第五章 代理法2010.ppt

1、第五章代理法,本章要求：1、掌握代理的一般概念、特征和种类；2、了解代理权的产生、代理关系的终止和无权代理；3、掌握代理人、被代理人之间的权利义务以及与第三人的法律关系（代理的内部与外部关系）4、了解国际货物销售代理公约内容 5、认识中国外贸代理制的主要做法与存在的法律问题；,第一节代理法概述论,一、代理与代理人的概念与特征 1、代理的概念 代理（ Agency）是指代理人（agent）在代理权限内，代表本人(principal, 又称被代理人或委托人)同第三人为法律行为，由此产生的权利义务直接对本人发生效力 大陆法系国家把委任和授权行为区别开来。,代理图表,本人（principal) 代理人

2、 第三人 Agent a third party,2、代理的特征 （1）代理人所实施的代理活动不得超越代理权限 （2）代理人以被代理人的名义，或以自己的名义为法律行为 （3）代理人需自己为意思表示 （4）代理行为的法律后果由本人承担,红升家具厂生产了5000把餐椅欲出售，该厂委托通达贸易公司代其寻找客户并签订货物买卖合同，在家具厂与贸易公司的协议中写明：该餐椅的售价最低价180元/把，按合同标的额的10%支付贸易公司报酬，后来，贸易公司代家具厂与华兴酒店签订了买卖餐椅的合同，每把售价192元。 （1） 家具厂和贸易公司之间属于什么关系 （2）买卖餐椅的合同当事人是谁？若餐椅出现质量问题，由谁负

3、责 （3）餐椅的最终售价为192元，这说明了什么问题？,无权代理,无权代理是非基于代理权而以本人名义实施的旨在将效果归属于本人的代理。广义的无权代理包括： 1、没有代理权 2、超越代理权 3、代理权终止后的行为 4、表现代理 狭义的无权代理不包括表现代理。,狭义无权代理的效果,1本人有追认权和拒绝权。 2 相对人有催告权和撤销权。,民法通则第66条规定本人的追认权和拒绝权，拒绝权须以明示方式表示，默示则视为追认。合同法第48条规定与民法通则规定不同：相对人可以催告被代理人在1个月内予以追认。被代理人未作表示的，视为拒绝追认。合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利。撤销应该以通知方式作出。,表现

4、代理,一、指虽然无代理权但表面上有足以使人信为有代理权而须由本人负授权的责任的代理。 二、要件： 1 以本人名义为民事法律行为。 2行为人无代理权。 3须有使相对人相信其有代理权的表征。 4、须相对人为善意。 三、表现代理分为三类：没有授权之表现代理、超越权限之表现代理、以及代理权终止后之表现代理。 next,授权表示型表见代理,1，本人以书面，口头或者其他形式直接或间接向相对人表示已经授权而实际上未授权，相对人依赖本人的表示而与行为人进行的交易行为。 2，本人将其具有代理权证明意义的文书印鉴交与他人，他人凭此以本人的名义从事民事活动，相对人对此信赖而进行的交易。这些文书印鉴包括被代理人的印章

5、，合同章，盖章的空白证明信，空白委托书，空白合同文书等。 3，本人知道他人以自己的名义实施民事行为而不作否认表示的 return,四、表现代理的效力 我国合同法规定：行为人没有代理权、超越代理权或代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。,案例,甲在1990年至2000年4月期间A公司的业务员，在这个期间负责A公司法国部的业务工作，多次代表A公司与法国B公司洽谈业务、签订合同。2000年5月，甲从A公司辞职并设立了自己的公司。6月，甲以A公司的名义与法国B公司签订服装进口合同。合同签订后，甲又以A公司的名义向卖方B公司汇付了部分货款。对此，A公司一概

