经济法课件019——破产法.ppt

1、经 济 法THE ECONOMIC LAW,第七讲 主讲人：于维同教授,第十九章 破产法,第一节 破产和破产法概述 第二节 破产案件的申请和受理 第三节 破产管理人 第四节 债务人财产 第五节 破产实体性权利 第六节 破产费用和共益债务 第七节 债权申报 第八节 债权人会议 第九节 重整 第十节 和解 第十一节 破产清算 第十二节 法律责任,第一节 破产和破产法概述,一、破产概述 （一）破产的概念与特征 经济学上的“破产”，是指经营失败及倒闭。 法律意义上的“破产”，是指债务人不能清偿时所适用的偿债程序和该程序终结后的债务人的身份地位受限制的法律状态。 破产的法律特征： （1）破产是一种法定的

2、偿债手段。 （2）破产以债务人不能清偿债务为前提。 （3）破产以公平清偿债权为目的。 （4）破产是一种执行程序。,二、破产法的概念和特征 破产法，是指关于债务人不能清偿债务而适用破产程序处理债务关系的法律规范的总称。 破产法的特征： 1.是债务清偿法 2.是企业拯救法 3.是实体法 4.是程序法,三、破产法的效力 破产法的效力，又称破产法的适用范围，包括在时间上的效力、对地域的效力、对人的效力三个方面。 1.破产法的时间效力 破产法的时间效力，是指破产法的生效与失效时间。我国现行企业破产法规定，其生效时间是2007年7月1日。,2.破产法的地域效力 即法律所适用的空间范围。各国有三种做法： 一

3、是属地主义，即破产宜告的效力仅及于破产人在国内所有的财产，不及于国外。美国、德国、日本等国家采用属地主义； 二是普及主义，即破产宣告的效力及于债务人在国内、国外的所有财产。法国、意大利、荷兰等国家采用普及主义； 三是折衷主义，即对债务人的动产采用普及主义，对债务人的不动产采用属地主义。 我国企业破产法明确规定，破产宣告的效力具有域外效力，实行普及主义。,我国破产法破产宣告的域外效力 破产宣告的域外效力，是指一国法院所作出的企业破产宣告的效力，不仅及于债务人在其境内的财产，而且还及于债务人在国外的财产。 我国企业破产法第5条规定，依照本法开始的破产程序，对债务人在中华人民共和国领域外的财产发生效

4、力。对外国法院作出的发生法律效力的破产案件的判决、裁定，涉及债务人在中华人民共和国领域内的财产，申请或者请求人民法院承认和执行的，人民法院依照中华人民共和国缔结或者参加的国际条约，或者按照互惠原则进行审查，认为不违反中华人民共和国法律的基本原则，不损害国家主权、安全和社会公共利益，不损害中华人民共和国领域内债权人的合法权益的，裁定承认和执行。,3.破产法对人的效力 破产法对人的效力，是指破产法适用于哪些主体，也就是谁可以被宣告破产。 对此，不同时期不同国家的破产法的规定不尽相同。有仅适用于商人者，有仅适用于法人者，亦有既适用于法人也适用于自然人者。 根据我国现行破产法的规定，惟有企业法人可以被

5、宣告破产。,四、 中国破产法的立法 新中国成立以后，在发展社会主义经济的相当长的一段时期内，几乎不知道“破产”为何物。 1986年完成了中华人民共和国企业破产法（试行），该法适用于全民所有制企业法人。 1991年颁布新民事诉讼法时，增加了一章专门规定“企业法人破产还债程序”，适用于非全民所有制企业法人。 2006年8月27日全国人大常委会颁布了新修订的中华人民共和国企业破产法，并于2007年6月1日开始正式实施。新法设有12章136条。,我国企业破产法律体系 我国现行破产法的法律体系，由五大部分构成： 1. 2007年6月1日开始实施的中华人民共和国企业破产法，共12章，136条。 2.199

6、1年的民事诉讼法第19章“企业法人破产还债程序”。 3.最高人民法院关于审理企业破产案件若干问题的规定 4.商业银行法有关商业银行破产的规定。 5.国务院关于试点城市国有企业破产的文件,第二节 破产案件的申请和受理,一、企业破产条件和破产案件的管辖 （一）企业破产条件 企业破产条件，是指依据企业破产法的规定，债务人破产所必须具备的破产能力和破产原因要件。,1.破产能力 是指债务人有受破产宣告的资格，各国立法例： 一是采用一般破产主义，即人均可成为破产人； 一是实行商人破产主义，即只有商人才具有破产能力，其他人的财产清算通过民事执行程序进行。 在我国企业法人和有限合伙非法人企业可以破产，自然人不

