合同法(经济法).ppt

1、,合同法,1999年3月15日,九届人大二次会议审议并通过了中华人民共和国合同法 党的十一届三中全会以来，我国先后制定了经济合同法、涉外经济合同法和技术合同法三部合同法。,“千呼万唤始出来”,合同法律制度,第一节 合同与合同法概述 第二节 合同的订立和成立 第三节 合同的效力 第四节 合同的履行 第五节 合同的担保 第六节 合同的变更,转让 第七节 合同的终止 第八节 违约责任,一.合同与合同法的概念,(一) 合同是平等主体的自然人 、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议. 合同法调整的是财产性质的合同又叫债权契约，而婚姻、收养、监护等是身份性质的合同又叫身份契约，不是合同

2、法调整的，是由其他法律调整。,总结: 合同=合意+债,（二）合同的特征,、合同是当事人之间的合意 两个意思表示一致即构成合意； 意思表示可以采取多种方式；,、合同是当事人间的债,当事人签订合同的目的就是设立债；债权合同具有相对性； 债权合同是平等民事主体关于财产关系的合同； 合同是商品交换的通常形式；,（二） 合同法律关系,1 合同法律关系的构成 （1）合同关系的主体：债权人和债务人。 （2）合同关系的客体：债权的客体主要是行为。 （3）合同关系的内容：债权与债务,2 合同法律关系的相对性 合同关系主要发生在特定的合同当事人之间 只有合同的债权人能够依据合同或法律向债务人提出请求或者提起诉讼

3、只有合同的债务人有义务向债权人履行债务、承担责任 第三人不能对合同当事人享有合同债权，也不象合同当事人承担合同债务与责任。,主合同与从合同,诺成与实践合同,涉他与不涉他合同,双务与单务合同,有名与无名合同,有偿与无偿合同,要式与不要式合同,合同,格式与非格式合同,(三)合同的分类,有名合同,无名合同,买卖合同,保险合同,赠与合同,保姆 合同,要式合同,甲公司租给乙公司一个车间，双方口头约定租期为1年。至租期半年时，甲方对乙方生厌，又觉得租金太低。就要赶乙方走，乙方不从。甲方起诉，要求法院认可合同的解除。请问，甲方能否胜诉? （1）合同法第215条规定：”租赁期限六个月以上的，应当采用书面形式。

4、当事人未采用书面形式的，视为不定期租赁。”租赁期为6个月以上的合同为要式合同，当事人应当采用书面形式。当事人没有采用书面形式，就不能发生当事人追求的效果（未采取“要式”，合同的效力发生了改变）。此合同演变成不定期租赁。 （2）不定期租赁，就意味着任何一方都可以随时解除合同。甲方可以通知乙方解除合同，但要给对方以必要的准备时间。当准备期届满之时，为租赁合同效力丧失之时，乙方应当搬出。乙方的损失，甲方不赔偿，因为甲方有任意解除权。,二、合同法概述,(一) 合同法的概念 合同法是调整平等的市场主体之间的交易关系的法律规范的总称,（二）合同法的基本原则,1.自愿原则,“合同当事人的法律地位平等，一方当

5、事人不得将自己的意志强加给另一方” 合同自愿原则有以下内容：1、缔结合同的自由； 2、选择相对人的自由； 3、决定合同内容的自由； 4、变更解除合同的自由； 5、决定合同方式的自由，即可选择口头、书面或其他形式缔结合同。,2.公平、平等原则,“当事人享有自愿订立合同的权利，任何单位和个人不得非法干预” “当事人应当遵循公平原则确 定各方的权利和义务”,3.诚实、信用原则,“帝王规则”： 当事人在行使权利、履行义务时应当遵循诚实信用的原则，不得有欺诈行为。,4、合法原则 “当事人订立、履行合同，应当遵守法律、行政法规，尊重社会公德，不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益” 5、 法律约束力原则

6、“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。” “依法成立的合同，受到法律保护”,第二节 合同的订立和成立,一.合同订立 合同订立是当事人之间为了设立、变更、终止相互之间的民事权利义务关系而进行协商并达成合意的行为和过程。经过要约和承诺过程，就合同内容意思表示达成一致. 二、订立合同的主体 自然人、法人、其他组织、代理人,三、合同的形式,书面形式、口头形式和其他形式。 书面形式是指合同书、信件和数据电文（包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）等可以有形地表现所载内容的形式 例：手机短消息,四、合同的条款,一、合同的条款 （一）一

7、般条款 合同范本 合同的内容由当事人约定，一般包括以下条款： （一）当事人的名称或者姓名和住所； （二）标的； （三）数量； （四）质量； （五）价款或者报酬； （六）履行期限、地点和方式； （七）违约责任； （八）解决争议的方法。 当事人可以参照各类合同的示范文本订立合同。,质量，是指以成分、含量、纯度、尺寸、精密度、性能等来表示合 同标的内在素质和外观形象的优劣状态。如产品的品种、型号、规格和工程项目的标准等。 质量条款由当事人约定，应符合国家有关规定和标准化要求。 在签订合同时，标的质量要订得详细具体，写明国家标准、部颁标准、省级标准、专业标准、厂级标准等，必要时应具体规定是什么年代的质

