检验与索赔(第八讲)2011.ppt

1、第7章 检验与索赔,第一节 商品检验 第二节 索赔和理赔 第三节 罚金条款与定金罚则,第一节 检验,一、检验时间和地点 二、检验机构 三、检验证书 四、商品检验证书的作用 五、检验标准和方法 六、合同中的商检条款,商品检验的概念,什么是商品检验？ 是指在国际商品贸易中，由有资格的第三者（检验机构）对进出口货物进行检验，以确定卖方所交货物的质量、数量、包装是否符合买卖合同的规定； 有时还对装运技术条件或货物在装卸运输过程中发生的残损、短缺进行检验或鉴定，以明确事故的起因和责任的归属； 还包括根据一国法律确定进出口商品是否符合国家技术规范的强制性要求的合格评定活动（实施强制性的检验或检疫）。,在我

2、国，进出口商品检验是我国商检机构为了加强进出口检验工作，规范进出口商品检验行为，维护社会公共利益和进出口贸易有关各方的合法权益，促进对外经济贸易关系顺利发展的重要措施之一。,国际货物买卖合同中检验条款的主要内容有： 检验时间和地点 检验机构 检验标准和方法 检验证书等。,一、检验时间和地点,进出口贸易中买卖双方交接货物的一般程序： 1、卖方交货；（F组和C组） 2、买方检验或察看货物； 买方收到货物并不意味接受了货物； 收到货物； 接受货物；,3、买方接受、拒收货物； 拒收必须表示出来； 买方一旦接受货物，就丧失了拒收货物的权利，但如货物与合同规定不符，仍有权要求损害赔偿或采取其他补救措施；,

3、买方检验货物的权利不仅已成为国际惯例，而且受到很多国家的法律和国际公约的保障； 英国货物买卖法； 美国统一商法典； 我国合同法； 公约； 买方对货物作出与卖方所有权相抵触的行为除外；,2、检验的时间和地点 （1）公约有关规定: 第38条1款：买方必须在按情况实际可行的最短时间内检验货物或由他人检验货物； 2款：如果合同涉及到货物的运输，检验可推迟到货物到达目的地后进行； 3款：如果货物在运输途中改运或买方须再发运货物，没有合理机会加以检验，而卖方在订立合同时已经知道或理应知道这种改运或再发运的可能性，检验可推迟到货物到达新目的地后进行。,(2)、合同规定的办法 1、在出口国检验 a.产地（工厂

4、）检验 货物装运前，由买方或其指定人来工厂或产地进行检验，买方或其指定人出具的检验证书作为信用证项下提交的单据之一；即在信用证中列有“客检条款”。 “客检条款”-属信用证软条款；给出口人安全收款带来不确定性。,b.“离岸品质、离岸重量” 装运前或装运时在装运港/地检验（以离岸质量、重量（数量）为准）- 装运港/地的检验机构出具的检验证书作为决定该批货物品质、重量（数量）的最后依据（as final）； 排除了买方的检验权；,2、在进口国检验 a.“到货品质、到货重量” 目的港（地）卸货后检验，即以到岸品质、重量（数量）为准 以目的港（地）的检验机构出具的检验证书作为决定该批货物品质、重量（数量

5、）的最后依据； 排除了卖方检验权；,b.在买方营业处所或最终用户所在地检验 将检验的时间和地点延伸和推迟至买方营业所或最终用户所在地。,3、出口国检验、进口国复验 以装运港/地的检验证作为收付货款的依据； 货到目的港/地后买方有复验权； 复验费用 复验机构 复验时间-货到目的港/地卸货后若干天内,三、检验机构 1. 官方检验机构 （如：CIQ Entry-exit Inspection and Quarantine Bureau of the Peoples Republic of China ） 2. 半官方检验机构 ：民间机构，由国家政府授权（如：质检所、美国担保人实验室） 3. 非官方检

6、验机构：私人创办 （如：瑞士日内瓦通用鉴定公司、英国劳合氏公证行）,我国商检机构及其主要工作任务 根据商检法（1989年8月1日颁布实施）及1992年底发布的中华人民共和国进出口商品检验实施条例的规定，我国商检机构有三项基本任务：,（1）依法对进出口商品（商检机构实施检验的进出口商品种类表）实施检验（法定检验） （2）对进出口商品检验工作进行监督管理（如：“认可检验”或“免检”） （3）办理进出口商品公证鉴定、“出具原产地证明书等”,法定检验 含义 商检机构依法对规定的进出口商品或有关检验事项执行强制性的检验或检疫。 属于法定检验的出口商品，未经检验合格的，不准出口；属于法定检验的进口商品，未