7、具有破产能力。, 2.破产原因 是指法院对特定债务人适用破产程序所依据的特定法律事实。是法院据以宣告债务人破产的依据，它决定着债务人是否已处于破产境地的界限，因而，又被称为破产界限。 一般认为债务人不能清偿债务是法院宣告其破产的原因，但究竟什么情况下才被认为是债务人不能清偿债务，世界各国有不同的立法例。,大陆法系国家采用概括主义的方式 对破产原因即以清偿不能、停止支付、债务超过等概括性事项作为破产原因。其中： 清偿不能和停止支付适用于所有的有破产能力的债务人，被称之为一般破产原因； 债务超过只适用被宣告的法人和遗产被称为特殊破产原因。 因此，前者较后者这种立法例有利于法院灵活处理各种复杂情形下

8、的破产案件，赋予法院宣告债务人破产以较大的自由裁量权。,我国是采取概括主义的方式，并以清偿不能作为破产原因。 企业破产法第2条规定，企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，依照本法规定清理债务；企业法人有前款规定情形，或者有明显丧失清偿能力可能的，可以依照本法规定进行重整。 民事诉讼法第199条规定，“企业法人因严重亏损，无力清偿到期债务，债权人可以向人民法院申请宣告债务人破产还债，债务人也可以向人民法院申请宣告破产还债。”, （二）破产案件的管辖 1.关于破产案件的级别管辖 最高人民法院关于贯彻执行破产法若干问题的意见做了明确的规定，即： 基层人民法院，一

9、般管辖县、县级市和区的工商行政管理机关所登记的企业的破产案件； 中级人民法院，一般管辖地区、地级市(含本级)以上工商行政管理机关核准登记的企业破产案件。 个别案件的管辖可以依照民事诉讼法的有关规定办理，即上级人民法院有权审理下级人民法院管辖的第一审破产案件，也可以将本院管辖的第一审破产案件交下级人民法院审理；下级人民法院对它所管辖的破产案件，认为需要由上级人民法院审理的，可以报请上级人民法院审理。,2.关于破产案件的地域管辖 企业破产法第3条规定：“破产案件由债务人住所地人民法院管辖。” 民事诉讼法第205条规定：“企业法人破产还债程序，由该企业法人住所地的人民法院管辖。” 债务人所在地，是指

10、企业主要办事机构所在地。 在实践中，一般是把企业法人设立登记时所注明的地点当作其住所在，只有当该设立登记地点与其主要办事机构所在地不一致时，才以主要办事机构所在地为其住所地。,二、破产案件的申请和受理 （一）破产案件的申请 1.破产申请 是指债权人或债务人请求法院宣告债务人破产清算、重整的法律行为。是引发破产程序开始的最初动因。 根据我国企业破产法的规定，有权向法院提出债务人破产清算、重整申请的与破产程序有利害关系的人，一般包括债权人与债务人。 企业法人已解散但未清算或者未清算完毕，资产不足以清偿债务的，依法负有清算责任的人（清算人）应当向人民法院申请破产。,2.申请人和申请文件 债权人向人民

11、法院提出债务人破产申请，应当提交破产申请书和有关证据。破产申请书应当载明下列事项： （1）申请人、被申请人的基本情况；（2）申请目的；（3）申请的事实和理由；（4）人民法院认为应载明的其他事项。 债务人向法院申请自己破产清算和重整。申请书应载明：（1）申请人、被申请人的基本情况；（2）申请目的；（3）申请的事实和理由；（4）人民法院认为应当载明的其他事项。（5）提交财产状况说明；（6）债务清册、债权清册、有关财务会计报告；（7）职工安置预案以及职工工资的支付和社会保险费用的缴纳情况。 人民法院受理破产申请前，申请人可请求撤回申请。,（二）破产案件的受理 是指法院经审查认为破产符合法定的条件而予

12、以接受，并因此开始破产程序的司法上的审判行为，它是破产程序开始的标志。 1.受理审查 法院接到破产申请后，应对申请进行形式上和实质上的审查。 形式上的审查内容包括：法院对该破产案件有无管辖权；申请人是否合格 ；申请人是否提交法定材料等 实质上的审查内容包括：债务人有无破产能力、有无破产原因两个方面。此外，法院在受理案件前还应适当考虑债务人有无可执行的财产。,2.通知申请人和被申请人 人民法院受理破产申请的，应当自裁定作出之日起五日内送达申请人。债权人提出申请的，人民法院应当自裁定作出之日起五日内送达债务人。债务人应当自裁定送达之日起十五日内，向人民法院提交财产状况说明、债务清册、债权清册、有关