8、量标准。如果是双方协商的标准。在合同中应具体写明技术指标和质量要求，但如果有国家强制性标准或者行业性标准的，双方协商的标准不得低于此标准。,动产货物买卖契约书 立契约书人xx实业有限公司（以下简称甲方）xx陶瓷有限公司（以下简称乙方），双方兹就买卖茶具事宜，订立本件契约，条款如下：一、买卖标的：仿古茶具精品、次品各一百组。（样式、规格另行列表）二、价金：精品每组人民币xx元整，次级品每组xx元整，合计xx元整。三、送货地点：甲方公司所在地或其所指定的地点。四、送货日期：乙方应于订约后一个月内按甲方指定的地点、组数如期送达。如有迟延，应依迟交部分的货款每按千分之二计罚违约金，乙方不得有异议。五、

9、清偿费用：原则上运送费、包装费由乙方负担。惟甲方所指定送货地点不在xx市xx县两界内，按实际里程数每公里x元酌收运送费用。,六、甲方或其指定受领之人世间于受领第一条的茶具后，应即时验收。茶具如有瑕疵，应于受领后七天内以书面通知乙方更换，逾期乙方不负瑕疵担保责任。七、甲方应凭乙方所开出的统一发票及送货签收单将货款一次付给乙方。八、本契约一式二份，甲乙双方各执一份为凭。立契约书人： 买方（甲方）：xx实业有限公司公司地址： 代表人：xxx 住址： 身份证统一号码：营业执照号码：卖方（乙方）：xx陶瓷有限公司公司地址：代表人：xxx 住址： 身份证统一号码：营业执照号码： xxxx年x月x日,抵押贷

10、款合同 贷款抵押人（甲方）地址：邮编：电话：代表人：贷款抵押权人（乙方）地址：邮编：电话：代表人：甲方因生产需要，向乙方申请贷款作为资金。双方经协商一致同意，在甲方以其所有的（以下简称抵押物），作为贷款抵押物抵押给乙方的条件下，由乙方提供双方商定的贷款额给甲方。在贷款期限内，甲方拥有抵押物的使用权，在甲方还清贷款本息前，乙方拥有抵押物的所有权。为此，特订立本合同：,第一条贷款内容.贷款总金额：元整。.贷款用途：本贷款只能用于的需要，不得挪作他用，更不得使用贷款进行违法活动。.贷款期限：在上述贷款总金额下，本贷款可分期、分笔周转审贷。因此，各期贷款的金额、期限，由双方分别商定。从第二期贷款起，必

11、须有双方及双方法定代表签字盖章的新的抵押贷款合同，作为本合同的组成部分，与本合同具有同等法律效力。,第一期贷款期限为：个月，即自年月日起，至年月日止。.贷款利率：本贷款利率及计息方法，按照中国银行的规定执行。.贷款的支取：各期贷款是一次还是分次提取，由双方商定，甲方每次提款应提前天通知乙方，并经乙方的信贷部门审查认可方可使用。第一期贷款次提取。.贷款的偿还甲方保证在各期合同规定的贷款期限内按期主动还本付息。甲方归还本贷款的资金来源为本公司生产、经营及其它收入。如甲方要求用其它来源归还贷款，须经乙方同意。第一期贷款最后还款日为年月日。 .本合同在乙方同意甲方延期还款的情况下继续有效。,第二条抵押

12、物事项.抵押物名称：。.制造厂家：。.型号：。.件数：。.单件：。.置放地点：。.抵押物发票总金额：。.抵押期限：年（或为：自本贷款合同生效之日起至甲方还清乙方与本合同有关的全部贷款本息为止）。,第三条甲乙双方的义务（一）乙方的义务：.对甲方交来抵押物契据证件要妥善保管，不得遗失、损毁。.在甲方到期还清贷款后，将抵押物的全部契据、证件完整交给甲方。（二）甲方的义务：.应严格按照合同规定时间主动还本付息。.保证在抵押期间抵押物不受甲方破产、资产分割、转让的影响。如乙方发现甲方抵押物有违反本条款的情节，乙方通知甲方当即改正或可终止本合同贷款，并追偿已贷出的全部贷款本息。.甲方应合理使用作为抵押物的

13、，并负责抵押物的经营、维修、保养及有关税赋等费用。.甲方因故意或过失造成抵押物毁损，应在15天内向乙方提供新的抵押物，若甲方无法提供新的抵押物或担保时，乙方有权相应减少贷款额度，或解除本合同，追偿已贷出的贷款本息。.甲方未经乙方同意不得将抵押物出租、出售、转让、再抵押或以其它方式处分。 .抵押物由甲方向中国人民保险公司分公司投保，以乙方为保险受益人，并将保险单交乙方保管，保险费由甲方承担。投保的抵押物由于不可抗力遭受损失，乙方有权从保险公司的赔偿金中收回抵押人应当偿还的贷款本息。,第四条违约责任.乙方如因本身责任不按合同规定支付贷款，给甲方造成经济上的损失，乙方应负责违约责任。.甲方如未按贷款

14、合同规定使用贷款，一经发现，乙方有权提前收回部分或全部贷款，并对挪用贷款部分在原贷款利率的基础上加收的罚息。.甲方如不按期付息还本，或有其它违约行为，乙方有权停止贷款，并要求甲方提前归还已贷的本息。乙方有权从甲方在任何银行开立的帐户内扣收，并从过期之日起，对逾期贷款部分按借款利率加收的利息。.甲方如不按期付息还本，乙方亦可向有管辖权的人民法院申请拍卖抵押物，用于抵偿贷款本息，若有不足抵偿部分，乙方仍有权向甲方追偿。直至甲方还清乙方全部贷款本息为止。第五条其它规定.发生下列情况之一时，乙方有权停止发放贷款并立即或即期收回已经发放的贷款。（）甲方向乙方提供情况、报表和各项资料不真实。（）甲方与第三

