第五章--代理法要点.ppt

1、第五章 代理法,章节内容,第一节 代理法概述,一、代理法概念,二、代理概念,三、代理权的产生,四、无权代理,五、代理关系的终止,第一节 代理法概述,代理法是调整代理关系的法律规范的总称,指代理人（Agent）按照被代理人的授权，代表被代理人同第三人订立合同或作其他的法律行为，由此产生的权利与义务直接对被代理人发生效力。,被代理人,代理人,第三人,内部关系（基于委托）,外部关系 （依据授权）,外部关系 （依据授权）,代理的分类,（一）大陆法系 1、直接代理 是指代理人在代理权限内以代理人的身份，即以被代理人的名义与第三人订立合同的行为。 2、间接代理 是指代理人以自己的名义，但是为了被代理人的利

2、益而与第三人订立的合同，日后在将其权利与义务通过另外一个合同让与给被代理人的代理行为。,（二）英美法系 1、已被披露被代理人 2、部分披露被代理人 3、未披露被代理人,三、代理权产生,（一）大陆法的规定 大陆法把代理权产生的原因分为两种，一种是由于被代理人的意思表示而产生的，称为意定代理，另一种是基于法律规定而产生的称为法定代理。,（二）英美法的规定 英美法认为代理权的产生主要有以下几种方式 1、明示代理 2、暗示代理 3、客观必须的代理 4、追认的代理,1、明示代理（明示制定）,所谓明示代理是指被代理人以明示的方式指定某人为代理人的代理。,明示代理中的代理权是被代理人以口头或书面形式明确授予

3、代理人的，有的代理权限作了明确的表述，也有的对代理权限大小没有作具体规定，只是泛泛指出一个合理的范围,2、默示授权（暗示代理）,默示授权是指基于被代理人的言辞或者行为，使代理人或者第三人相信代理人有权代替被代理人从事某种法律行为而产生的代理权。,（1）以言辞、行为默示而产生 （2）以身份关系、合作行为而推定产生,3、客观必需的代理,客观必须的代理权是在一个人受委托照管托运另一个人的财产，为了保存这种财产而必须采取某种行动时产生的，在这种情况下，虽然受委托管理托运财产的人并没有得到采取这一行动的明示授权，但由于客观情况的需要必须视为其为具有某种授权。,客观必需的代理必须同时具备以下三个条件： （

4、1）行使这种代理权是实际上或商业上必须的 （2）代理人在行使这种权利前无法同被代理人取得练习，或者情况紧急不允许等到委托人的指示 （3）代理人所采取的措施必须是善意的，并且必须考虑到所有有关方面当事人的利益,斯佩内葛诉威斯特铁路公司案（1921）,铁路公司替原告运一批西红柿到A地由于铁路工人罢工，西红柿被堵在半路上，眼看西红柿将腐烂，铁路公司就地卖掉了。 请问：铁路公司的行为合法吗？,4、追认代理,如果代理未经授权或超出了授权范围而以被代理人的名义同第三人订立了合同，这个合同对被代理人是没有约束力的，但是被代理人可以在事后批准或承认这个合同，这种行为就叫做追认。,追认代理必须具备以下条件： （

5、1）代理人在与第三人订立合同时，必须声明他是以被代理人的名义订立合同。 （2）合同只能由订立该合同时已经指明姓名的被代理人或可以确定姓名的被代理人来追认。 （3）追认合同的被代理人必须是在代理人订立合同时已经取得法律人格的人，这项条件主要针对法人而言，即该法人必须在订立合同时已合法成立了。 （4）被代理人在追认该合同时必须了解其主要内容,案例分析,1995年7月，远达贸易公司将盖有本单位公章的空白合同书交给韩某，委托他购买建材。1995年8月10日，韩某用该空白合同书与佳丽服装厂签订了购买500套运动服的购销（买卖）合同，货款总额为26500元，合同规定货到后15天内付款。韩某将签好的合同带回