13、财务会计报告以及职工工资的支付和社会保险费用的缴纳情况。第11条 3.裁定立案和抗辩 人民法院裁定不受理破产申请的，应当自裁定作出之日起五日内送达申请人并说明理由。申请人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院提起上诉。第12条,4.公告受理破产案件 人民法院自裁定受理破产申请之日起二十五日内通知已知债权人，并予以公告。公告载明下列事项： 1）申请人、被申请人的名称或者姓名； 2）人民法院受理破产申请的时间；3）申报债权的期限、地点和注意事项；4）管理人的名称或者姓名及其处理事务的地址；5）债务人的债务人或者财产持有人应当向管理人清偿债务或者交付财产的要求；6）第一次债权人会议

14、召开的时间和地点；7）人民法院认为应当通知和公告的其他事项。,（三）破产案件受理的效力 1.对破产债务人的相关人员效力 受理破产案件公告对对破产债务人的相关人员产生法律效力。 破产债务人的相关人员，是指企业的法定代表人；企业的财务管理人员和其他经营管理人员、全体职工。 自人民法院受理破产申请的裁定送达债务人之日起至破产程序终结之日，债务人的有关人员承担下列义务： 1）妥善保管其占有的财产、印章和账簿、文书等资料； 2）根据法院、管理人的要求进行工作，并如实回答询问； 3）列席债权人会议并如实回答债权人的询问； 4）未经人民法院许可，不得离开住所地； 5）不得新任其他企业的董事、监事、高级管理人

15、员。,2.对债务人的清偿行为效力 （1）人民法院受理破产申请后，债务人对个别债权人的债务清偿无效。 （2）人民法院受理破产申请后，债务人的债务人或者财产持有人应当向管理人清偿债务或者交付财产。 债务人的债务人或者财产持有人故意违反前款规定向债务人清偿债务或者交付财产，使债权人受到损失的，不免除其清偿债务或者交付财产的义务。,3.对破产管理人的效力 人民法院受理破产申请后，管理人对破产申请受理前成立而债务人和对方当事人均未履行完毕的合同有权决定解除或者继续履行，并通知对方当事人。管理人自破产申请受理之日起二个月内未通知对方当事人，或者自收到对方当事人催告之日起三十日内未答复的，视为解除合同。 管

16、理人决定继续履行合同的，对方当事人应当履行；但是，对方当事人有权要求管理人提供担保。管理人不提供担保的，视为解除合同。,4.对债务人提起的其他诉讼程序的效力 破产程序优先于其他民事执行程序等效力。 1）人民法院受理破产申请后，有关债务人财产的保全措施应当解除，执行程序应当中止。 2）人民法院受理破产申请后，已开始而尚未终结的有关债务人的民事诉讼或者仲裁应当中止；在管理人接管债务人的财产后，该诉讼或者仲裁继续进行。 3）人民法院受理破产申请后，有关债务人的民事诉讼，只能向受理破产申请的人民法院提起。,第三节 破产管理人,一、管理人的概念和特征 管理人，是指破产案件受理之后，由法院指定的专门负责管

17、理、收集和制定分配债务人财产方案的社会中介机构或其他组织。 债务人被申请人申请破产清算或重整之后，其民事主体资格受到了贬损，从破产案件受理开始到最终的破产财产分配和案件的终结期间，需要管理人接管破产企业。,破产管理人特征： 1）管理人由人民法院指定的破产企业的接管人。 2）管理人负责组建清算组。 3）管理人可以由有关部门、机构的人员组成的清算组或者依法设立的律师事务所、会计师事务所、破产清算事务所等社会中介机构担任。 4）管理人既是一个组织，又是由个体管理员组成的机构。 5）管理人的管理一但被聘用，没有正当理由中途不得辞去职务。管理人辞去职务应当经人民法院许可。, 二、管理人的资格和更换 1.

18、管理人的资格 企业破产法第24条规定，管理人可以由有关部门、机构的人员组成的清算组或者依法设立的律师事务所、会计师事务所、破产清算事务所等社会中介机构担任。人民法院指定该机构具备相关专业知识并取得执业资格的人员担任管理人。 有下列情形之一的，不得担任管理人： 1）因故意犯罪受过刑事处罚； 2）曾被吊销相关专业执业证书； 3）与本案有利害关系； 4）人民法院认为不宜担任管理人的其他情形。,三、管理人的职权 1）接管债务人的财产、印章和账簿、文书等资料；2）调查债务人财产状况，制作财产状况报告；3）决定债务人的内部管理事务；4）决定债务人的日常开支和其他必要开支；5）在第一次债权人会议召开之前，决

