名称或者姓名和住所。 这是每一个合同必须具备的条款。 当事人是合同法律关系的主体，说明了合同的权利义务的承受者。 住所的明确对于双方当

32、事人之间信息交流、司法文书的送达、诉讼管辖等均有重要意义。 （2）合同标的。 合同标的：是订立合同的双方当事人权利义务共同指向的对象，是合同权利义务的基础，反映了当事人的目的与要求。 标的是合同成立的必要条件，是一切合同的必备条款。没有标的，合同不成立，合同关系无法建立。 合同标的多种多样，包括货物、劳务、工程项目、货币、智力成果等。标的应当清楚明白、准确无误。,46,（3）数量和质量。 这是合同标的的具体化，是这一标的（物）区别于同类另一标的（物）的具体特征。 数量：是对标的量的规定，是对标的的计量。合同的数量要准确，应选择使用双方当事人共同接受的计量单位、计量方法和计量工具。还应允许规定合

33、理的磅差或尾差。 质量：是标的的内在素质和外观形态的综合，一般以品种、规格、型号、等级、性能、包装和工程项目的标准等体现出来。合同中必须对质量明确加以规定。国家有强制性标准规定的，必须按照规定的标准执行；如有多种质量标准的，应尽可能明确国家标准、行业标准、企业标准等。,47,（4）价款或者报酬。 价款：是指取得标的物所支付的代价。 酬金：是获得服务所应支付的代价。 合同对价款或报酬的规定，一般包括单价、总价、以及计算标准和结算方式。对合同价款或者报酬的约定，除国家规定必须执行国家定价的以外，应由当事人协商议定。 作为主要条款，在合同中应当明确规定其数额、计算标准、支付结算方式和程序、开户行及账

34、号等内容。 根据我国价格法的规定，如果是由政府制定价格的产品，应当在合同中写明，按照规定的价格计算。,48,（5）履行期限、地点和方式。 履行的期限：是对合同履行的时间要求，是权利主体行使请求权的时间界限，是确认合同是否按期履行的客观标准。履行期限可规定为即时履行，也可规定为定时履行，还可以规定为在一定期限内分期履行。 履行地点：是指履行合同义务和接受履行的地点，直接关系到费用和风险的承担，以及确定所有权是否转移、何时转移，发生纠纷后诉讼管辖的依据。 履行方式：是指当事人交付标的物的方式，即当事人采取什么方法来履行合同规定的义务。合同履行的方式多种多样，如转移一定的财产、提供某种劳务、交付一不

35、定期的工作成果、价款或者报酬的支付方式、结算方式等,49,（6）违约责任。 违约责任：是指当事人不履行合同或者履行合同不符合合同约定，依法或者依照约定应当承担的法律责任。 违约责任是合同具有法律约束力的重要体现，也是保证合同履行的主要条款，它可以促使当事人履行合同义务，使对方免受或少受损失。违约责任主要由当事人自己约定。 违约责任的约定有利于分清责任和及时解决纠纷，以保证实现当事人的合法权益。,50,（7）解决争议的方法。 解决争议的方法是指合同订立后，出现争议的情况下，当事人可以通过何种方式解决纠纷。 合同争议包括对合同条款的理解发生争议、对合同的履行发生争议以及对合同的法律适用发生争议等。

36、 根据我国法律的规定，解决争议的途径有四种：一是当事人通过协商解决，二是由第三人进行调解，三是通过仲裁解决，四是通过诉讼解决。 以上是对一般合同所包括条款的指导性规定，不具有强制性。由于合同种类的不同，某一种合同所包括的具体条款，应根据有关法律规定、合同的性质以及当事人的要求具体加以确定。当事人还可以参照各类合同的示范文本订立合同。这些示范文本虽然不具有法律约束力，但对于当事人在订立合同时更好的明确各自的权利与义务，防止或减少合同纠纷有着重要作用。,51,（二）格式条款 1.格式条款：是为了重复使用而预定拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。 格式条款一般具有以下特点： 格式条款是由一方当事

37、人事先制订好的； 格式条款具有广泛性、持久性、完整性和定型性； 格式条款的一方在经济方面具有绝对的优势地位，使其可以将预定的合同条款强加于对方，从而排除双方就合同条款进行协商的可能性。 在我国，格式条款广泛适用于供水、供电、贷款、保险、海上运输等合同。,52,2.格式条款的利弊 使用格式条款，有利于事先分配风险，节省交易时间，降低交易成本，消费者不必耗费精神就交易条件讨价还价；同时一个案件的判例为另一些类似案件的解决提供指南，该连锁效应促进了格式合同的不断完善。 但格式条款也存在着明显的弊端，提供商品或服务方在拟定格式条款时，常利用其优越经济地位，制定有利于己而不利于消费者的条款，如免责条款、