6、交给远达贸易公司经理，经理对此合同未置可否。1995年8月25日，佳丽服装厂将500套运动服如数运至远达贸易公司，远达贸易公司经验收后陆续出售。因付款期限已过，未见远达贸易公司付款，佳丽服装厂电话通知远达贸易公司支付货款，而该公司以韩某超越代理权限与佳丽服装厂签订合同为由拒付货款。佳丽服装厂因此诉至法院，要求远达贸易公司付款并承担违约责任。 （1）本案的责任方是谁？（2）本案应如何处理？,分析,(1)远达贸易公司应负违约责任。这是因为，韩某的代理行为本属于超越代理权限的行为，其与佳丽服装厂签订的合同应属于无效合同。但是，佳丽服装厂有理由信赖韩某有代理权，构成表见代理（英美法上称为不可否认的代理

7、）。又由于远达贸易公司在佳丽服装厂运到货物后，非但未予拒绝,反而验收后出售,实为追认了韩某的代理行为。由于越权代理经过被代理人追认，被代理人应承担民事责任，故远达贸易公司与佳丽服装厂的合同应为有效。远达贸易公司应履行合同，但是，远达贸易公司在货到后迟迟不交货款，构成违约，应承担违约责任。 (2)本案处理：远达贸易公司应付给佳丽服装厂货款26500元以及逾期付款利息,无权代理，是指代理人在不享有或已丧失代理权的情况下所进行的代理行为。 无权代理的产生主要有以下四种情形 （1）越出授权范围行事的代理 （2）代理权消灭后的代理 （3）不具备默示授权条件的代理 （4）授权行为无效的代理,四、无权代理,

8、无权代理人所做的代理行为，（如与第三人订立合同或处分财产等），非经本人的追认，对本人是没有约束力的，如果善意的第三人由于无权代理人的行为而遭受损失，该无权代理人应对善意的第三人负责，所谓“善意”是指第三人不知道该代理人是无权代理，如果第三人明知代理人没有代理权而与之订立合同，则属于咎由自取，法律上不予保护。,无权代理的法律后果,案例分析,甲长期担任A公司的业务主管，在A公司有很大的代理权限。在甲的努力下，A公司生意兴隆，新老客户遍及世界。由于甲公司的董事长嫉妒甲的才能，无理解雇了甲。甲怀恨在心，于是在遭解雇一个月后，继续假冒A公司的名义从老客户B公司处骗得货物，逃之夭夭。B公司要求A公司付款，

9、A公司则以甲假冒公司名义为由拒绝付款。B公司坚持认为在其与甲做生意期间，意他并不知甲已被A公司解雇，并且也未收到关于A公司已解雇甲的任何通知，故B公司是不知情的善意第三人，A公司仍应对甲的无权代理行为负责。双方相持不下，对簿公堂。问： （1）按照国际商法的代理法原则，A公司是否要为甲的无权代理行为负责？ （2）甲是否也要承担责任？,分析,（1）这是个委托人撤回了代理人的代理权后，委托人与代理人之间代理关系的消灭是否对第三人生效的问题。英美法和大陆法的许多国家法律普遍认为，他取决于第三人是否知情。如果第三人知情，第三人就不能要求原委托人负责；反之，委托人则应负责，以保护善意的第三人的利益。 在本

10、案中，由于B公司对A公司与甲之间在交易前已终止代理关系并不知情，故有权要求A公司对甲的无权代理行为负责。 （2）甲的行为从商法的角度来看是无权代理行为。在确定了A公司对B公司的付款责任后，甲要向A公司承担还款的责任。如果A公司不承担对B的付款责任，则甲应向B公司承担付款责任。从另一角度上说，甲骗得货物逃之夭夭，若构成诈骗，则同时要负刑事责任。,代理权终止是指根据代理关系中双方当事人的协议或行为表示以及某些法定事由的出现，致使代理权消灭的行为。 分为两种情形： （1）根据代理关系中双方当事人的协议或行为表示终止 （2）根据某些法定事由的出现终止,五、代理权的终止,1、因代理期限届满而终止 2、因