7、经检验的，不准销售、使用。,法定检验的目的 保护人类健康和安全、保护动物或者植物的生命和健康、保护环境、防止欺诈行为、维护国家安全。,法定检验的范围： 列入必须实施检验的进出口商品目录（简称目录）的进出口商品； 目录由国家商检部门制定、调整；,法定检验的内容： 指确定列入目录的进出口商品是否符合国家技术规范的强制性要求的合格评定活动。 合格评定程序包括：抽样、检验和检查；评估验证和合格保证；注册、认可和批准以及各项的组合。,检验依据： 对列入目录的进出口商品，按照国家技术规范的强制性要求进行检验，尚未制定国家技术规范的强制性要求的，应当依法及时制定，未制定前，可以参照国家商检部门指定的国外有关

8、标准进行检验。,办理鉴定业务 经国家商检部门许可的检验机构可以接受对外贸易关系人或者外国检验机构的委托，办理进出口商品的鉴定业务。 对外贸易关系人：买卖合同的当事人、运输合同的当事人、保险合同的当事人、以及收货部门、供货部门、用货部门等； 鉴定业务与法定检验的区别： 强制性； 范围及内容；,实施监督管理 内容 对进出口商品认证同国内产品认证实施统一的管理制度； 商检机构依法对实施许可制度的进出口商品实行验证管理； 对列入目录的出口商品进行出厂前的质量监督管理和检验；,四、检验证书 主要有以下几种： 1.品质检验证书（Inspection Certificate of Quality） 2. 重

9、量（数量）检验证书（Inspection Certificate of Weight or Quantity） 3. 兽医检验证书（Veterinary Inspection Certificate） 4.卫生健康检验证书（Sanitary Inspection Certificate）,5.消毒检验证书（Disinfection Inspection Certificate）6.产地检验证书（Inspection Certificate of Origin） 7. 价值检验证书（Inspection Certificate of Value） 8.残损检验证书（Inspection Cert

10、ificate on Damaged Cargo）,五、商品检验证书的作用主要有： （1）作为买卖双方交接货物的依据。 （2）作为索赔和理赔的依据。 （3）作为买卖双方结算货款的依据。,六、合同中的商检条款,检验条款的基本内容 有关检验权的规定； 检验或复验的时间和地点； 买方复验的时间（索赔期限） 复验地点； 商检机构 检验证书； 检验的方法或标准 检验条款示例,1.出口商品合同中的商检条款： “双方同意以装运港中国商品检验局签发的品质和数量（重量）检验证书作为信用证项下议付所提交单据的一部分。买方有权对货物的数量（重量）和品质进行复验。复验费由买方负担。如发现品质或数量（质量）与合同不符，

11、买方有权向卖方索赔，但须提供卖方同意的公证机构出具的检验报告。索赔期限为货物到达目的港天内。”,2.进口合同中的检验条款 ： “双方同意以制造厂（或公证行）出具的品质及数量或重量检验证明书作为有关信用证项下付款的单据之一。但货物的品质及数量或重量的检验应按下列规定办理：货到目的港天内经中国商品检验局复验，如发现品质或数量或重量与本合同规定不符时，除属保险公司或船公司负责者外，买方凭中国商品检验局出具的检验证明书，向卖方提出退货或索赔。所有退货或索赔引起的一切费用（包括检验费）及损失均由卖方负担。在此情况下，如抽样是可以的话，买方可应卖方要求，将有关货物的样品寄交卖方。”,第二节 争议、索赔和理

12、赔,一、争议、索赔和理赔的含义 二、索赔的三种情况 三、不同法律对违约行为的不同解释 四、罚金条款和定金条款,一、争议、索赔和理赔的含义 1、所谓争议（Disputes），是指买卖一方认为对方未能全部或部分履行合同规定的责任与义务所引起的纠纷。委婉说法：异议 2、所谓索赔（Claim），是指在进出口交易中，因一方违反合同规定直接或间接地给另一方造成损失，受损方根据合同或法律向违约方提出予以补救的主张，即提出赔偿的要求，以弥补其所受损失。索赔是指受损方提出要求的行为； 3、理赔（Settlement）则是指违约方受理该项要求的行为。,引起索赔的原因： 卖方违约； 买方违约； 合同条款订得不明确，