15、者发生诉讼，经法院裁决败诉，偿付赔偿金后，无力向乙方偿付贷款本息。（）甲方的资产总额不足抵偿其负债总额。（）甲方的保证人违反或失去合同书中规定的条件。,.乙方有权检查、监督贷款的使用情况，甲方应向乙方提供有关报表和资料。.甲方或乙方任何一方要求变更合同或本合同中的某一项条款，须在事前以书面形式通知对方，在双方达成协议前，本合同中的各项条款仍然有效。.甲方提供的借款申请书、借款凭证、用款和还款计划及与合同有关的其它书面材料，均作为本合同的组成部分，与本合同具有同等法律效力。第六条有关本合同的费用承担有关抵押的估计、登记、证明等一切费用均由甲方负责。第七条本合同生效条件（登记生效）第八条争议的解决

16、本合同在履行中如发生争议，双方应协商解决，协商不成时，双方同意由苏州市仲裁委员会仲裁（当事人双方不在本合同中约定仲裁机构，事后又没有达成仲裁协议的，可向人民法院起诉）。本合同一式三份，甲、乙双方各执一份，公证处留存一份。甲方：公章代表人：签字乙方：公章代表人：签字年月日,格式条款：是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。,（二） 格式条款,对格式合同的特殊规制： 1、提供格式条款方应遵循公平原则确定双方的权利义务，并采取合理方式提请对方注意免除或限制其责任的条款，依对方要求对该条款予以说明。,2、格式条款如具有以非法手段订立，损害国家、集体或者第三人利益情形的，该条款

17、无效。 合同法第52条规定，有下列情形的合同无效：一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益的；恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的；以合法形式掩盖非法目的的；损害社会公共利益的；违反法律、行政法规的强制性规定的。 合同法第53条规定合同中的下列免责条款无效：造成对方人身伤害的；因故意或者重大过失造成对方财产损失的。,3、合同法第40条规定：提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效 4、对格式条款理解争议的处理时 (1)对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释。 (2)对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。格式条款或

18、非格式条款不一致的，应当采用非格式条款作为确定双方权利义务的依据,案例： 刘某新车被严重撞坏，被拖到保险公司下属的修理厂，但刘某了解到该修理工厂没有相关的技术和设备能修好自己的车，提出到另一家修理厂，保险公司不同意，因为保险合同上规定只能到保险公司下属的修理厂修理。无奈过了8个月新车仍未修复。 刘某应怎么办？,分析： 保险公司的规定属于内部规定，对他人无效。若规定保险合同中则属于格式条款，限制合同另一方权利或免除自己义务的规定属于无效。,五.订立合同的程序,要约,受要约人,承诺,要约,合同的订立程序,（一） 要约 1要约： 希望和他人订立合同的意思表示： 在对外贸易中又叫发盘、还盘.,1、 要

19、约必须具备三个条件：,（1）要约首先要约人要表示订立某种合同的意思。 合同法规定商业广告的内容符合要约规定的，视为要约。,（2）要约的内容必须明确、具体、肯定，即应该在要约申明确提出准备与对方签订合同的主要条件，以便受要约人确切知道要约的内容。 一旦受要约人表示接受，双方当事人就可以成立合同。 要约经受要约人承诺，要约人即受其意思表示的约束。 （3）要约必须传递给受要约人或其代理人，否则要约就没有法律效力。,2、要约的法律后果,主要是要约人在要约有效期限内受要约的拘束： 要约中规定对方必须在一定时间内同意签订合同的，则在此期限内要约人不得撤销或者变更要约的内容。 受约人负有与接受要约的对方订立

20、合同的义务。要约在有效期内，受要约人一经接受，合同就此成立。 出售特定物的要约，要约人不得以此为标的物向第三人发出要约。 要约人违背上述行为，就要承担赔偿由此而造成对方损失的法律责任。,2要约邀请，,要约邀请，是指希望他人向自己发出要约而作出的意思表示。 要约邀请本身不发生任何法律效力 公司向客户寄送报价单；价目表、商品目录、拍卖广告、招标广告、招股说明书等。在报纸、电视、广播中的商业广告、招聘广告及出租房屋广告等也是要约邀请,商业广告的内容符合要约规定的，视为要约。 对方发出要约需经发出要约邀请方接受，合同才能成立。比如，招标公告是要约邀请，而投标是属于要约，投标人投标后即负有与招标人订立合

21、同的义务，而招标人可以接受其投标，也可以不接受。,思考：要约与要约邀请区别 讨论：商业广告是否是要约？,3、要约的效力,要约到达受要约人时生效。,4要约的撤回 撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人。 5要约的撤消 撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。 6要约的失效 要约的失效：指要约丧失法律效力，要约人与受要约人均不再受到其约束。,（二） 承诺,承诺是受要约人同意要约的 意思表示。,1 承诺的方式 承诺应当以通知的方式作出，但根据交易习惯或者要约表明可以通过行为作出承诺的除外。 2 承诺的生效 承诺应当在要约确定的期限内到达要约人。 承诺生效

22、时合同成立。,3 承诺的撤回 撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或者与承诺通知同时到达要约人 4 承诺的迟到 受要约人超过承诺期限发出承诺的，除要约人及时通知受要约人该承诺有效的以外，为新要约。,受要约人接到要约后并不是必须承担承诺的义务，他可以承诺也可以不承诺。除法律另有规定外，也没有通知要约人的义务。,1、承诺有效成立的必备条件,（1）承诺的内容应当与要约的内容一致。 受要约人对要约的内容作出实质性改变的，这是指有关合同的标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议方法等的变更，应认为是拒绝原要约而提出新要约,要约人发出售某种原料商品的要约，其中载明