38、失权条款、法院管辖地条款等，对合同风险及负担作不合理分配。一般消费者对此类条款多未予注意；或虽知其存在，但因条文冗长、字义难解，不易阅读；或知其存在、懂其含义，但只能在接受或拒绝之间选择而无法讨价还价。,53,3.合同法对格式条款的使用限制 当事人采用格式条款订立合同时，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。 对格式条款的理解发生争议时，应当按照通常理解予以解释；对格式条款有两种以上的解释的，应当做出不利于提供格式条款一方的解释； 格式条款和非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。,5

39、4,4.格式条款的无效。主要包括： 提供格式条款的一方免除其责任，加重对方责任，排除对方主要权利的条款无效； 格式条款具有合同法第五十二条规定的情形时无效； 格式条款具有合同法第五十三条规定的情形时无效。,55,3.当今社会，因格式条款引发的合同纠纷越来越多，为维护公平、保护弱者，我国合同法对格式条款的提供一方作出了明确限制： 提示和说明的义务。提供格式合同的一方“采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明”。 严重损害对方利益的内容无效。在格式条款中，提供方往往设定一些免除自己责任、限制对方权利的内容，这些内容如果是对对方利益的严重损害，应当认定为无

40、效。主要有：（1）免除造成对方人身伤害的责任的；（2）免除因故意或者重大过失造成对方财产损失的责任的；（3）对格式条款中免除提供格式条款一方当事人的责任、加重另一方当事人的责任、排除对方当事人主要权利的内容，无论提供方是否作出提示和说明，均为无效。,56,争议时应做出有利于对方的解释。当事人对一般合同条款的理解有争议的，应当按照合同所使用的词句、合同的有关条款、合同的目的、交易习惯以及诚实信用原则，确定该条款的真实意思。但在采用格式条款的情况下，由于提供方往往处于优势地位，对方的利益应当受到法律的特殊保护才能有利于维护双方合同利益的平衡。因此，对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解

41、释。对格式条款有两种以上理解的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。 格式条款和非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。当事人订立的合同，其内容有的可能是以格式条款表现的，有的可能是以非格式条款表现的。当这两种条款的意思发生冲突时，由于提供格式条款的一方是未与对方协商的，而非格式条款是与对方协商谈判后确定的，为显示公平、保护对方当事人的利益，应采用非格式条款。,57,合同解释的基本原则,（1）大陆法系的合同解释。以法国为代表的大陆法系国家对合同的解释的最终目的是探求当事人的真实意思，称为合同解释的意思主义或主观标准主义。 （2）英美法系的合同解释。与大陆法系不同，英美法系采用的是表现主义，即

42、按合同的语言文字进行解释，也可称为客观标准主义。 （3）合同解释原则的 6 个方面：文义解释原则、 整体解释原则、 目的解释原则、 习惯解释原则、 诚信解释原则、 不利解释原则 。,58,【案例讨论】,1992年9月3日，原告肖某与新婚妻子刘某将其在婚礼上拍摄的一卷富士胶卷交由被告某彩色打印服务部（以下简称彩扩部）冲洗，约定第二天取照，原告肖某依惯例预交了18元的冲洗费，彩扩部开出了张取照用的冲印单。第二天，原告肖某来到彩扩部要求领取冲洗好的照片，被告称其胶卷暂时找不到，可能被人误领，告知其过几天再来。原告后经多次催告，被告均拿不出照片。原告为此要求赔偿，被告只愿赔偿胶卷和退还预收费。肖某遂于

43、1993年4月4日向某市某区人民法院起诉，以被告将原告拍有结婚内容的胶卷遗失，给原告带来无法弥补的精神损失为由，要求被告赔礼道歉并赔偿精神损失5000元。,59,被告辩称：胶卷确实由于自己的原因被遗失，愿意为此赔礼道歉，但原告所提出的精神损失费5000元我们不能接受。据某市摄影行业协会的统一行业规定，“如遇意外损坏或遗失，只赔同类同号胶卷”，由于该行业规定的文本已悬挂于营业场所的显眼位置，原告肯定看到，既然原告在看到该行规后仍然愿意将胶卷交由我们冲洗，那就等于同意将该规定作为合同格式条款之一。所谓约定必须信守，原告只能按照合同约定得到同类胶卷的赔偿和预交款的返还。 问题：被告的辨称是否成立？,