19、定继续或停止债务人的营业；6）管理和处分债务人的财产；7）代表债务人参加诉讼、仲裁或者其他法律程序；8）提议召开债权人会议；9）人民法院认为管理人应当履行的其他职责。 10）管理人经人民法院许可，可以聘用必要的工作人员。,第四节 债务人财产,一、债务人财产概念和特征 又称破产财产，是指破产申请受理时属于债务人的全部财产，以及破产申请受理后至破产程序终结前债务人取得的财产。 破产财产特征： 1.债务人财产必须是破产的责任财产 2.债务人财产是能够受破产处分的财产 3.债务人财产是法律规定范围内的财产 4.债务人财产是一种集合财产,二、债务人破产财产的构成 1.宣告破产时破产企业经营管理的全部财产

20、。 2.破产企业在破产宣告后至程序终结前所取得的财产 3.应当由破产企业行使的其他财产权利包括： 1）由破产企业行使的物权。 2）由破产企业行使的债权。 3）由破产企业行使的其他财产，如专利权、商标权、专利技术、土地使用权和有价证券等。 已作为担保物的财产不属于破产财产，但担保物的价款超过其所担保的债务数量额的，超过的部分属于破产财产,第五节 破产实体性权利,一、破产撤销权 1.破产撤销权的含义 破产撤销权，是指债务人在破产案件受理之前的临界期间内，实施有害于债权人团体利益的行为，破产管理人有权请求法院撤销该行为，使因该行为转让的财产或利益回归破产财团的权利。 是民法撤销权在破产法上的扩张适用

21、。, 2.破产撤销权适用的范围 我国企业破产法第31条规定，人民法院受理破产申请前一年内，涉及债务人财产的下列行为，管理人有权请求人民法院予以撤销： （1）无偿转让财产的； （2）以明显不合理的价格进行交易的； （3）对没有财产担保的债务提供财产担保的； （4）对未到期的债务提前清偿的； （5）放弃债权的。, 我国企业破产法第32条规定 人民法院受理破产申请前六个月内，债务人有本法第二条第一款规定的情形，仍对个别债权人进行清偿的，管理人有权请求人民法院予以撤销。但是，个别清偿使债务人财产受益的除外。 我国企业破产法规定了债务人行为无效制度。 企业破产法第33条规定，涉及债务人财产的下列行为无效

22、： （1）为逃避债务而隐匿、转移财产的； （2）虚构债务或者承认不真实的债务的。,二、取回权 1.概念 取回权，是指从管理人接管的财产中，取回不属于破产人的财产的请求权。 2.特征 （1）取回权是对特定物的返还请求权。 （2）是以物权为基础的请求权。 （3）是在破产清算程序中行使的特别请求权。表现： 1）此权利仅得于破产宣告以后发生效力。 2）此权利的义务人是破产清算人。 （4）取回权标的物在被取回以前，视同为破产财产，由清算人管理和支配。,3.取回权的种类 （1）一般取回权 是指适用破产法概括性规定的取回权，被称为一般取回权。 凡法律无特别规定；但符合破产法概括性规定的取回权，都是一般取回权

23、。 企业破产法第38条规定，人民法院受理破产申请后，管理人可以通过清偿债务或者提供为债权人接受的担保，取回质物、留置物。,（2）特殊取回权 1）出卖人取回权 出卖人取回权，是指在异地交易中，出卖人发运买卖标的物以后，买受人没有付清价款，而于收到标的物以前被宣告破产的，出卖人有权解除合同并取回该项财产的权利。 企业破产法第39条规定，人民法院受理破产申请时，出卖人已将买卖标的物向作为买受人的债务人发运，债务人尚未收到且未付清全部价款的，出卖人可以取回在运途中的标的物。但是，管理人可以支付全部价款，请求出卖人交付标的物。,（2）行纪取回权 行纪取回权，是指行纪人受委托人的委托购入物品并交付给委托人

24、，在货物发运后，委托人尚未收到货物又未付清价款而被宣告破产的，行纪人对于已发运的财产拥有取回的权利。 （3）赔偿取回权 赔偿取回权，是指在依法律关系移交破产人占有的财产已不能原物返还的情况下以金钱赔偿方式满足的取回权。,3.取回权的适用范围 （1）合法占有的他人财产。 包括： 1）共有财产。2）委托管理的财产。3）租赁财产。4）借用财产。5）加工承揽财产。6）寄存财产。7）寄售财产。8）基于其他法律关系交破产人占有、但未转移所有权的他人财产。 （2）不法占有的他人财产。 即无合法根据而占有的属于他人的财产。例如，非法侵占的财产；受领他人基于错误所为之给付而取得的财产；破产人据为已有的他人遗失财