23、数量为400吨，单价每吨1000元。受要约人如果在答复时把数量改为650吨，单价改为750元，这就不能认为是承诺，而是新要约。 新要约提出后，原要约人变成了接受新要约的人，而原承诺人成为新的要约人。只有原要约人同意新的要约，合同才能成立。,（2）承诺必须由接受要约的人或其合法代表或合法代理人向要约人表示。 否则，由第三人所表示的承诺，仍不能成立合同。,（3）承诺必须在要约确定的期限内到达要约人，否则认为不接受。 要约以信件或者电报作出的，承诺期限自信件载明的日期或者电报交发之日开始计算。信件未载明日期的，自投寄该信件的邮戳日期开始计算。 要约以电话、传真等快速通信方式作出的，承诺期限自要约到达

24、受要约人时开始计算。承诺通知到达要约人时生效。 采用数据电文形式订立合同的，承诺到达的时间适用要约采用数据电文形式的规定。,要约没有确定承诺期限的，承诺应当依照下列规定到达： 要约以对话方式作出的，应当及时作出承诺，但当事人另有约定的除外，比如，受要约人提出2天内答复，要约人同意； 要约以非对话方式作出的，承诺应当在合理期限内到达，否则认为不接受。 所谓合理期间的计算方式是：要约的在途期间十依通常情况受约方考虑接受所需要的时间十接受的在途时间：可以期待系诺到达的期间。,要约人限定承诺应以传真回答受要约人如以电报答复，则不产生承诺的效力； 如要约人仅希望以传真答复，则受要约人可以其他方法答复。

25、要约人未规定以何种方法回答的，则按商业习惯。,案例：某电器厂生产一种耳机,于是向某大学发函:本厂生产的耳机30元/副,希望来电订购.某大学发回函:需要耳机1000副,30元/副,但耳机上需增加音量调节器,8月15前发货.后大学收到电器厂发的耳机1000副,但发现没有音量调节器,于是拒绝收货.电器厂起诉某大学违约. 问:合同是否成立?某大学是否违约?,分析: 某大学是否违约,首先看合同是否成立.如果合同已经成立,那么双方应按合同规定履行;如果合同还未成立,那么彼此就没有合同约束. 合同是否成立要看双方发的函是属于要约,还是属于要约邀请.很明显,电器厂的函是要约邀请,而大学的回函才是属于要约.电器

26、厂没有以明确的意思承诺,合同并未成立.因而谈不上合同违约的问题.,承诺可以分为以下5种方式： （1）到达承诺，又称届期取诺。 承诺人在承诺期限内发出承诺，要约人也是在此期限内收到了该承诺，合同即告成立。受要约人如超过承诺期限发出承诺的，除要约人及时通知受要约人该承诺有效以外，为新要约。,（2）迟到承诺,以书面形式作出的承诺，通常可以在指定的期限或者合理期限内到达要约人，但因邮电传递等方面的原因，承诺到达要约人超过承诺期限的，要约人应立即向承诺人声明承诺迟到，否则认为该承诺有效而合同成立。 迟到的承诺经要约人声明后。视为新要约，需经原要约人承诺后才能成立合同。,（3）推定承诺,即根据交易习惯或者

27、要约的要求作出承诺行为时生效。 比如，甲与乙之间在以往的交易中，一向都是一方发出要约后，另一方在规定的时间内没有作出意思表示，就认为另一方已承诺。这次甲方又向乙方发出了在某年某月以什么价格购买化肥的要约，乙方没有作意思表示，则甲方认定乙方已经承诺。,另外，根据要约人在要约中表明受要约人可以通过行为作出承诺的，则受要约人可以不再向要约人发出承诺的通知，而把履行合同的行为视为承诺人同意合同生效的意思表示，从承诺人着手履行合同时起，合同即告成立。 比如，要约人在要约中提出，希望从受要约人的公司以某种价格购买某种家具1O套，如受要约人同意即可发货，货到付款。在这种情况下，受要约人的发货行为即是承诺的表

28、示方式.,（4）默示承诺,要约中如明确指出对方不答复,则认为已接受。因此,承诺人的默示,有时也是承诺的一种表示形式。 默示承诺不能违背法律规定,且必须事先经受要约人同意(包括口头与行动),不能强加于受要约人。 比如，有的公司未经买方同意就把货物按对方地址寄去,而且说明到货后,未在某一天前退回,就认为已同意购买,对方就得付货款。这种行为是没有法律效力的。,（5）法定程序认定的承诺,根据法律规定或当事人的约定，合同必须经过一定的程序如公证、鉴证、主管机关批准等时，当这个程序完成后，合同才能成立。,案例：某市嘉信公司为了兴建高层办公楼而在报纸上发布了招标公告，引来了众多建筑公司竞标。经过一番激烈的竞

29、争，最终建安公司以最低的报价和最优的条件中标。可是事后，建安公司经过内部协商，又认为报价太低，于是便拒绝与嘉信公司签订合同。 本案应当如何处理？,分析：嘉信公司在报纸上刊登招标公告即是要约邀请，因为它不具备建筑承包合同的主要条款，而是旨在邀请各建筑施工单位向其投标，并与其中报价最低者签订合同的意思表示。建安公司参与竞标，其标书中必然包含价格、工程质量、工期以及违约责任等建筑承包合同的全部必备条款，这样其标书便成为要约。嘉信公司宣布建安公司中标，同意建安公司标书中的主要条款即为承诺。这样，嘉信公司与建安公司之间的合同关系就宣告成立了。 但本案中在开标后建安公司拒绝签订合同的行为显然是一种违约行为

