司法考试民法客观题卷及解析(二)

1、司法考试民法客观题卷答案及解析（二）司法考试民法客观题卷答案及解析（二） 2018 年法律职业资格考试客观题于 9 月 22 日开始考试， 备考 时间已经进入百日倒计时，各位考生抓紧时间复习，不熟悉计算 机化考试的学生，也要开始适应电脑答题了，希律法考整理了客 观题考试民法模拟测试，供大家复习。 一、单项选择题一、单项选择题 1 1下列哪一情形构成无权代理？ A甲冒用乙的姓名从某杂志社领取乙的论文稿酬据为己有 B某公司董事长超越权限以本公司名义为他人提供担保 C刘某受同学周某之托冒充丁某参加求职面试 D 关某代收某推销员谎称关某的邻居李某订购的保健品并代 为付款 【答案】【答案】D D 【考点

2、】【考点】无权代理的概念 【解析】【解析】 A 项： 无权代理是指本身没有代理权但是以他人的名 义所实施的，其效果归属于他人的行为。本题中甲冒用乙的姓名 实施行为，但目的确实为了据为己有，因此不符合无权代理的条 件，故此项错误。 B 项：首先，公司的董事长并非公司的代理人，而是公司的代 表人，代表人代表公司时，其人格被法人所吸收，代表人的行为 即是法人的行为，此时就不存在代理的了，故此项错误。 C 项： 民法总则第 161 条规定： “民事主体可以通过代理人 实施民事法律行为。依照法律规定、当事人约定或者民事法律行 为的性质，应当由本人亲自实施的民事法律行为，不得代理。 ” 此项当中的求职面试

3、明显必须由本人亲自实施， 不可以由他人代 理，因此也不存在无权代理，此项错误。 D 项： 此项中关某没有得到授权， 同时又以李某的名义为其代 收货物并付款，属于无权代理，故此项正确。 2 2甲以正常速度驾驶汽车（已投保）途中，突遇行人乙在非 人行道处横穿公路，甲紧急刹车，但仍将其撞伤。保险公司在机 动车第三者责任强制保险责任限额内对乙支付保险金后， 乙尚有 一部分损害未获赔偿。对于这部分损害赔偿费用的承担问题，下 列哪一种说法是正确的？ A由保险公司承担赔偿责任 B由乙自行承担 C由甲承担部分赔偿责任 D由甲承担全部赔偿责任 【答案】【答案】C C 【考点】【考点】机动车交通事故的损害赔偿 【

4、解析】【解析】 道路交通安全法第76 条规定： “机动车发生交通 事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责 任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规 定承担赔偿责任： （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错 的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分 担责任。 （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事 故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿 责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程 度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承 担不超过百分之十的赔偿责任。 交通事故的损失是由非机动车驾 驶人、

5、 行人故意碰撞机动车造成的， 机动车一方不承担赔偿责任。 ” 本案中行人乙在非人行道处横穿马路，存在过错，但并非故意， 因此 C 项表述符合题意。 3 3甲公司向乙公司转让了一项技术秘密。技术转让合同履行 完毕后， 经查该技术秘密是甲公司通过不正当手段从丙公司获得 的，但乙公司对此并不知情，且支付了合理对价。下列哪一表述 是正确的？ A技术转让合同有效，但甲公司应向丙公司承担侵权责任 B技术转让合同无效，甲公司和乙公司应向丙公司承担连带 责任 C乙公司可在其取得时的范围内继续使用该技术秘密，但应 向丙公司支付合理的使用费 D乙公司有权要求甲公司返还其支付的对价，但不能要求甲 公司赔偿其因此受到