25、产。,三、别除权 1.别除权的概念与特征 概念：指对破产人享有担保物权的债权人，不依破产程序，就特定财产享有个别的、优先受偿的权利。 特征： 1）别除权是对属于债务人的财产享有的权利，别除的标的物必须是属于债务人所有的财产，才可能发生别除权人不依破产程序行使权利的问题。 2）别除权的行使，仅以别除权标的为限。 3）别除权不依破产程序行使。别除权的实质是基于该标的物担保物权。, 2.别除权的范围 （1）抵押。债务人向债权人提供自己的财产作为抵押以保证履行债务的，在债务人宣告破产时，债权人可以对抵押物行使别除权。 （2）留置。按照合同规定，债权人占有债务人的财产，债务人被宣告破产时，债权人可留置该

26、占有物，行使别除权，以实现合同中所规定的债权。比如，承运人、保管人破产时，将其占有物进行折旧或变卖，以取得运输费、保管费，而无需按破产程序从破产财产中受偿。 （3）定金。给付定金的一方当事人因受破产宣告不能履行合同的，债权人有权将定金折作价款，优先受偿。,3.别除权的行使 首先，别除权人即担保债权人，必须如期向人民法院申报债权，并经债权人会议审查确认。 其次，在破产案件中受理后破产宣告前，别除权人不得行使权利。 此外，如果债权人的债权额大于担保物的价值，对于优先受偿后才能受偿的部分，仍需作为破产债权依照破产程序受偿,四、破产抵销权 1.破产抵销权的概念 是指债权人在债务人破产案件受理之前的一定

27、时期内，对债务人负有债务，可以不按破产程序，以自己的破产债权与自己所负债务的相应数额相互抵销的权利。 2.破产抵销权特征 1）破产抵销权只能由破产债权人行使。 2）破产抵销权不受债务种类、履行期限的限制。 3）破产债权人主张抵销的债务，只以破产宣告前对破产人所负的债务为限。,3.破产抵销权的限制 有下列情形之一的，不得抵销： 1）债务人的债务人在破产申请受理后取得他人对债务人的债权的，其债权债务不能抵消。 2）债权人已知债务人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实，对债务人负担债务的，其债权债务不能抵消； 3）债务人的债务人已知债务人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实，对债务人取得债权的，其债

28、权债务不能抵消；但是，债务人的债务人因为法律规定或者有破产申请一年前所发生的原因而取得债权的除外。第40条,第六节 破产费用和共益债务,一、破产费用 （一）破产费用的概念和特征 概念：是指破产案件受理后，由管理人或清算组为破产债权人的利益，依法应得到的报酬和在管理、经营、使用和处分破产财产及其权益中所支付的各种费用的总和。 特征： 1.它是管理人或清算组依法应得到的工作报酬。 2.它是管理人或清算组在管理、经营、使用和处分债务人破产财产及其相关权益中所支付的各种费用。,（二）破产费用的范围 由于破产费用具有随时支付的特点，哪些是破产费用必须法定。 我国企业破产法第四十一条规定，人民法院受理破产

29、申请后发生的下列费用，为破产费用： 1）破产案件的诉讼费用； 2）管理、变价和分配债务人财产的费用； 3）管理人执行职务的费用、报酬和聘用工作人员的费用。,二、共益债务 （一）共益债务的概念和特征 概念：是指在破产程序中，为了全体债权人的利益，管理人在经营管理破产企业的过程中，以及执行其他职务行为中所产生的债务。 特征： 1.它是管理人为全体债务人的利益所产生的债务。 例如：管理人解除合同所产生的合同之债。 2.它是管理人在执行管理职务行为中所产生的债务。 管理人由于过失行为给相对人造成损害而产生的债务。 3.这种债务是由法律规定的，由债务人的财产之中优先支付。,（二）共益债务的范围 企业破产

30、法第42条规定，人民法院受理破产申请后发生的下列债务，为共益债务： 1）因管理人或者债务人请求对方当事人履行双方均未履行完毕的合同所产生的债务； 2）债务人财产受无因管理所产生的债务； 3）因债务人不当得利所产生的债务； 4）为债务人继续营业而应支付的劳动报酬和社会保险费用以及由此产生的其他债务； 5）管理人或相关人员执行职务致人损害所生的债务 6）债务人财产致人损害所产生的债务。, 三、破产费用和共益债务的支付顺序 第43条规定，破产费用和共益债务由债务人财产随时清偿。 债务人财产不足以清偿所有破产费用和共益债务的，先行清偿破产费用。 例破财40；破费30；共债20。 破费=破财40破财30