44、60,【案例讨论】某市摄影协会的规定，从经营者本身的利益出发，单方面将其赔偿责任限制在同类胶卷价格范围内，恰恰回避了一个关键的事实，即载有内容的胶卷已不是一般的空白胶卷，它的价值是一卷空白胶卷所无法替代的。作为载有内容的胶卷的管理方，经营者必须负有保管好胶卷的义务，这是彩扩部的主要义务之一。如果说彩扩部仅以同类胶卷照价赔偿，也就相当于以合同方式排除了自己的主要义务，限制了因自己的重大过失而应承担的损害赔偿责任，减轻了自己由于损害消费权益而应承担的民事责任，那么这对消费者来说是极不公平的。因此根据合同法的第40条和第53条的规定，该免责条款是无效的，彩扩部不得援用予以免责。,61,(三)合同的形

45、式 1.合同的形式：是指当事人意思表示一致，达成协议的外部表现形式，是合同内容的载体。 我国合同法第10条规定，“当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。”“法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式”。显然，我国采用不要式原则为合同形式的基本原则，但同时又允许法律行政法规作例外规定。 合同应该尽可能尊重当事人的意愿，因此具体采用何种合同形式，一般由当事人协商决定。但是法律、行政法规规定采取书面形式的合同，应当采取书面形式；当事人约定采取书面形式的，也应当采取书面形式。特别的，法律、行政法规规定或者当事人约定了采取书面形式订立合同，当事人未采取书面形式但一方已经履行合同主要义务

46、，对方接受的，该合同仍然被推定为成立。,62,2.书面形式：是指合同书、信件和数据电文(包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件)等可以有形地表现所载内容的形式。 我国合同法第11条以列举的方式对书面合同作了概括性规定。订立合同采用书面形式的应签名或盖章，程序较繁锁、复杂，但书面形式明确肯定，有据可查，发生纠纷时容易举证，便于分清责任，同时对确定合同的成立地与合同成立的时间，以及防止争议和解决纠纷，也具有重要的意义。因此，订立合同应当尽量采用书面形式。 书面形式具体表现为：合同书；合同确认书；车船票、保险单等合同凭证；数据电子形式；格式合同；示范文本形式；特殊书面形式（如公证形式、鉴证形式

47、、登记形式、审批形式）。 实践中，书面形式是当事人最为普遍采用的一种合同约定形式。,63,3.口头形式：是指当事人双方就合同内容面对面或以通讯设备交谈达成协议。 口头形式直接、简便、迅速，在日常生活中广泛运用，但发生纠纷时难以取证，不易分清责任。一般现货交易、商店零售等数额较小、能及时结清的合同多采用口头形式。 所以，对于不即时清结的和较重要的合同，不宜采用口头形式。,64,4.其他形式：是指除口头与书面的形式以外的合同形式，包括推定形式和默示形式。 推定形式：即当事人不直接用书面或者口头方式进行意思表示，而是根据当事人的行为或在特定的情形下推定成立的合同。 默示形式：是指当事人以不作为进行意

48、思表示的形式。此形式仅限于有法律规定、商业惯例或者当事人预约承认的情况下采用。 合同法还对两种形式欠缺的合同予以了规定：一是法律、行政法规或者当事人约定采用书面形式订立合同，而当事人未采用书面形式；二是采用了合同书形式订立合同，尚未签字或盖章。对这两类形式欠缺的合同，法律规定只要当事人一方已履行了主要义务，对方接受的，合同也被推定为成立。,65,7.2.3合同订立的方式,合同法规定，当事人采取要约、承诺方式订立合同。当事人对合同的内容经过协商、达成一致意见的过程，就是通过要约、承诺完成的。订立合同时，当事人之间通常经历“要约新要约承诺”这样一个动态的过程，一般由一方当事人先提出订立合同的意思表

49、示，然后当事人之间可能要经过若干次讨价还价的协商，最后双方达成一个明确的协议，才标志着合同的成立。 要约与承诺制度的规定，使合同的成立有了一个较为具体的标准，可以更好地分清各方当事人的责任，正确而恰当地确定合同的成立，充分保障当事人的权益，鼓励交易，减少与解决纠纷，使合同当事人和司法机关都有所遵循。,66,【案例讨论】,甲商场是一家主要经营电器的商场。2004年1月20日，某电视机厂向甲商场发函称：愿以每台电视机2400元的价格卖给甲商场300台某型号的电视机。甲商场回函：要以每台2100元的价格买200台。电视机厂收到商场函后又发一函称：愿以每台2200元的价格卖给甲商场200台电视，且函到