11、当事人协议而终止 3、因一方当事人撤回代理权而终止 4、因代理人辞去代理权而终止,（一）根据双方当事人的协议或行为表示终止,各国法律规定，在下列情况下，代理关系即告终止 1、被代理人恢复民事行为能力 2、被代理人或代理人死亡 3、代理人丧失民事行为能力 4、作为被代理人或代理人的法人破产 5、由其他原因引起的被代理人与代理人之间的特定关系的解除,（二）根据法定终止事由的出现而终止,一、代理人对被代理人的义务 1、合适注意义务：即代理人应该对被代理人委托的财产和事务给予合适注意。即应勤勉地履行其代理职责。 2、服从的义务：即代理人应服从被代理人的合法的指令。 3、忠实的义务：忠实即代理人应对被代

12、理人忠实，主要体现以 下三个方面 A、不与被代理人竞争 B、不密谋私利 C、不泄露商业机密 4、申报帐目的义务 5、通知的义务：即代理人应把代理过程中的一切真实重要的事实通知被代理人，以使被代理人作出进一步判断。,第二节 代理关系中三方的义务,1、支付佣金 被代理人必须按照代理合同的规定给付代理人佣金或其他内容的约定报酬。 2、偿还代理人因履行义务而产生的费用。一般地讲，除合同规定外，代理人履行代理任务时所开支的费用不能向代理人要求偿还。但如果代理人因执行被代理人的指示的任务而支出的费用或遭受损失时，则有权要求被代理人予以赔偿，例如代理人根据被代理人的指示在当地法院对违约客户进行诉讼所遭受的损

13、失或支出的费用，被代理人必须负责予以赔偿。 3、让代理人检查核对其帐册 一些大陆法国家强制规定，代理人有权检查被代理人的帐目，以便核对被代理人支付的佣金是否准确无误。,二、被代理人的义务,1、大陆法系 （1）直接代理：代理人在权限范围之内行为，第三人一般不对代理人承担义务。但若代理人无权或越权代理，只要被代理人为追认，第三人对代理人承担履约义务。 （2）间接代理：第三人按合同规定向代理人承担履约义务。,三、第三人的义务,2、英美法系 （1）披露被代理人：第三人对代理人不承担合同义务 （2）部分披露被代理人：也无需承担合同义务 （3）未披露被代理人：在被代理人不介入或第三人不认可被代理人的介入，

14、第三人需按合同规定承担义务 注：如果第三人与代理人串通侵害被代理人的利益，则一起承担连带赔偿责任。,案例分析,甲公司为一内地土特产公司，乙公司为一专业外贸公司，丙公司为一美国公司。乙接受甲的委托出售一批大蒜给丙公司，丙公司不知甲乙之间的关系。若乙丙订立合同后，甲公司突然提出无货可供。此时乙丙公司应该如何处理？,分析,1、乙应向丙披露委托人为甲公司 2、丙可向甲公司主张违约请求权，也可选择向乙主张权利，但只能选其一。且不得变更。 3、甲取得两项抗辩权：一是援用其对受托人乙的抗辩权对抗丙，二是援用受托人对丙的抗辩权对抗丙。,一、对被代理人承担特别责任的代理人信用担保代理人 信用担保代理人的责任是在

15、他所介绍的买主（即第三人）不付货款时，他负责赔偿被代理人由此遭受的一切损失。 二、对第三人承担特别责任的代理人 1、保付代理人,第三节 承担特别责任的代理人,保付代理人,被代理人,第三人,普通代理关系,担保关系,2、保兑银行,卖方,买方,开证银行,保兑银行,买卖关系,提出申请,委托支付,议付,交付 提单,3、运输代理人 代理人受被代理人（客户）的委托，向运输公司预定舱位，若届时被代理人未装货，代理人须对运输公司支付空舱费。若客户拖欠代理人佣金等，代理人可留置货物。 4、保险代理人 进口人或出口人在投保货物运输险时，一般得委托保险经纪人代为办理。,案例分析,1985年，我国某一外贸公司接受国内一家服装的委托，以外贸公司自己的名义同国外某家公司签订进口合同。但由于国外