6、的损失 【答案】【答案】C C 【考点】【考点】技术合同 【解析】【解析】 合同法第 329 条规定： “非法垄断技术、妨碍技 术进步或者侵害他人技术成果的技术合同无效。 ”技术合同解释 第 12 条规定： “根据合同法第三百二十九条的规定，侵害他人技 术秘密的技术合同被确认无效后，除法律、行政法规另有规定的 以外， 善意取得该技术秘密的一方当事人可以在其取得时的范围 内继续使用该技术秘密， 但应当向权利人支付合理的使用费并承 担保密义务。 当事人双方恶意串通或者一方知道或者应当知道另 一方侵权仍与其订立或者履行合同的，属于共同侵权，人民法院 应当判令侵权人承担连带赔偿责任和保密义务， 因此取

7、得技术秘 密的当事人不得继续使用该技术秘密。 ”甲、乙之间的技术合同 无效，A 项错误。乙公司为善意，故其无须承担连带责任。B 项 错误。根据前述法条规定，乙公司可在其取得时的范围内继续使 用该技术秘密，但应向丙公司支付合理的使用费。C 项正确。合 同无效后，乙公司有权要求甲公司返还其支付的对价，并可以要 求甲公司赔偿其因此受到的损失。故 D 项错误。 4 4物权人在其权利的实现上遇有某种妨害时，有权请求造成 妨害事由发生的人排除此等妨害，称为物权请求权。关于物权请 求权，下列哪一表述是错误的？ A是独立于物权的一种行为请求权 B可以适用债权的有关规定 C不能与物权分离而单独存在 D须依诉讼的

8、方式进行 【答案】【答案】D D 【解析】【解析】 A 选项， 物权请求权是在物权受到妨害时物权人请求 特定的人为特定行为的权利，不以对物权标的物的支配为内容， 物权是指对物的占有、使用、收益、处分的权利。因此，物权请 求权是独立于物权的一种行为请求权。A 项正确不应选。 B 选项， 物权的保护方法包括确认产权、 返还原物、 恢复原状、 排除妨碍、损害赔偿。其中损害赔偿就是债权的保护方法，因此 物权请求权可以适用债权的有关规定，例如债的履行及转让。B 项正确不应选。 C 选项，物权请求权是物权的派生，是以物权为基础的，不能 与物权分离而单独存在。C 项正确不应选。 D 项， 物权法第三十二条规

9、定，物权受到侵害的，权利人 可以通过和解、调解、仲裁、诉讼等途径解决。因此，物权人在 其物权受到侵害时，也可以直接向侵害人提出请求，物权请求权 并非必须依诉讼的方式进行。D 项错误应选。 二、多项选择题二、多项选择题 5 5 张某和柳某婚后开了一家美发店， 由柳某经营。 二人自 2005 年 6 月起分居，张某于 2005 年 12 月向当地法院起诉离婚。审理 中查明，柳某曾于 2005 年 9 月向他人借款 2 万元用于美发店的 经营。下列哪些选项是正确的？ A该美发店属于夫妻共同财产 B该债务是夫妻共同债务，应以共同财产清偿 C该债务是夫妻共同债务，张某应承担一半的清偿责任 D该债务系二人

10、分居之后所负，不是用于夫妻共同生活，应 由柳某独自承担清偿责任 【答案】【答案】 【考点】【考点】夫妻财产 【解析】【解析】本题考查夫妻财产。在法定夫妻财产制下，我国采 取婚后所得共同制， 所以张某和柳某二人婚后所开的美发店属于 夫妻共同财产，A 正确。 根据婚姻法司法解释（二） 第 24 条规定： “债权人就婚姻 关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的， 应当按 夫妻共同债务处理。 但夫妻一方能够证明债权人与债务人明确约 定为个人债务， 或者能够证明属于婚姻法第十九条第三款规定情 形的除外。 ”根据题意可知，柳某借款用于美发店的经营，所以 该债务属于夫妻共同债务，D 错误。 根据婚