31、 债务人财产不足以清偿所有破产费用或者共益债务的，按照比例清偿。 例破财20；破费50；共债30。 破费、共债=破财20/（破费50+共债30） =40/110=0.25 破费500.25=12.5；共债300.25=7.5 债务人财产不足以清偿破产费用的，管理人应当提请人民法院终结破产程序。,第七节 债权申报,一、破产债权的概念和特征 概念：破产债权，是指破产案件受理之前成立的、对破产人享有的、可能而且必须通过破产程序清偿的财产请求权。 特征： 1.破产债权是对人请求权。 2.破产债权成立于破产案件受理之前。 3.破产债权是财产请求权。 4.破产债权是可以强制执行的请求权。 5.破产债权以无

32、财产担保的债权为限。 6.破产债权必须是依破产程序申报确认的债权。,二、破产债权的范围 1.破产宣告前成立的无财产担保的债权。 2.有财产担保而放弃优先受偿权的破产债权。 3.未到期的债权，在破产申请受理时视为到期。附利息的债权自破产申请受理时起停止计息。 4.附条件、附期限的债权和诉讼、仲裁未决的债权，债权人可以申报。 5.连带债权人可以由其中一人代表全体连带债权人申报债权，也可以共同申报债权。 6.债务人的保证人或者其他连带债务人已经代替债务人清偿债务的，以其对债务人的求偿权申报债权。,7.连带债务人数人被裁定适用本法规定程序的，其债权人有权就全部债权分别在各破产案件中申报债权。 8.管理

33、人或债务人依本法规定解除合同的，对方当事人以因合同解除所产生的损害赔偿请求权申报债权。 9.债务人是委托合同的委托人，被裁定适用本法规定的程序，受托人不知该事实，继续处理委托事务的，受托人以由此产生的请求权申报债权。 10.债务人是票据的出票人，被裁定适用本法规定的程序，该票据的付款人继续付款或者承兑的，付款人以由此产生的请求权申报债权。 11. 损害赔偿金。,三、破产债权申报 1.债权申报期限 债权申报期限自人民法院发布受理破产申请公告之日起计算，最短不得少于三十日，最长不得超过三个月。 2.债权申报的内容 债权人申报债权时，应书面说明债权的数额和有无财产担保，并提交有关证据。申报的债权是连

34、带债权的，应当说明。 3.债权越期申报的后果 在人民法院确定的债权申报期限内，债权人未申报债权的，可以在破产财产最后分配前补充申报；但是，此前已进行的分配，不再对其补充分配。为审查和确认补充申报债权的费用，由补充申报人承担。,第八节 债权人会议,一、债权人会议的概念 债权人会议，是指由全体债权人组成的、就债务人破产主要事项作出决策的临时权力机构。 破产程序的目的不在于满足个别债权人的请求要求，而是要确保全体债权人公平受偿。这样就必须把全体债权人作为一个整体来对待，一揽子清理债务人和所有债权人之间的债权债务关系。,二、债权人会议的组成和召集 1.会议成员的组成 1）申报债权的债权人 2）债务人的

35、法定代表 3）债务人的职工和工会的代表 2. 债权人会议的召集 第一次债权人会议由人民法院召集，自债权申报期限届满之日起十五日内召开。 以后的债权人会议，在人民法院认为必要时，或者管理人、债权人委员会、占债权总额四分之一以上的债权人向债权人会议主席提议时召开。,三、债权人会议的职权 企业破产法61条规定，债权人会议行使下列职权： 1）核查债权； 2）申请人民法院更换管理人，审查管理人的费用和报酬； 3）监督管理人； 4）选任和更换债权人委员会成员； 5）决定继续或者停止债务人的营业； 6）通过重整计划； 7）通过和解协议； 8）通过债务人财产的管理方案； 9）通过破产财产的变价方案； 10）通

36、过破产财产的分配方案； 11）人民法院认为应当由债权人会议行使的其他职权。,四、债权人委员会 1.债权人委员会 是由债权人会议选举产生的、在债权人会议休会期间代表债权人会议行使职权的常设执行机构。 2.债权人委员会的组成及其职权 债权人会议选任的债权人代表和一名债务人的职工代表或者工会代表组成。委员会成员不得超过九人。 第68条规定，债权人委员会行使下列职权： （1）监督债务人财产的管理和处分； （2）监督破产财产分配； （3）提议召开债权人会议； （4）债权人会议委托的其他职权。,五、债权人会议的议事规则 企业破产法第64条规定，债权人会议的决议，由出席会议的有表决权的债权人过半数通过，并且