30、，建安公司应承担因此而造成的损害赔偿责任。,六、合同的成立,（一）合同成立的概念 承诺生效时合同成立 当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。 当事人采用信件、数据电文等形式订立合同的，可以在合同成立之前要求签订确认书。签订确认书时合同成立,法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。 采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。,（二） 合同成立的地点,承诺生效的地点为合同成立的地点； 采取数据电文形式订立合同的，收件人的主营业地为合同

31、成立的地点；没有主营业地的，其经常居住地为合同成立的地点； 采用合同书形式订立合同的，双方当事人签字或者盖章的地点是合同成立的地点,在签订合同的过程中或者签订之后履行之前因为一方的过错原因导致合同不能成立、合同无效或者不能履行，很可能会损害另一方的利益。这时造成原因的一方是否应该负责呢?他应负什么责任呢? 缔约过失责任。把对合同的约束、监督延伸到了合同成立、生效之前。,六、缔约过失责任,当事人在订立合同过程中有下列情形之一，给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任： （一）假借订立合同，恶意进行磋商； （二）故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况； （三）有其他违背诚实信用原则的行为。

32、 当事人在订立合同过程中知悉的商业秘密，无论合同是否成立，不得泄露或者不正当地使用。 泄露或者不正当地使用该商业秘密给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任。,某磁性材料厂与某应用技术研究所签订了一份技术转让合同。 合同规定:转让方应用技术研究所提供其自己发明的具有先进技术水平的单向电容运转导步调速电动机(附减速器)的全套技术及其设计图纸和必要的零件样品； 受让方磁性材料厂支付转让费50万元，分两次支付；第一笔入门费交完后转让方应及时交付图纸、零件并向受让方进行技术交底,如因转让方的技术错误造成产品失败，转让方将全部费用退回受让方。,案例：,如何处理本案？,合同签订后，受让方支付了入门费25万元

33、，并花40万元改造原有的设备。 而此时应用技术研究所正与某机械研究所打官司，涉及的技术就是该转让技术，法院判决应用技术研究所败诉，停止使用和转让该技术，并赔偿机械研究所损失费。 受让方磁性材料厂马上停止了投产的准备工作，经过改造的设备因为没有相应的技术和设备与之配套也搁置没用了。于是向应用技术研究所要求退还已经交付的第一笔转让费，并且赔偿改造设备所花的40万元。应用技术研究所只退回25万元，不同意赔偿设备改造费。为此双方发生了纠纷.,本案中应用技术研究所有缔约过失责任。 首先，它对转让的技术并没有所有权，有违反法律的多项规定。依法律规定，转让、买卖、租赁等经济活动中，转让方、出卖方、出租方必须

34、有依法取得的所有权或处置权，要保证不会有他人对受让人、买方、租赁方追究侵权等法律责任。 本案的转让方也违背诚实信用的义务没有把技术的真实情况告知受让方，没有把与理工大学的机械研究所的诉讼的情况告知受让方。,案例的分析：,其次，磁性材料厂因为要履行订立的合同造成损失。 这种损失直接的原因是与应用技术研究所签订了合同，材料厂想履行合同而改造设备；经过改造的设备之所以没有用，是因为转让方提供的技术有法律争议，侵犯了他人的权利。损失与合同有直接的关系。应用技术研究所显然有过错，是属于缔约过错的第二种。,第三节 合同的效力,一、合同的效力概述 （一）含义 合同具有法律所赋予的约束合同当事人的效力 原则上

35、局限于合同当事人之间，不应及于第三人。 （二）成立与效力的区别 成立表现了当事人的意志是否一致 效力指法律效力,二、合同的生效,（一）合同的生效要件 （1）合同的主体合格 （2）意思表示真实 （3）不违反法律和社会公共利益,（二）合同的生效时间,1、一般规定：“依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记手续生效的，依照其规定” 2、附条件的合同 3、附期限的合同,三、欠缺生效要件的合同,（一）无效合同： 1、无效合同：已成立但因为不具备合同的有效要件且不能补救，对当事人自始即不应具有法律约束力的合同。 2、无效的原因 （1）一方以欺诈、胁迫手段订立合同，损害国家利益 （

36、2）恶意串通，损害国家、集体或第三人利益 （3）以合法形式掩盖非法目的 （4）损害社会公共利益 （5）违反法律、行政法规强制性规定,3、无效条款 免责条款：“造成对方人身伤害的免责条款无效” “因故意或者重大过失给对方造成财产损失的免责条款无效” ,造成对方人身伤害的条款无效 对于人身的健康和生命安全，法律是给予特殊保护的，并且从整体社会利益的角度来考虑，如果允许免除一方当事人对另一方当事人人身伤害的责任，那么就无异于纵容当事人利用合同形式对另一方当事人的生命进行摧残，这与保护公民的人身权利的宪法原则是相违背的。在实践当中，这种免责条款一般都是与另一方当事人的真实意思相违背的。所以本条对于这类

37、免责条款加以禁止。,因故意或者重大过失给对方造成财产损失的免责条款 我国合同法确立免除故意或者重大过失造成合同一方当事人财产的条款无效，是因为这种条款严重违反了诚实信用原则，如果允许这类条款的存在，就意味着允许一方当事人可能利用这种条款欺骗对方当事人，损害对方当事人的合同权益，这是与合同法的立法目的完全相违背的。 对于本项规定需要注意的有两点：（1）对于免除一方当事人因一般过失而给对方当事人造成财产损失责任的条款，可以认定为有效。（2）必须是免除因故意或者重大过失给对方当事人造成财产损失的条款无效。也就是说，对于故意或者重大过失行为必须限于财产损失，如果是免除人身伤害的条款不管是当事人是否有故