11、姻法第 41 条规定： “离婚时，原为夫妻共同生活 所负的债务，应当共同偿还。共同财产不足清偿的，或财产归各 自所有的，由双方协议清偿；协议不成时，由人民法院判决。 ”B 正确。C 错误。 6 6甲研究所与刘某签订了一份技术开发合同，约定由刘某为 甲研究所开发一套软件。 3个月后， 刘某按约定交付了技术成果， 甲研究所未按约定支付报酬。由于没有约定技术成果的归属，双 方发生争执。下列哪些选项是正确的？ A申请专利的权利属于刘某，但刘某无权获得报酬 B申请专利的权利属于刘某，且刘某有权获得约定的报酬 C如果刘某转让专利申请权，甲研究所享有以同等条件优先 受让的权利 D如果刘某取得专利权，甲研究所

12、可以免费实施该专利 【答案】【答案】 【考点】【考点】委托开发的发明权益归属 【解析】【解析】根据合同法第 339 条规定：委托开发完成的发 明创造，除当事人另有约定的以外，申请专利的权利属于研究开 发人。研究开发人取得专利权的，委托人可以免费实施该专利。 研究开发人转让专利申请权的， 委托人享有以同等条件优先受让 的权利。甲研究所委托刘某开发，支付报酬是合同义务，刘某作 为开发人， 权利归属于刘某， 故 A 错误， B 正确。 根据上述规定， 也正确。 7 7甲根据乙的选择，向丙购买了1 台大型设备。出租给乙使 用。乙在该设备安装完毕后，发现不能正常运行。下列哪些判断 是正确的？ A乙可以基

13、干设备质量瑕疵而直接向丙索赔 B甲不对乙承担违约责任 C乙应当按照约定支付租金 D租赁期满后由乙取得该设备的所有权 【答案】【答案】 【解析】【解析】A 选项，根据合同法第 240 条： “出租人、出卖 人、承租人可以约定，出卖人不履行买卖合同义务的，由承租人 行使索赔的权利。承租人行使索赔权利的，出租人应当协助。 ” 之规定可知，承租人乙可以直接向出卖人丙索赔， A 选项正确。 选项，根据合同法第244 条： “租赁物不符合约定或者不 符合使用目的的，出租人不承担责任，但承租人依赖出租人的技 能确定租赁物或者出租人干预选择租赁物的除外。 ”以及第 248 条： “承租人应当按照约定支付租金。

14、承租人经催告后在合理期 限内仍不支付租金的，出租人可以要求支付全部租金；也可以解 除合同，收回租赁物。 ”之规定可知，租赁物不符合约定或者不 符合使用目的的，出租人甲不承担责任，但承租人乙应当按照约 定支付租金。选项正确。 D 选项，根据合同法第 250 条： “出租人和承租人可以约 定租赁期间届满租赁物的归属。 对租赁物的归属没有约定或者约 定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，租赁物的 所有权归出租人。 ”之规定可知，甲乙之间对大型设备的归属没 有约定，所以租赁期届满后应当归出租人甲所有， D 选项错误。 8 8甲以自有房屋向乙银行抵押借款，办理了抵押登记。丙因 甲欠钱不还，强行

15、进入该房屋居住。借款到期后，甲无力偿还债 务。该房屋由于丙的非法居住，难以拍卖，甲怠于行使对丙的返 还请求权。乙银行可以行使下列哪些权利？ A请求甲行使对丙的返还请求权，防止抵押财产价值的减少 B请求甲将对丙的返还请求权转让给自己 C可以代位行使对丙的返还请求权 D可以依据抵押权直接对丙行使返还请求权 【答案】【答案】 【考点】【考点】抵押权保全请求权 【解析】【解析】 物权法第 193 条规定： “抵押人的行为足以使抵 押财产价值减少的，抵押权人有权要求抵押人停止其行为。抵押 财产价值减少的，抵押权人有权要求恢复抵押财产的价值，或者 提供与减少的价值相应的担保。 抵押人不恢复抵押财产的价值也