50、发货。甲商场因对条件不满意，故未予理睬。1月30日，该电视机厂将200台电视运至商场，商场拒绝接收。后该电视机厂到法院起诉甲商场。,67,【案例评析】某电视机厂向甲商场第一次发出的函即是希望同甲商场订立电视机买卖合同的要约。甲商场的回函把价格由2400元变为2100元，数量由300台减为200台，已经对电视机厂要约的内容作了实质性变更，所以甲商场的回函并非承诺，而是向电视机厂发出一个新的要约。 此时针对甲商场的新要约，作为受要约人的电视机厂没有承诺，其第二次所发的函也是一个新要约，其中规定的“函到即发货”，表明不须甲商场承诺该买卖合同就生效，依据要约的效力，此规定对受要约人甲商场没有效力。 某

51、电视机厂第二次函所发出的新要约，甲商场未予以理会，既未发出新要约进一步讨价还价，也未作出承诺，因而甲商场和某电视机厂的没有达成关于买卖电视机的协议，合同没有成立。 综上所述，甲商场没有接受电视机厂所发的货物并付款的义务。电视机厂应当为自己的行为承担损失。,68,（一）要约 1.要约（offer）：是指一方当事人向他方作出的以一定条件订立合同的意思表示。在商业活动和对外贸易中，要约又被称为发盘、发价、出价、报价等。 要约是建立合同关系的开始阶段。当一方当事人向对方提出合同条件作出签订合同的意思表示时，称为“要约”。当事人可以通过发信、发电报、传真等方式向对方发出要约。发出要约的一方称为要约人（o

52、fferor），而接受要约的人称为受要约人（offeree）。 要约是特定人所作的意思表示，必须向相对人发出，须具备订立合同的意图。,69,2.构成要约须符合以下条件： （1）要约的内容必须具体确定。 发出要约的目的在于订立合同，要约人必须是能够确定的;受要约人一般也是特定的，但在一些场合，要约人也可以向不特定人发出要约。 要约的内容必须具体明确，要包含要约人所希望订立合同的基本条款。要约一旦为受要约人承诺，合同就已经成立。因此要约应该包含订立合同的主要条件，如合同的标的、质量、价金、履行期限、地点和方式等，以便受要约人了解要约的真实含义，从而决定是否作出承诺。要约一经受要约人承诺，合同即可成

53、立。,70,如果要约内容含混不清，内容不具备一个合同的最根本的要素，即使受要约人承诺，也会因缺乏合同的主要条件而使合同无法成立。 （2）要约应表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。 要约是一种法律行为，要约人受到要约的约束，整个要约的内容必须能够表明:如果对方接受要约，合同即告成立。,71,【案例讨论】,甲公司因建楼急需水泥，遂向乙水泥厂发函，称：“我公司愿购贵厂型水泥50吨，单价每吨300元，货到付款。”第二天乙水泥厂即向甲公司发出货物。那么甲公司的发函行为是否构成要约？,【案例评析】甲向特定的相对人乙作出意思表示，并且内容具体、确定，符合要约的构成要件，应当成立要约。,72,3.

54、要约邀请：又称要约引诱，是希望他人向自己发出要约的意思表示。 是否以缔结合同为目的是要约和要约邀请的主要区别。要约邀请的目的不是订立合同，而是邀请对方向自己发出要约的意思表示。故要约邀请只是订立合同的预备行为，并不产生任何法律效果，是事实行为。 如果一方只是表示了订约愿望而没有提出合同的主要条件，则不构成要约，只能视为要约邀请。 在实际生活中，寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等都为要约邀请。但是，商业广告的内容如果符合要约的规定，则被视为要约，如悬赏广告、自动售货机的设置等。,73,【案例讨论】,某百货公司因建造一栋大楼，急需钢材，遂向本省的甲、乙、丙钢材厂发出传真，传真