38、意或者重大过失，只要是免除对人身伤害责任的条款依据本条第一项的规定都应当使之无效。,免责条款案例1：,银行章程中免责条款 “因卡片遗失或密码失密造成的资金损失，由持卡人自行承担”,辛某的一张银行卡中的11万元巨款不翼而飞，第二天，她的另一张银行卡里的45000元钱也没有了。后经警方查明，此事是“神偷”王一锁所为。王一锁记住辛某的钥匙形状后，根据记忆配了钥匙，偷得该银行卡和身份证。再叫一个姓戴的女人利用假身份证更改银行卡密码取走卡内存款。事后，王一锁再次潜入辛某房间，将银行卡和身份证放回原处。,王一锁被判了十五年，辛某的钱却没法追回。辛某遂将银行告上法庭，辛某认为，当时戴某变更银行卡密码时留下了

39、假身份证复印件，因银行方面工作疏忽，让别人取走了钱。银行则认为，辛某对自己的身份证与银行卡保管不善，才造成此后果。 法院最后认定，银行章程中“因卡片遗失或密码失密造成的资金损失，由持卡人自行承担”是免责条款，违反合同法规定，有违公平原则，因此不予认定。而且银行储蓄管理条例已明确规定，办理密码挂失手续七天后，方可让储户办理支取存款。而被告在办理密码挂失的当天，存款就被冒领了，银行违规操作，也是造成存款被冒领的直接原因，应负全部责任。,免责条款案例2-保险法,保险法第十八条的规定：“保险合同中规定有关于保险人责任免除条款的，保险人在订立保险合同时，应当向投保人明确说明，未明确说明的，该条款不产生效

40、力。” ,无效合同案例,原告王娟与被告中国人寿保险股份有限公司安福支公司在签订人身保险合同时，因被告未能对免责条款进行释明，2009年8月14日，江西省吉安市中级人民法院作出驳回上诉，维持一审认为合同的免责条款无效，被告应承担赔偿责任，支付原告王娟保险理赔款50000元的判决。,2007年10月19日，人寿保险安福支公司的业务员金凤新到王娟处推销保险业务，当时金凤新告诉王娟、张江涛等人，受到意外伤害就可以得到赔偿，王娟以自己为投保人和受益人为被保险人张江涛办理意外伤害险，即（鸿泰卡A）意外伤害保险。 保单约定：保险期限1年，意外伤害的保险金额为50000元，意外医疗的保险金额10000元，保费

41、100元，保单还对免责事项进行了声明，王娟和张江涛在保单上签名，该公司业务员收了保费100元后就离开了，几天后，人寿保险安福支公司的业务员将保单交给了王娟。,2008年3月18日，张江涛驾驶摩托搭乘王娟在行进中驶离路面，摔倒至路外，造成王娟受伤、张江涛死亡的重大交通事故，经交警部门认定，张江涛酒后驾车是造成本起交通事故的全部原因，承担本起事故的全部责任。王娟向人寿保险安福支公司索赔，被告人寿保险安福支公司认为死者张江涛酒后驾车，属于免责的范围，不予赔偿。 安福县法院审理后认为，投保人王娟向保险人人寿保险安福支公司购买的鸿泰卡A保险，属人身保险合同，该保险合同依法成立，且合法有效，投保人王娟向保

42、险人人寿保险安福支公司购买鸿泰卡A属格式合同，虽然中国人寿保险股份有限公司人身意外伤害综合保险条款第四条规定了免责的情形，但是，人寿保险安福支公司与王娟签订保单之前或签订保单时没有就保险合同中关于保险人责任免除的条款，向投保人明确说明，故被保险人张江涛酒后驾车虽属于免责的情形，但因人寿保险安福支公司未明确说明，该条款不产生效力，故判决被告人寿保险安福支公司支付原告王娟保险理赔款50000元。 一审判决后，被告不服，上诉吉安市中级人民法院，吉安市中级人民法院审理后作出驳回上诉，维持原判的二审终审判决。,借款合同哪些民间借款合同条款无效？,民间借款合同违反合同法关于利率的有关规定，约定利息超过中国

43、人民银行发布的贷款利率上限的4倍，这样的利息是“高利贷”，利息条款是无效条款，超过的部分不受合同法的保护。借款合同的利息条款以法定贷款利率的上限为标准加以确定。 民间借款合同中贷款人将利息计入本金谋取高利的，属于复利条款，该条款是无效的。在审理中发现债权人将利息计入本金计算复利的，只返还本金，利息包括复利均不受合同法保护。 非银行、非金融机构的法人或者其他组织作贷款人的民间借款合同是无效合同。 在民间借款合同关系中，贷款人明知借款人是为了进行非法活动而借款的，其借款合同无效，不受合同法的保护,（二）可变更、可撤消合同,可变更、可撤销的合同：意思表示不真实，通过有变更权、撤消权的当事人行使变更权

44、、撤消权，使已经生效的内容发生变化或者归于无效的合同。 撤消权的消灭： 有撤消权的当事人自知道或者应当知道撤消权事由之日起一年内没有行使撤消权的，撤消权消灭； 有撤消权的当事人自知道事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤消权的，撤消权消灭。 法律后果：自始没有法律约束力 返还财产、赔偿损失、收归国有或者返还第三人,案情,2002年2月18日，被告李方来到由原告海河房地产公司承建的海河花园的售楼中心，经售楼中心的销售人员孙红介绍，李方决定购买海河花园7号楼2单元101室和201室建筑面积均为100平方米的二套住房。孙红填写了两份购房格式合同。其中填写价格：101室为2200元/平方米，201室为2