37、其所代表的债权额占无财产担保债权总额的二分之一以上。 但是，本法另有规定的除外。 对通过债务人财产的管理方案、第九项：通过破产财产的变价方案的事项，经债权人会议表决未通过的，由人民法院裁定。 对通过破产财产的分配方案事项，经债权人会议二次表决仍未通过的，由人民法院裁定。,第九节 重整程序,一、重整的概念和特征 重整，指对于已濒于破产又有再生希望的债务人实施的、旨在使其摆脱困境，走向复兴的一种程序。 重整，在西方发达国家，主要是防止公司破产的制度，其目的是使濒临破产但有复苏希望的公司在法院的干涉下进行整顿以挽救其经济上的危机。 该制度始于美国的联邦破产法，后影响到世界各国。 我国企业破产法中设立

38、了这一制度。,二、重整程序 （一）重整程序开始的条件 根据我国企业破产法的规定，重整程序开始的条件包括三个： （1）主体合法 只有企业法人才可以适用重整程序。非企业法人，如合伙企业、独资企业不得适用重整程序。 （2）有重整原因 即企业不能清偿或将会不能清偿到期债务。 （3）企业有挽救的希望。,（二）重整申请 债务人或者债权人可以直接向人民法院申请对债务人进行重整。 债权人申请对债务人进行破产清算的，在人民法院受理破产申请后、宣告债务人破产前。 出资额占债务人注册资本十分之一以上的出资人，可以向人民法院申请重整。 （三）重整的受理和重整期间 人民法院经审查认为重整申请符合本法规定的，应当裁定债务

39、人重整，并予以公告。自人民法院裁定债务人重整之日起至重整程序终止，为重整期间。,（四）重整计划的制定和批准 1.重整计划的制定期限 债务人或者管理人应当自人民法院裁定债务人重整之日起六个月内，同时向人民法院和债权人会议提交重整计划草案。前款规定的期限届满，经债务人或者管理人请求，有正当理由的，人民法院可以裁定延期三个月。 2.重整计划制定的主体 债务人管理财产和营业事务的，由债务人制作重整计划草案； 管理人管理财产和营业事务的，由管理人制作重整计划草案。,3.重整计划的内容 我国企业破产法第81条规定，重整计划草案应当包括下列内容：（1）债务人的经营方案；（2）债权分类；（3）债权调整方案；（

40、4）债权受偿方案；（5）重整计划的执行期限；（6）重整计划执行的监督期限；（7）有利于债务人重整的其他方案。,4.重整计划的批准 （1）批准重整计划的分组和参加人 我国企业破产法第82条规定，下列各类债权的债权人参加讨论重整计划草案的债权人会议，依照下列债权分类，分组对重整计划草案进行表决： 1）对债务人的特定财产享有担保权的债权； 2）债务人所欠职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用，所欠的应当划入职工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用，以及法律、行政法规规定应当支付给职工的补偿金； 3）债务人所欠税款； 4）普通债权。,（2）重整计划批准的议事规则 人民法院应当自收到重整计划草案之日起

41、三十日内召开债权人会议，对重整计划草案进行表决。 出席会议的同一表决组的债权人过半数同意重整计划草案，并其所代表的债权额占该组债权总额的三分之二以上的，即为该组通过重整计划草案。各表决组均通过重整计划草案时，重整计划即为通过。 （3）批准重整计划 自重整计划通过之日起十日内，债务人或者管理人应当向人民法院提出批准重整计划的申请。人民法院经审查认为符合本法规定的，应当自收到申请之日起三十日内裁定批准，终止重整程序，并予以公告。,5. 重整计划未通过的特殊处理 （1）债务人或者管理人与表决组协商 当部分表决组未通过重整计划草案时，债务人或者管理人可以同未通过重整计划草案的表决组协商。该表决组可以在

42、协商后再表决一次。 （2）情况特殊申请法院强制批准 未通过重整计划草案的表决组拒绝再次表决或者再次表决仍未通过重整计划草案，但重整计划草案符合下列条件的，债务人或者管理人可以申请人民法院批准重整计划草案（第87条），其批准条件如下：,1）按照重整计划草案，本法第82条第1款第1项所列债权就该特定财产将获得全额清偿，其因延期清偿所受的损失将得到公平补偿，并且其担保权未受到实质性损害，或者该表决组已经通过重整计划草案； 2）按照重整计划草案，本法第82条第1款第2、3项所列债权将获得全额清偿，或者相应表决组已经通过重整计划草案； 3）按照重整计划草案，普通债权所获得的清偿比例，不低于其在重整计划草