6、不知。10月20日，A公司收到了卖方B公司寄来的提货单。A公司在查询后方知其中原委，于是电告法国B公司，要求取消合同，但是遭到了B公司的拒绝。A公司于是干脆放任不管，不提货也不付款。后来，B公司以A公司违约为由将A公司诉至法院。问，A公司是否应承担违约责任？为什么？,案例,王某持盖有甲公司公章的空白合同书和介绍信与乙公司洽谈合同。在洽谈中，乙公司得知王某持有的空白合同书和介绍信是偷来的，但仍与王某订立了一份由甲公司以较低价格向乙公司供货的合同。,（二）我国有关代理权终止的情形,委托代理： （1）代理事务完成； （2）代理权的期限届满； （3）本人或代理人死亡、破产、丧失行为能力； （4）代理权

7、被撤回； （5）代理人辞去代理 法定代理： 本人恢复或取得完全行为能力；其他原因,第二节 本人与代理人的关系代理的内部关系,本人（principal) 代理人 第三人 Agent a third party,一、代理人的主要义务,1、勤勉、谨慎的义务 2、忠实义务 3、保密义务 4、报账的义务 5、亲自履行的义务,3、转委托或复代理的效力,应事先取得被代理人的同意，或事后及时告诉被代理人。如果被代理人不同意，由代理人对自己所转托的人的行为负责。但在紧急情况下，为了保护被代理人的利益而转托他人代理的除外。 return,本人的义务,1、支付佣金的义务 2、偿还必要债务 3、让代理人核查账册,第三

8、节代理的外部关系,一、大陆法 1、直接代理 2、间接代理 二、英美法 1、显名代理 2、隐名代理 3、未披露本人的代理 原则上仍应由代理人对第三人承担责任 ，但（1）本人有介入权 ；（2）第三人有选择权 注意：未披露本人的代理与大陆法中的间接代理在形式上相同，但本人的法律地位是不同的,第五节中国代理法律制度分析研究,一、中国的代理法律制度 （一）概述 中国至今没有代理法。有关代理的法律制度： 1、民法通则： 2、91年经贸部关于外贸代理制的暂行规定和94年对外贸易法（05年修订） 3、99年合同法,二、中国关于代理的分类,一、民法通则： 1、委托代理 2、法定代理 3、指定代理 二、合同法 1

9、、委托合同 2、行纪合同 3、居间合同,委托合同,一、定义：委托合同是委托人和受托人约定，由受托人处理委托人事务的合同。 二、分类 1、显明代理（396条） 2、隐名代理（402条） 3、不披露本人身份的代理（403条） 4、有偿委托 5、无偿委托 return,行纪合同,定义：行纪合同是行纪人以自己的名义为委托人从事贸易活动，委托人支付报酬的合同。 return,居间合同,定义：居间合同是居间人向委托人报告订立合同的机会或者提供订立合同的媒介服务，委托人支付报酬的合同。,下列行为中，不能由他人代理的有 A、某著名书法家答应为张某题一幅字 B、甲和乙约定由甲亲自为乙加工衣柜两个 C、张某和女朋

10、友约好第二天去办理结婚登记，但突然生病，其好友小李愿意代办登记手续 D、甲、乙约定由甲代理乙抢夺丙的手机,分析下列行为法律效力： 1、大学生张某的室友知道张某想要买一辆旧自行车，未经张某同意，便以张某的名义与李某约定以100元的价格购买其欲出售的旧自行车。 2、甲委托代其购买计算机一台，乙去购买时正值计算机价格上涨，乙便没有为甲购买计算机，但为甲购买了一台价格便宜的扫描仪。,3、来自偏远山区的王某在北京某公司打工，在回家度春节假期前，其家乡的邻居张某打电话，想请王某回家时帮忙买一台某名牌治疗仪治疗自己风湿关节炎。王某同意。在王某买了治疗仪带回家乡后，张某已因病去世。张某的儿子继承了他的全部遗产