45、000元/平方米。李方签字捺印，并如数交齐两套房款42万元，领取了钥匙。第二天，孙红发现由于自己的工作失误，误将201室的价格2400元平方米错填成2000元坪方米，要求李方补交房屋差价款4万元。李方拒绝。之后，孙红被海河房地产公司辞退，无人再向李方主张权利。2003年5月8日，原告向W区法院提起民事诉讼，请求法院判令李方补交房屋差价款4万元并承担利息。,原告诉称：孙红因工作失误，将海河花园7号楼2单元201室价格错填成2000元平方米，被告李方所购两套房屋系紧邻的楼上楼下。按常理，二楼的价格比一楼的价格要高，201室的售价不可能低于101室的售价。海河花园房屋售价表载明原告从未卖过2000元

46、平方米的房屋，双方所签201室房屋买卖合同显属重大误解 请求法院变更201室房屋价格，判令李方补交房屋差价款4万元并承担利息。 李方辩称：双方签订的101室、201室房屋买卖合同均为有效合同，合同已履行完毕。原告起诉要求变更合同价格条款，是明为变更实为撤销。按照合同法第55条的规定，原告行使撤销权的期限已超过1年的法定时间，撤销权已经消灭，请求法院驳回原告的诉讼请求。,法院认为，孙红填写购房格式合同时，主观发生错误认识，误将201室房屋价款2400元平方米写成2000元坪方米，构成重大误解，依照合同法的规定，原告享有变更权，而变更权不受合同撤销权1年行使期限的限制，遂判决被告李方返还原告4万元

47、的房屋差价款及利息。 /public/detail.php?id=45,不同观点：,就本案而言，原告与李方签订房屋买卖合同的时间是2002年2月18日，第二天发现了工作人员的过失，在与李方协商无果的情况下，没有及时向人民法院或仲裁机关提出请求，直至2003年5月8日才向法院提起诉讼，行使请求变更合同条款的撤销权，已远远超过合同撤销权的行使期限，其合同撤销权已归于消灭。 原告依据合同法第54条的规定主张的是合同条款的变更而非撤销，目的是为避开1年撤销权行使期限的限制。与合同法)确立的撤销制度的立法精神及最高法院关于贯彻执行中华人民共和国民法通则若

48、干问题的意见第73条第二款规定不符，法院不应当支持原告的诉讼请求。,撤销权案例： 要求：学生课后自习,（三）效力待定合同,1、概念 效力待定合同：合同主体资格欠缺，但经有权人追认即自始生效的合同。,2、效力待定合同的种类,限制民事行为能力人订立的合同 无权代理人订立的合同（没有代理权、超越代理权、代理权终止后） 无权处分人订立的合同,限制民事行为能力人。十周岁以上不满十八周岁的未成年人； 不能完全辨认自己行为的精神病人。限制民事行为能力人可以进行与他的年龄、智力以及精神健康状况相适应的民事活动；其他民事活动由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理的人同意。否则其进行的民事活动无效。,代理,代

49、理：是指代理人在代理权限内，以被代理人的名义进行的法律行为。 代理的法律后果直接由被代理人承担。 代理人：在代理法律关系中，代他人进行法律行为的人； 被代理人：民事法律行为由他人代理，并承受该行为后果的人，也称本人； 与代理人进行法律行为的人是第三人，也称相对人.三者相互结合，构成一个完整的代理关系。,无权代理可以分为以下两种：1）表见代理表见代理是指行为人没有代理权，但因为他与被代理人有一定关系，使得第三人有足够的理由相信他有代理权，并与他进行民事行为，在这种情况下，该民事行为的法律后果由被代理人承担。表见代理属于广义的无权代理。2）狭义的无权代理狭义的无权代理是指表见代理之外的无权代理，是

50、没有代理权的人进行的代理行为。 狭义的无权代理包括以下四类：第一，根本没有代理权而进行的代理行为。第二，授权行为无效的代理行为。第三，超过代理范围而进行的代理行为。第四，代理权已经消灭之后进行的代理行为,无处分权人出分财产的：,例：租房卖房案 物权法第九条 不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。,3、权利人的追认权和相对人的催告权、撤消权,催告权：相对人催告权利人在一定期限内（一个月）对合同做出追认的权利。 撤消权：合同的善意第三人在效力待定合同的法定代理人、被代理人等权利人未追认限制行为能力人、无代理权人所订立的合同之前，撤消该

51、合同的权利。,4、不属于效力待定合同的特殊情形,“法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效”代表行为有效 表见代理有效,第四节 合同的履行,一.合同履行的概念及规则 二.合同履行中的抗辩权 三.合同履行保全 四.合同担保 五.违约责任,合同履行:是指在合同依法订立并生效以后，当事人双方在合同规定的履行期限和履行地点内，互相协作并用最经济的方法全面完成合同义务，致使该合同所产生的法律关系得以全面终止的整个行为过程. 合同履行的义务,全 面 履 行 义 务,履 行 法 定 义 务,履 条 行 款 约 的 定 义 不 务 明 确