43、案被提请批准时依照破产清算程序所能获得的清偿比例，或者该表决组已经通过重整计划草案； 4）重整计划草案对出资人权益的调整公平、公正，或者出资人组已经通过重整计划草案； 5）重整计划草案公平对待同一表决组的成员，并且所规定的债权清偿顺序不违反本法第113条的规定； 6）债务人的经营方案具有可行性。, 四、重整的效力 1.对管理人的效力。已接管债务人财产和营业的管理人应向债务人移交财产和营业事务，管理人职权由债务人行使。 2.对担保债权人的效力。在重整期间，对债务人的特定财产享有的担保权暂停行使。但是担保物有损坏或者价值明显减少的可能，足以危害担保权人权利的，担保权人可向人民法院请求恢复行使担保权

44、。 3.对债务人的效力。债务人合法占有的他人财产，该财产的权利人在重整期间要求取回的，应符合事先约定的条件。在重整期间，债务人的出资人不得请求投资收益分配；债务人的董事、监事、高级管理人员不得向第三人转让其持有的债务人的股权。,五、重整的终止 我国企业破产法第78条规定，在重整期间，有下列情形之一的，经管理人或者利害关系人请求，人民法院应当裁定终止重整程序，并宣告债务人破产：1）债务人的经营状况和财产状况继续恶化，缺乏挽救的可能性；2）债务人有欺诈、恶意减少债务人财产或者其他显著不利于债权人的行为；3）由于债务人的行为致使管理人无法执行职务。,第十节 和解程序,一、破产和解的概念和特征 破产和

45、解，指人民法院受理破产案件后，做出破产宣告前，由债务人申请并提出和解协议草案，经债权人会议讨论通过，经人民法院认定后，发出公告并中止破产程序的一种制度。,和解的特征： 1.和解以债务人向法院提出和解申请为必要 2.和解的成立取决于债权人的双重多数同意 3.和解的成立必须经过法院的裁定许可 4.和解有优于破产程序的相对效力 5.和解协议无强制执行力,二、和解程序 1.和解申请的提出 债务人可以在人民法院受理破产申请后、宣告债务人破产前，向人民法院申请和解。债务人申请和解，应当提出和解协议草案。 2.和解申请的审查 企业破产法第96条的规定，人民法院经审查认为和解申请符合本法规定的，应当裁定和解，

46、予以公告，并召集债权人会议讨论和解协议草案。,3.和解协议的表决方式和后果 我国企业破产法第97条的规定，债权人会议通过和解协议的决议，由出席会议的有表决权的债权人过半数同意，并且其所代表的债权额占无财产担保债权总额的三分之二以上。债权人会议通过和解协议的，由人民法院裁定认可，中止破产程序，并予以公告。管理人应当向债务人移交财产和营业事务，并向人民法院提交执行职务的报告。 人民法院受理破产申请后，债务人与全体债权人就债权债务的处理自行达成协议的，可以请求人民法院裁定认可，并终结破产程序。,四、和解的终止 根据企业破产法第104条的规定，在和解期间，企业有下列情形之一的，可以终结企业破产和解，宣

47、告企业破产： （1）不执行和解协议的； （2）财务状况继续恶化，债权人会议申请终结和解的； （3）有严重损害债权人利益的行为。,第十一节 破产宣告与清算,一、破产宣告 （一）破产宣告的概念和特征 是指受理破产案件的法院，对债务人不能清偿到期债务的事实，做出的法律上的判定并予以宣告的行为。 特征： 1.破产宣告只适用于不能清偿到期债务的债务人。 2.破产宣告是审理破产案件的法院的司法审判行为。 3.破产宣告是开始破产清算的标志。 4.破产宣告发生破产规定的程序效力。, （二）破产宣告的事由 引起企业被法院宣告破产的事由主要包括： 1.债务人不能清偿到期债务 但是有企业破产法第108条规定的情形的

48、除外。即（破产宣告的排除条件） 破产宣告前，有下列情形之一的，人民法院应当裁定终结破产程序，并予以公告： 1）第三人为债务人提供足额担保或者为债务人清偿全部到期债务的； 2）债务人已清偿全部到期债务的。 2.债务人的破产重整程序提前终结。 3.债务人在破产和解期间不能执行和解协议。,（三）破产宣告程序 1.破产宣告程序的启动 一是，由有权提出破产宣告申请的人，可以是债权人会议和管理人向法院提出宣告债务人破产申请。 二是，人民法院依法宣告债务人破产。,2.破产宣告的裁定和公告 破产宣告裁定书包括如下内容： （1）破产债务人的名称、营业所地址、企业的性质、法定代表人等。（2）破产原因。（3）宣告破产的法律依据。（4）破产宣告裁定的日期。 人民法院同时发布公告。公告内容： （1）企业亏损、资产负债情况；（2）宣告企业破产的理由与法律依据；（3）宣告企业破产的日期；（4）宣告企业破产后，破产企业的财产、账册、文书、资料和印章的保护等。,二、破产清算 破产清算，是指企业被人