13、双方有不同理解，引起争议，导致索赔；,（一）违约及其法律后果 我国合同法第8条规：依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同； 违约（违反合同）-breach of contract 当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，-。,违约的法律责任 我国合同法第107条： 当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，应当承担继续履行，采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。,三、不同法律对违约行为的不同解释 1、英国的法律规定英国的法律把违约分成违反要件（Breach of Condition）与违反担保（Breach of

14、Warranty）两种。 违反要件-受损害一方有权解除合同，并要求损害赔偿； 违反担保（随附条件）-受损害一方有权要求损害赔偿，但不能解除合同；,当一方违反要件，另一方有权将违反要件作为违反担保处理； 当卖方违反要件时，买方已构成对货物的接受，买方只能要求损害赔偿，而不能解除合同。,2、美国的法律规定美国法律规定与英国基本相似，分“重大违约”（Material Breach）和“轻微违约”（Minor Breach） 3、国际货物销售合同公约第25条规定： 根本违反合同（fundamental breach of contract）-受损害一方有权宣告合同无效，并要求损害赔偿； 实际上剥夺了他

15、根据合同规定有权期待得到的东西；,非根本违反合同-受损害一方只能要求损害赔偿，而不能宣告合同无效。,违约分类 后果 英国 违反要件 受损害方可宣告合 违反担保 同无效，并要求 损害赔偿 美国 重大违约 要求损害赔偿或 轻微违约 救济 公约 根本性违约 非根本性违约,3. 索赔和理赔 理赔-一方对另一方提出的索赔进行处理。 对外索赔和理赔应注意： 认真做好调查研究，在查清事实、分清责任的基础上，既要坚持原则，正确利用合同所适用的法律和国际惯例，又要友好协商，争取公平合理的解决。,4、索赔的期限 约定的 索赔期限 法定的 公约以及合同法规定，自买方收到货物起两年之内有权向卖方提出索赔。 但尽可能在

16、商品质量的保证期限以内提出： 1）一般商品，货到目的港60天以内； 2）具有保值期限的商品，一般在一年以内。,5、索赔的金额 1）有合同规定的，就按合同规定办理； 2）合同未规定的，就依据相关法律和惯例来确定。确定赔偿金额的基本原则是： 赔偿金额应与违约造成的损失金额相等，其中包括一般情况下的预期利润。 赔偿金额以签约时可以预料的合理损失为限。 如果被违约的一方在对方违约时可以采取一些合理措施以减轻损失而未付诸行,动的，“可能减轻而未能减轻的损失”应在赔偿金额中扣除。,A,B,C,10万,市价20万,14万,四、合同中的索赔条款 1。罚金条款 (Penalty Clause)（违约金条款） 是

17、指买卖合同中规定的“合同一方因未履行或未按时履行合同规定的义务而应向对方支付约定的惩罚性金额，用以补偿因给对方造成损失的条款”。,罚金条款适用于卖方延期交货与买方延期接货或买卖双方中的任何一方未履行合同义务的情况，同时还规定了计算罚金的具体办法。它的特点是预先在合同中规定罚金的数额或罚金的百分率。,定金罚则 是指合同一方当事人根据合同的约定，预先支付给另一方当事人一定数额的资金，用以保证合同的履行。,案例1,有一美国公司A向外国一贸易商B购买一批火鸡，供应圣诞节市场。合同规定卖方应在9月底以前装船。但是卖方违反合同，推迟到10月7日才装船。结果圣诞节销售时机已过，火鸡难以销售。因此，买方A拒收

18、货物，并主张撤消合同。请问，在这种情况下，买方有无拒收货物和撤消合同的权利？,分析,根据联合国国际货物销售合同公约，贸易商的违反合同构成根本性违约，A公司有权拒收货物和撤销合同。,案例2,我国某进出口公司以CIF鹿特丹条件出口食品1000箱，并向中国人民保险公司投保一切险。货到目的港后，经进口人复验发现下列情况：（1）该批货物共10个批号，抽查20箱，发现其中1个批号，即100箱内出现玷污现象；（2）收货人实收998项，短少2箱，（3）有15箱货物外表良好，但箱内货物共短少60千克。根据以上情况，进口人应当分别向谁索赔？,分析,（1）属于一般附加险，包含在一切险范围，应向保险公司索赔；（2）属于短量