11、共2万元。但张某的儿子以父亲已去世为由拒绝收下治疗仪，支付价款。,4、李某以张某的名义与孙某订立了一药材采购合同。张某虽然知道此事，但认为自己并没有授予李某代理权，所以并没有理睬。,案例,甲委托乙代自己送一批纸张到北京，乙的车在途中出现故障，一时不能修理好，无法安置将纸张送到，乙与甲的唯一的联系方式是甲的手机，甲又没有开机，因此，乙无法与甲取得联系。但如果不想办法及时将纸张送到北京，将会给甲造成损失。在此情况下，乙只好在路上临时拦截到另一辆车的司机同乡丙，委托其将纸张送到北京。乙在丙将纸张运走后，与甲取得了联系，甲表示不认识丙，不同意由其运送，并声明如果出现问题乙要承担责任。但此时乙已无法和丙

12、取得联系。在丙的车将至北京时，突降大雨，由于车上无防雨设备，致使部分纸张被淋湿。,1、乙委托丙送纸张而产生的代理属于何种代理？ 2、损失由谁承担？ 3、假设丙将货物安全送到北京，但由于乙在转托他送货时告知的地点错误，致使丙没有将货物送到甲指定的地点，造成收货人损失8000元。该损失由谁承担？,二、中国的外贸代理制,（一）外贸代理的概念和特征 1、概念；由有外贸经营权的公司、企业充当国内其他有外贸经营权或无外贸经营权的公司、企业或组织的代理人，代表其签订进出口合同，收取一定的佣金或手续费的制度。 2、起源：我国传统的外贸代理制开始于20世纪80年代中期，根据传统的制度以及旧的外贸法的规定，外贸经

13、营权实行许可制度，只有特别许可的法人和组织才能从事货物和技术的进出口业务，其他法人、组织或个人无权从事此项业务。无外贸经营权的组织或个人只能委托对外贸易经营者在其经营范围内代理外贸业务。,2、特征 （1） 外贸公司接受委托人的委托后，必须以自己的名义与外商签定合同或从事其他业务活动 （2）外贸公司是合同的当事人 （3）委托人与第三人没有直接的合同关系 委托人的义务是：依法办理货物进出口报批手续；向代理人说明委托进出口货物的情况，经代理人同意，委托人可以参加对外的商务谈判；按委托合同及时付款或者交付货物；按委托合同向代理人支付手续费或佣金。 代理人的义务是：根据委托合同以自己的名义与外商签订合同

14、，并及时将合同副本送交本人；保证有关交易符合我国法律、法规、客户情况，办理进出口合同所需的各种手续。,（二）外贸代理存在的问题及其完善 1、民法通则的有关规定不能适用外贸代理 2、委托关系不明确，代理人与被代理人的权利与义务不清楚，外贸公司责、权不对等 3、外贸经营权的限制（审批制）,新的对外贸易法下的外贸代理制度,一、备案登记制获取外经贸权 二、 企业进出口经营范围有何限制 三、个人可以获准经营外贸业务,兴华百货公司与张某签订了一份委托代理合同，委托张某订购一批新款流行时装，并给了张某一些空白合同纸（盖有兴华百货公司的合同专用章），合同规定授权期限为6个月，价款不超过50万元，张某的酬金是1

15、万元。张某持百货公司的介绍信到苏州寻找货源，不久与当地一服装制品有限责任公司签订了一份买卖合同，约定总价款为10万元，服装公司两次供货，由兴华百货公司自己提货。合同订立后，张某不想在此地久留，于是委托其原来的合作伙伴李某代为订购，并将空白合同纸留给他一些，称自己去另一地考察，请李某订立合同后立即与他联系，但价款不能超过40万元。服装公司通知兴华百货公司来提取第一批500件服装，货到后，兴华百货公司认为张某购买的服装不属于新款流行，表示不承认这份合同，并通知张某撤销其委托授权，要其即日将所剩余空白合同纸以及介绍信送回。张某不同意百货公司的说法，认为这是百货公司授权不明造成的。张某接通知后第三天，李某给张某来电称已经与七匹狼服装公司签订了价款为40万元的合同，10日后将货送到兴华公司。张某将此事告诉兴华百货公