16、 不提供担保的，抵押权人有权要求债务人提前清偿债务。 ”甲怠 于行使对丙的返还请求权，导致乙银行的抵押财产价值降低，乙 银行可以要求甲停止其不作为，向丙主张返还请求权。故 A 项正 确。乙银行也可以请求甲将对丙的返还请求权转让给自己，由乙 银行来行使返还请求权， 从而保全抵押财产的价值。 故 B 项正确。 由于代位权只能针对金钱债权，故 C 项错误。抵押权不包括占有 权能，故乙银行不能依据抵押权直接对丙行使返还请求权。故D 项错误。 三、不定项选择题三、不定项选择题 9 9甲公司与乙公司约定，由甲公司向乙公司交付 1 吨药材， 乙公司付款 100 万元。乙公司将药材转卖给丙公司，并约定由甲 公

17、司向丙公司交付， 丙公司收货后 3 日内应向乙支付价款 120 万 元。 张某以自有汽车为乙公司的债权提供抵押担保，未办理抵押 登记。抵押合同约定： “在丙公司不付款时，乙公司有权就出卖 该汽车的价款清偿自己的债权。”李某为这笔货款出具担保函： “在丙公司不付款时，由李某承担保证责任” 。丙公司收到药材 后未依约向乙公司支付 120 万元， 乙公司向张某主张实现抵押权， 同时要求李某承担保证责任。 张某见状，便将其汽车赠与刘某。刘某将该汽车作为出资， 与钱某设立丁酒店有限责任公司，并办理完出资手续。 丁公司员工方某驾驶该车接送酒店客人时，为躲避一辆逆行 摩托车，将行人赵某撞伤。方某自行决定以丁

18、公司名义将该车放 在戊公司维修，为获得维修费的八折优惠，方某以其名义在与戊 公司相关的庚公司为该车购买一套全新座垫。汽车修好后，方某 将车取走交丁公司投入运营。戊公司要求丁公司支付维修费，否 则对汽车行使留置权，丁公司回函请宽限一周。庚公司要求丁公 司支付座垫费，丁公司拒绝。 关于乙公司要求担保人承担责任，下列表述正确的是 A乙公司不得向丙公司和李某一并提起诉讼 B李某对乙公司享有先诉抗辩权 C乙公司应先向张某主张实现抵押权 D 乙公司可以选择向张某主张实现抵押权或者向李某主张保 证责任 【答案】【答案】 【解析】【解析】 A 选项， 最高人民法院关于适用;中华人民共和国民 事诉讼法;的解释第

19、六十六条规定，因保证合同纠纷提起的诉 讼，债权人向保证人和被保证人一并主张权利的，人民法院应当 将保证人和被保证人列为共同被告。保证合同约定为一般保证， 债权人仅起诉保证人的， 人民法院应当通知被保证人作为共同被 告参加诉讼；债权人仅起诉被保证人的，可以只列被保证人为被 告。 因此， 乙公司可以向丙公司和李某一并提起诉讼。 A 项错误。 B 选项， 担保法第十七条第一款和第二款规定，当事人在 保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责 任的，为一般保证。一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或 者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债 权人可以拒绝承担保证责任。因此

20、，李某为一般保证人，其享有 先诉抗辩权。B 项正确。 C、D 选项， 物权法第一百七十六条规定，被担保的债权既 有物的担保又有人的担保的， 债务人不履行到期债务或者发生当 事人约定的实现担保物权的情形， 债权人应当按照约定实现债权； 没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人 应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人 可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提 供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。本题债权 人与债务人并未约定实现债权的方式， 因此乙公司可以选择向张 某主张实现抵押权或者向李某主张保证责任。C 项错误，D 项正 确。 1010材料：2012 年 2 月，甲公司与其全资子公司乙公司签 订了协议一 ，约定甲公司将其建设用地使用权用于抵偿其欠 乙公司的 2000 万元债务，并约定了仲裁条款。但甲公司未依约 将该用地使用权过户到乙公司名下， 而是将之抵押给不知情的银 行以获贷款，办理了抵押登记。 材料：同年 4 月，甲公司、丙公司与丁公司签订了协议 二 ，约定甲公司欠丁公司的 500