55、中称：“我公司急需标号为01型号的钢材200吨，如贵厂有货，请速来传真，我公司愿派人前往购买。” 三家钢材厂在收到传真以后，都先后向百货公司回复了传真，在传真中告知它们备有现货，且告知了钢材的价格。而甲钢材厂在发出传真的同时，便派车给百货公司送去了100吨钢材。在该批钢材送达之前，百货公司得知丙钢材厂所生产的钢材质量较好，且价格合理，因此，向丙钢材厂去传真，称：“我公司愿购买贵厂200吨01型号钢材，盼速送货，运费由我公司负担。”在发出传真后第二天上午，丙钢材厂发函称已准备发货。,74,下午，甲钢材厂将100吨钢材送到百货公司，被告知，他们已决定购买丙钢材厂的钢材，因此不能接受其送来的钢材。甲

56、钢材厂认为，百货公司拒收货物已构成违约，双方因协商不成，甲钢材厂遂向法院提起诉讼。,【案例评析】确定本案被告是否构成违约，前提是判定该买卖合同是否成立。根据合同法的规定：当事人订立合同，采取要约和承诺的方式。承诺生效时合同成立。要判定本案合同是否成立，关键在于认定被告向原告所发出的传真在性质上是要约，还是要约邀请？合同法第14条、15条分别对要约和要约邀请作了规定。本案被告向原告发出的传真，在性质上属要约邀请，而非要约。,75,【案例讨论】,要约还是要约邀请争议案 原告：甲建筑队被告：某房地产开发公司 【案情简介】某房地产开发公司，经上级有关部门批准兴建一项工程。该公司为节约工程经费，缩短工期

57、，提高投资效益，决定用招标方式发包这项工程，便向本省内10多家建筑单位发出招标通告。在招标通告规定的投标起讫日期内，共有10家建筑公司(队)向开发公司投标，依照招标通告的规定，1999年1月20日，开发公司会同各有关单位，当众开标。在10家投标者中，只有甲建筑队和乙建筑公司的报价低于开发公司的标底。其中，甲建筑队报价87万元，乙建筑公司报价88万元。甲建筑队以为自己一定中标，在未定标前便开始了工程准备工作。,76,但是，开发公司开标后，会同有关单位对这两个投标单位的投标进行了严格的评查。评标时发现，甲建筑队报价虽低，但施工方案不太合理，技术力量也比较薄弱。如果将工程交由甲建筑队承揽，工程质量和

58、工期很难保证。所以定标时将乙建筑公司选为中标人，并依法与乙建筑公司签订了基建承揽合同， 此时，甲建筑队方知自己并未中标。但是，他们已为完成该工程预订了相当数量的物资，如果退货，势必造成损失。为此，甲建筑队以自己报价最低，工程应由它承揽为理由起诉到法院。 法院认为，甲建筑队与开发公司之间并无经济合同关系，因此对甲建筑队的要求不予支持。,77,4.要约的法律效力。 （1）生效时间。 要约到达受要约人时生效。口头要约一般自受要约人了解要约内容时生效，书面要约一般自到达受要约人时生效。以邮件、电报、电传、传真等方式发出要约的，要约送达受要约人时开始生效。对采取数据电文形式订立合同的，收件人指定特定系统

59、的，该数据电文进入该特定系统的时间，视为到达时间；未指定特定系统的，该数据电文进入收件人的任何系统的首次时间，视为到达时间。 要约到达受要约人，并不是指要约一定实际送达到受要约人或者其代理人手中，要约只要送达到受要约人通常的地址、住所或者能够控制的地方(如信箱等)即为送达。反之，即使在要约送达受要约人之前受要约人已经知道其内容，要约也不生效。,78,（2）要约的约束力。 要约对要约人的法律效力。要约一经生效，要约人即受到要约的拘束，在要约有效期内不得随意撤销或对要约加以限制、变更和扩张。如果受要约人依法作出承诺，一般情况下合同成立，要约人如要反悔，应当承担违约责任。 要约对受要约人的法律效力。

60、要约对受要约人一般没有约束力，只在法律上取得了承诺的权利，除非法律有特殊规定或者双方事先另有约定外，受要约人并不承担回复的义务。即使要约人单方在要约中表明不为答复通知即为承诺，该声明也是无效的，对受要约人没有拘束力。,79,（3）要约的有效期。 要约人因其要约而使得受要约人具有了选择的余地，相应地，要约人则会处于一种不安定的状态。因此法律对相对人何时承诺须有时间上的限制，以便尽快确定社会经济生活关系，这就是要约的存续期间，简称为承诺期间。 如要约定有承诺期限的，承诺应当在要约确定的期限内到达要约人，否则要约失效；要约未定有承诺期限的，应依照法律的规定，即要约以对话方式作出的，应当即时作出承诺，