52、,二 合同履行中的抗辩权,(一)同时履行抗辩权 一手交钱,一手交货,(二)后履行抗辩权（也称先履行抗辩权） 当事人互负债务,有先后顺序的，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求.先履行一方履行债务不符合约定的,后履行一方有权拒绝其相应的履行要求,(三)不安抗辩权 应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行: 1.经营状况严重恶化 2.转移财产,抽逃资金以逃避债务 3.丧失商业信誉 4.有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形 但当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任,三.合同履行保全,(一)代位权 代位权，是指债权人为保全其债权，而于债务人怠于行

53、使自己的到期债权而害及债权人债权实现时，得以自己的名义代位行使属于债务人权利的权利。,麻烦的“三角债”问题就没有什么办法解决吗？,债务人 债权人,债权人,债务人,我帮你 讨债,(二)撤销权,因债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产,对债权人造成损害的,债权人可以请求法院撤消债务人的行为. 债务人以明显不合理的低价转让财产的,对债权人造成损害的,并且受让人知道该情形的,债权人也可以请求法院撤消债务人的行为.,撤销权案例：,李某从1998年12月1日至2000年2月1日分六次向原告孙某借款74万元，约定月息2分。2000年2月3日李某与被告王某签订一份租赁合同，约定李某将产权属于自己的店面租给被告王

54、某，租期十年，年租金25000，十年租金250000元一次性给付，李某的对外的债权债务与该店无关。协议签订后，李某收取了王某250000元的租金。该合同经福州市公证处公证。 原告孙某向被告李某索要借款不成，遂于2000年8月向法院起诉。法院于2000年11月判决被告李某付还原告孙某74万元借款和利息。判决生效后，于2001年2月开始执行。2001年4月11日，法院委托拍卖行拍卖李某的店面，原告孙某和被告王某都参加了竞拍，在拍卖公告中明确说明了房屋出租的情况（即每年租金25000年，一次支付250000元十年租金的事实）。原告孙某以42万元的价格竞买成功。 原告孙某因向被告王某收回店面不成，即以

55、王某与李某签订的租赁合同的租金与行情价格相差4倍多，属于显失公平，且十年租金一次性付清，损害了原告利益为由要求撤销合同，收回店面，并由王某支付店面使用费。 如何处理本案？,合同法第二百二十九条规定：“租赁物在租赁期间发生所有权变动的，不影响租赁合同的效力。”其非常明确的规定了，所有权人的变更，不影响租赁合同的效力，也就是说租赁合同继续有效。这里所指的效力是对新的所有权人而言，而不是针对原所有权人。因为原所有权人因租赁合同而产生的债权债务由新的所有权人继承，原所有权人退了租赁关系。因此租赁合同对承租来说，仅是合同的主体发生了变化。 对新的所有权人来说，应当承接原租赁合同的全部的权利和义务。,本案

56、一审、发回重审的一审、二审均支持了原告孙某的诉讼请求，认为其撤销权成立，撤销了王某与李某间的租赁合同。 在本案判决生效后，王某向检察机关提起申诉，检察机关依法提起抗诉，最终法院重新审理的本案，认定撤销权不能成立，驳回了原告孙某的诉讼请求，做出了一个公正的判决。,第五节. 合同的担保,担保：在民商事分类关系中发生的、保证债务人清偿债务，债权人实现债权的法律制度。 担保法P180 担保法：是调整债务人、担保人和债权人之间所发生的民商事关系的法律规范的总称。,担保法“在借款、买卖、货物运输、加工承揽等经济活动中，债权人需要以担保方式保障其债权实现的，可以依照本法规定设定担保”。 物权法“债权人在借贷

57、、买卖等民事活动中，为保障实现其债权，需要担保的，可以依照本法和其他法律的规定设立担保物权”。,注意：,一、担保合同是从合同，以主合同的存在为前提，且主合同的效力约束从合同的效力。 一般情况下，主合同无效则从合同无效，但“法律另有规定的除外”。例教材P182 二、担保合同的当事人是债权人和担保人，不是债权人和债务人,担保方式：,1.保证 分类:一般保证;连带责任保证 ,债务人,债权人,保证人,保证人的主体资格,1具有代为清偿债务能力的法人、其他组织或者公民，可以作保证人。 2国家机关、学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体和企业法人的分支机构、职能部门，不得作保证人。 企业法人的

58、分支机构有法人书面授权的，可以在授权范围内提供保证。,保证责任,保证担保的范围包括主债务及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明的，保证人应当对全部债务承担责任。 保证期间 债权人依法将主债权转让给第三人的，保证人在原保证担保的范围内继续承担保证责任。 债权人许可债务人转让债务的，应取得保证人的书面同意，保证人对未经其同意转让的债务，不再承担保证责任。 债权人与债务人协议变更主合同的，应取得保证人的书面同意，未经保证人的书面同意，保证人不再承担保证责任。,保证责任的方式,1一般保证责任。当事人在保证合同中约定，在债务人

59、不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证。 一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担担保责任。 2连带责任保证。当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连责责任保证。 在债务人未履行到期债务时，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证责任范围内承担责任。 保证责任的具体方式由当事人在保证合同中约定，没有约定或约定不明确的，按连带责任保证承担保证责任。 保证人在约定的保证期间内承担保证责任。当事人未约定或约定不明确的，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。,2.抵押,抵押人(债务人),抵押权人(债权人),抵押物,抵押合同是抵押权人（通常是债权人）与抵押人（既可以是债务人，也可以是第三人）签订的担保性质的合同。 抵押人以一定的财物（既可以是不动产，也可以是动产）向抵押权人设定抵押担保，当债务人不能履行债务时，抵押权人可以依法以处分抵押物所得价款优先受偿。,担保法第四十